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文档简介
《法律职业资格考试》试卷(二)月底测试(含答案及解析)
(1)
二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确
或最符合题意)。
1、平山人民法院受理了一起李某诉王某人身侵权的案件,下列关于该案的管辖说法正
确的是:
A、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权,而前者在审查过程中发现后
者三经立案,那么就不应再行立案
B、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权,而前者在审查过程中发现后
者已经立案,应该由院长或者庭长作出决定,将此案移送到恒山人民法院管辖
C、如果在审判以前,被告住所地由平山迁到了恒山,那么平山人民法院就应该将此案
移送到恒山人民法院
D、如果被告王某在答辩时提出管辖异议,认为自己的住所地恒山比侵权行为发生地平
山更适合作为本案的管辖地,那么平山人民法院可以认为异议成立,并将案件移送到恒山
人民法院
【参考答案】:A
【解析】:《民诉意见》第33条规定:'两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,先立案的人民法院不得将案件移送给另
一个有管樗权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法睨已先立案的,不得支复立案:立案后发现其他有管
辐权的人民法院已先立案的,裁定将案件移送给先立案的人民法院。”因此,A选项正确。移送管辖用的是裁定不是决定,所
以B选项错误。《民诉意见》第34条规定:”集件受理后,受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影
响。”因此,C选项错误。D选项的管辖异议理由不能成立,所以D选项错误。
2、研究所在装运存有放射性物质的铅箱时,一只箱子从车上掉下来,吴明(8岁)看
见后,即取出箱中的放射性物质玩耍,结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗费
和其他必要费用应由谁承担?
A、吴明的监护人
B、某研究所
C、主要由某研究所承担,吴明的监护人适当分担
D、主要由吴明的监护人承担,某研究所适当分担
【参考答案】:B
【解析】:商度危险作业致损的侵权责任适用无过错贲任原则。《民法通则》第123条规定:“从事高空、高压、易燃、
易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有鬲度危险的作业造成他人损害的,应当我担民事责任:如果能够证明损害
是虫受害人故意造成的,不承担民事责任°”本案中,某研究所装运存有放射性物质的带箱,属于商度危险作业e高度危险作
业侵权的唯一免费条件是,损害是由受害人的故意造成的,此外,法律未规定减轻贡任的情彩。可见,该类侵权责任的承担方
式是“或者全有,或者全无”。
3、甲纺纱厂向乙纺织厂、乙纺织厂向甲纺纱厂同时发出传真件,分别向对方推销、购
买棉纱20吨,传真件包含了品格、规格、包装和交货方式,且都完全一致,并要求对方,
5天内作出答复,但5天内双方均未回复对方。此买卖合同是否成立?
A、没有成立
B、已成立但未生效
C、已经成立
D、未签合同而不能成立
【参考答案】:A
【解析】:交叉要约当事人缺乏承诺的意思表示合同不成立
4、下列案件可以适用简易程序审理的是:
A、甲起诉请求与其已下落不明三年的妻子离婚
B、甲公司与乙公司合同纠纷一案,法院适用普通程序审理过程中,发现案件事实清楚,
权利义务关系明确,争议不大
C、甲诉其三个子女追索赡养费
D、被二审法院发回重审的王某诉钱某追索欠款一案
【参考答案】:C
【解析】:筒易程序的适用范围
《民事诉讼法》第142条规定,基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义
务关系明确、争议不大的简单的民事案件,适用本章规定。
《民诉意见》第169条规定,起诉时被告下落不明的案件,不得适用简易程序审理。
第171条规定,已经按照普通程序审理的案件,在审理过程中无论是否发生了情况变
化,都不得改用简易程序审理。
第174条规定,发回重审和按照审判监督程序再审的案件,不得适用简易程序审理。
结合上述几个法条分析后,可以得知只有C项的情形可以适用简易程序,而
A、B、D项的情形不得适用简易程序,只能适用普通程序审理。故本题正确答案为C。
本题主要考查的是简易程序的适用范围,是一道设计比较成功的试题。每个小案例中
都有隐藏的圈套,令考生防不胜防。简易程序一直也是司法考试的重点所在,虽然条文不
多,但其可考性都比较强,故考生应重点掌握。
2
(1)特别注意掌握简易程序的适用范围
简易程序的适用范围,即哪些法院审理哪些案件适用简易程序。具体而言,应同时具
备以下3个条件:
①基层人民法院及其派出法庭;
②审理第一审案件;
③事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。
但以下3种案件不得适用简易程序:
①起诉时被告下落不明的;
②已经按照普通程序审理的;
③发回重审和按照审判监督程序审理的。
(2)掌握简易程序的特点
①可口头起诉;
②双方当事人同时到庭的,可当即审理;
③传唤方式简便;
④审限仅三个月,且不得延长;
⑤裁决书加盖基层人民法院印章,而不得以人民法庭印章代替之。
5、29、甲、乙二人离婚后不久,乙死亡,死前留下一亲笔遗嘱,将其全部财产留给她
与甲所生的独生女,但特别指定乙的弟弟为其女儿的监护人,声明"绝对不许''其生父为
其监护人。甲向法院起诉,要求抚养女儿,并作为其监护人,法院应当:
A、接受甲的请求
B、驳回甲的请求,指定乙的弟弟为监护人
C、驳回甲的请求,指定女孩的祖父母为其监护人
D、驳回甲的请求,指定第三人为监护人
【参考答案】:A
【解析】:评析:监护人
根据《民法通则》第16条,本题中选项
B、C、D都是错误的。
3
考查监护人的确定顺序和方法,应当理解由父母之外的人担任监护人的前提条件。
本题还涉及《民通意见》第21条之规定。应特别注意夫妻离婚后,与子女共同生活的
一方无权取消双方对该子女的监护权:除非在以下情形之一,请求人民法院并经人民法院
认为可以取消:
(一)未与该子女共同生活的一方对该子女有犯罪行为;
(二)有虐待行为;
(三)对该子女明显不利的。
6、关于保险金额与保险价值之间的关系正确的有。
A、保险金额可以超过保险价值
B、重复保险的保险金额总和可以超过保险价值
C、超过保险价值的保险金额,超过部分无效
D、保险金额如果超过保险金额,超过的部分按不当得利返还
【参考答案】:C
【解析】:《保险法》第40条
7、在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中
外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。该条款属于下列选项中哪一类
型的冲突规范?
A、单边冲突规范
B、双边冲突规范
C、重叠适用的冲突规范
D、选择适用的冲突规范
【参考答案】:A
8、关于缓刑,下列哪一选项是错误的?()
A、对于累犯不适用缓刑
B、对于危害国家安全的犯罪分子,不适用缓刑
C、对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子,可以适用缓刑
D、虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑,但只要符合缓刑条件,仍然可以适
用缓刑
4
【参考答案】:B
【考点】缓刑的适用
【解析】根据《刑法》第74条的规定,对于累犯,不适用缓刑。所以A项正确。第72条规定,对于被判处拘役、三年
以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪精节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以史告缓刑。由于刑法
中各种减轻、免除处罚规定的存在.数罪并罚和故意杀人罪最后的宣告型都有可能为3年以下,所以两者都有能够适用绘刑的
可能,C、D两项均正崎。刑法中并未明确规定危害国家安全的犯罪分子不可适用绘刑,所以B项错误。本跟答案为B。
9、下列选项中,关于被害人诉讼权利表述正确的是哪项?()
A、不服人民法院第一审判决、裁定,有权请求人民检察院抗诉
B、不服人民法院第一审判决、裁定,有权提出上诉
C、自刑事案件移送审查起诉之日起,有权委托诉讼代理人
D、对人民检察院作出的不起诉决定不服,有权向上一级人民检察院提出复议
【参考答案】:C
【解析】译见《刑事诉讼2》第40、145、182条。被害人的请求抗诉权只能针对判决。救害人对人民捡察院作出的不起
诉决定不服,有权向上一级人民检察院提出申诉。
10、甲公司申请执行某生效判决书,法院将乙公司的某处房产列为执行对象,丙公司
对此提出异议,认为其对该房产享有所有权,乙公司也反对对该处房产执行,法院认为丙
公司的异议成立,裁定中止对该处房产执行,甲公司不服该裁定:
A、甲公司可以对该裁定上诉,以丙公司为被上诉人;
B、甲公司可以对该裁定上诉,以丙公司和乙公司为被上诉人;
C、甲公司可以提起诉讼,以丙公司为被告;
D、甲公司可以提起诉讼,以丙公司和乙公司为共同被告。
【参考答案】:D
【解析】:案外人异议之诉:执行过程中.案外人对执行标的提出书面异议,人民法瓦在收到异议之日起15日内应当
(实质)审查:认为异议理由成立——裁定中止对该标的的执行,申请执行人在15日内不起诉,解除已经采取的执行措施:认
为异议理由不成立——裁定骐回:对该裁定不服,当事人、案外人对裁定不服,认为据以执行的判决、裁定错误——按照审判
笈督程序处理:与据以执行的判决、裁定无关——自裁定送达之日起15日内起诉。当事人的确定:1、案外人起诉:案外人为
原告,申请执行人为被告;被申请执行人反对案外人主张的,作为共同被告:2、申请执行人人起诉:申请执行人为原告,案外
人为被告:被申请人反对申请人主张的,作为共同被告。古道瘦马”编讲试邈)
11、某日王平在城市一繁华街道上对另一公民李萍无端污辱、唾骂,遭到了公安机关
的治安处罚。过了2年后,李萍认为其身心受到极大损害,而公安机关对王平的处罚又不
足以弥补,因而愤然向人民法院提起民事诉讼,人民法院应当:
A、告知李萍因王平已受过治安处罚,法院无权受理
B、告知李萍可以提起行政诉讼
5
C、告知李萍因为超过诉讼时效,法院不予受理
D、依法审查,符合受理条件的,应予受理
【参考答案】:D
【解析】:《最尚人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》之二、问:当事人在公共场所受到侮辱、诽谤,经公
安机关依照治安管理处罚条例(现改为《治安管理处罚法》)处理后,又向人民法院提起民事诉讼的,人民法院是否受理?答:当
事人在公共场所受到侮辱、诽谤,以名誉权受侵害为由提起民事诉讼的,无论是否经公安机关依照治安管理处罚条例处理,人
民法院均应依法审查,符合受理条件的,应予受理。《民诉意见》第153条规定:“当事人越过诉讼时效期间起诉的,人民法
院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决收回其诉讼请求。”本案中,李萍向人民法院起诉,虽然公安机关
行政处理过,虽然已过诉讼时效,但是符合受理条件的,人民法院仍应受理,审查无特殊事由的,驳回诉讼请求。所以,D选
项正确,ABC选项错误。
12、合法婚姻关系成立的要件是什么?
A、订婚
B、双方同居
C、领取结婚证
D、举行婚礼
【参考答案】:C
【解析】:详见《婚姻法》第8条规定。
13、当事人可以参照各类合同和示范文本订立合同。()
A、示范文本与格式合同是同一概念
B、示范文本与格式条款是同一概念
C、示范文本可供参照,当事人能够改变其中的内容
D、对示范文本有不同理解的,应对提供示范文本的一方作不利的解释
【参考答案】:C
【解析】:(1)示范文本是不具有利害关系的第三人(如市场管理机关,工商管理局)制作的文本;格式条款或格式合同是
一方当事人预先制定的,故排除
A、B项。
(2)依合同自愿原则,当事人当然可以变更示范文本的内容,故C项是正确
的。
(3)因示范文本与格式条款不是同一事物,因此,不适用《合同法》第41
条的规定,故排除D项。
6
14、方某与秦某两人达成如下协议:“双方如就祖传房屋的继承权发生争议,则提交
北京仲裁委员会进行裁决,并将自动履行其裁决“。后双方果然在继承问题上发生争议,
现问双方解决争议的可行法律途径是什么?
A、只能向有管辖权的人民法院起诉
B、只能申请北京仲裁委员会仲裁
C、只能申请双方或一方住所地仲裁委员会仲裁
D、既可向有管辖权的法院起诉,也可以申请仲裁
【参考答案】:A
【解析】:测试点:仲裁的受案范围
《中华人民共和国仲裁法》第3条规定:“下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、
监护、扶养、继承纠纷;(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。”在本题中方某与
秦某达成的有关仲裁条款无效,涉及继承纠纷不能提起仲裁。
本题以案例的形式从否定的角度考查了仲裁的受案范围,要求考生熟悉不得仲裁的几
类纠纷。
应当注意,仲裁协议无效的情形除违反《仲裁法》第3条规定(仲裁事项范围)外,
还包括17、18条的规定。特别注意若仲裁协议违反第16条第2款规定,未选定仲裁委或
明确仲裁事项的,并非当然无效,而是可由当事人达成补充协议;惟在达不成补充协议时,
仲裁协议始告无效。另外,依第20条之规定,仲裁协议效力有无,当事人有异议的,只能
由法院或仲裁委员会有权认定,且前者的权威性高于后者。
15、甲将自己所有的一套书卖给乙,但甲还想留阅一段时间,遂又与乙达成协议,借
阅该书1个月,乙表示应允。乙取得该套书所有权的交付方法为。
A、简易交付、
B、占有改定
C、指示交付
D、拟制交付
【参考答案】;B
【解析】:评析:本题涉及交付的方式问题。简易交付是指义务人实标将标的物交付给受让人。占有改定是指动产物权
的让与人与受让人约定,标的物仍然由出让人继续占有。指示交付是指动产由第三人占有时,出让人将对第三人的返还请求权
让与受让人以代替交付。拟制交付是指出让人将标的物的权利凭证交付受让人以代替物的现实交付。故本题选项为B。
16、下列哪一种价格术语规定应由买方履行办理出口清关手续的义务?
A、FOB
7
B、CIF
C、CFR
D、EXW
【参考答案】:D
【解析】:由买方办理出口清关手续的国乐贸易术语
在《2000年国际贸易术语解释通则》所规定的13个贸易术语中,只有在EXW工厂交
货(……指定地点),即本题D选项的情况下才应由买方办理出口清关的手续。13个贸易
术语中,EXW与DDP是两个极端,在EXW术语下,买方义务最重:而在DDP术语下,卖方
义务最重。
17、美国货船科尔号与另一艘美国货船汉森号在我国渤海湾发生碰撞,双方损失严重。
科尔号向我海事法院起诉,我海事法院审理此案时,应适用。
A、中国法律
B、美国法律
C、双方协议适用的法律
D、与案件有最密切联系的法律
【参考答案】:B
【解析】:本翅考点是我国海商法关于侵权行为法律适用的规定。根据我国海商法第273条的规定,同一国籍的船舶,
不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用那旗国法律。故选B。
18、A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。乙在暑假期间回国渡假,通过
国际互联网致函甲在华就读的学校,称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。暑假过后,甲返
回学校,发现他已被注销学籍,并查明是因乙上述行为所致,甲遂向中国法院对乙提起诉
讼。中国法院对案件的处理应适用何国法律?
A、中国法
B、A国法或B国法
C、中国法或A国法
D、中国法或B国法
【参考答案】:D
【解析】:本题涉及准据法。侵权行为依*权行为地法,侵权行为也包括行为发生地和行为结果地。
8
19、最高人民法院《关于人民法院合议庭工作的若干规定》规定,合议庭组成人员确
定后,除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外,不得在案件审理过程中更换。
这一规定体现的是下列哪一项审判原则?(2007年试卷二第2题)
A、公开审判原则
B、言词审理原则
C、集中审理原则
D、辩论原则
【参考答案】:C
【考点】集中审理原则
【解析】本题中,最高人民法院的规定正是臬中审理原则含义的体现。选项C正确。选项A中的公开审判原则是指人民
法院审理案件和宣告判决都必须公开进行,既要允许公民到法庭旁听,又要允许记者采访和报道。本题中,散高人民法院的规
定并没有体现此原则的含义。因此选项A错误。
对于选项B中的言词审理原则,是指法庭对案件的审理,对证据的调查采取言词陈述
的方式进行。被告人、被害人进行口头陈述,证人、鉴定人进行口头作证,检察官、辩护
人进行口头询问和辩论。除法律有特殊规定外,凡是未经当庭以言词方式调查的证据资料,
不得作为判决的依据。本题中,最高人民法院的规定是集中审理原则的体现,并未体现原
词审理原则的含义,选项B错误。
至于选项D中的辩论原则,则是指在人民法院主持下,双方当事人就案件事实和争议
的问题陈述各自的主张和意见,相互进行反驳和答辩,以维护自己的合法权益。辩论原则
贯穿于诉讼的全过程。无论是第一审程序、第二审程序还是审判监督程序,都应当贯彻这
一重要原则,允许并提供方便保证当事人充分行使辩论权,本题中《关于人民法院合议庭
工作的若干规定》的内容也并未体现辩论原则的含义,选项D错误。
20、某敲诈勒索案,被害人李某15岁。其诉讼代理人希望法院不公开审理此案,法院
应当如何处理?
A、无论李某的诉讼代理人申请与否,本案都不能公开审理
B、法院应在李某的诉讼代理人申请之后决定不公开审理
C、法院应询问李某的意见,若李某同意公开审理,则公开审理
D、无论李某的诉讼代理人申请与否,本案都将公开审理
【参考答案】:D
【考点】公开审理
【解析】D。《刑事诉讼法》第152条规定:“人民法尻审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私
的案件,不公开审理。”由此可见,一审案件原则上应公开审理。第152条第2款规定:“十四岁以上不满十六岁未成年人犯
9
罪的案件,一律不公开审理。十六岁以上不满十八岁未成年人犯罪的案件,一般也不公开审理。”但必须注意的是,只有被告
人为未成年人叶才满足该条件。由于本案只是被害人未成年,故不影响案件的公开审理。所以选DJ更。
21、法庭辩论应当在审判长的主持下,按照一定顺序进行,下列哪种顺序符合法律规
定()(1)公诉人发言;
(2)被告人自行辩护;
(3)辩护人辩护;
(4)被害人及其诉讼代理人发言:
(5)控辩双方进行辩护
A、(1)(4)(2)(3)(5)
B、(1)(3)(2)(4)(5)
C、(2)(3)(1)(4)(5)
D、(3)(1)(2)(3)(5)
【参考答案】:A
【解析】本题考查法庭辩论的顺序。
《刑诉法解释》第161条规定:"法庭辩论应当在审判长的主持下,按照下列顺序进
行;(一)公诉人发言;(二)被害人及其诉讼代理人发言;(三)被告人自行辩护;
(四)辩护人辩护;(五)控辩双方进行辩论。”故选项A正确。
22、甲某在某市火车站捡到一个弃婴抱回家准备自己收养,3个月后,其为结婚费用
不够与未婚妻产生矛盾,就想把孩子丢掉来换点钱,正好此时刘某想要收养孩子,甲某称
小孩是自己的亲生子,要求刘某给8000元抚养费方可将孩子送给刘某,刘某当即给了其
8000元钱。对甲某的行为应当如何认定?()
A、不构成犯罪
B、构成拐卖儿童罪
C、构成遗弃罪
D、构成拐骗儿童罪
【参考答案】:B
【考点】拐卖儿童罪的犯罪构成
【解析】本题中甲某捡到弃耍■后因缺钱而想用其换钱,说明其已经由最初的收养目的蒋为出卖的目的,至于其谎称是自
己的亲生子而索取抚养更只是为自己的行为找借口,不能因此认为构成遗弃罪。
23、下列关于行政处理效力问题的表述中正确的有()
10
A、行政处理行为一旦作出,就不能加以改变
B、所有行政处理行为都具有执行力
C、行政处理行为不仅对行政相对人有拘束力,对行政机关也有拘束力
D、行政机关作出行政处理行为之日就是行政处理行为生效之日
【参考答案】:C
【考点】行政处理的效力
【解析】行政处理的效力,是指行政处理行为一经作出所产生的法律上的确定力、拘束力和执行力。拘束力,是指行政
处理生效后,相对人对于生效的行政处理行为必须严格遵守、服从,完成应履行的义务,不得违反或拒绝,否则要承担相应的
法律后果。行政机关也同样要受其拘束,必须依照行政处理行为的内容履行自己的职责。
24、李某(1987年1月5日出生),分别于2001年1月3日、1月4日连续两次窃取手
机,价值2000多元;又于2003年1月2日和1月3日在公交车上盗窃他人钱包,共2万
元;又于2004年元旦盗窃他人摩托车,价值1万元。合议庭认定何某的行为构成盗窃罪,
但是关于盗窃数额却出现了争议。其盗窃数额正确的是:()
A、32000元
B、22000元
C、12000元
D、1万元
【参考答案】:D
【考点】刑事责任年龄
【解析】根据我国刑法关于刑事贲任年龄的规定.已满16周岁的人犯盗窃罪才负刑事贲任,李某在2001年和2003年的
几次盗窃行为都不负刑事责任,只有2004年元旦那次盗窃摩托车的行为需要承担刑事责任。♦注意:刑事贵任年龄要从过生日
的次日起算年满之岁。
25、王某为报复县人民法院审判员李某,绑架了李某不满5岁的女儿赵某,赵某的母
亲钱某向县公安局控告王某有绑架嫌疑,公安局立案侦查。王某的妻子吕某向公安局反映
王某在案发后突然去外地,公安局根据这一线索侦破了此案。对于此案,下列各项观点中
哪一个是正确的?()O
A、王某、李某是本案当事人,其他人可作为诉讼参与人
B、如果县人民法院审理此案,那么李某应当自行回避
C、如果县人民法院审理此案,那么李某可以不回避,因为是王某蓄谋报复李某
D、王某是被告人,李某和钱某是被害人,吕某是本案证人
【参考答案】:B
11
【解析】《刑事诉讼法》第28条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及
其法定代理人也有权要求他们回避:……(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的:……”本案中,县人民法院审判员李
某是被害人赵某的父亲,属于当事人的近亲属,故在该案的审判中应自行回避。故本题B项正确,c项不正确。因李某不是本
案的当事人,钱某不是本案的被害人,故本题A.D项不正确。
26、甲因为诈骗罪被逮捕,在侦查人员对其审讯期间,他又交代了自己与李某合伙盗
窃某商业银行10万元的犯罪事实,并提供了李某可能隐匿的地点,根据这一线索,侦查机
关顺利将李某追捕归案。对甲盗窃罪的处罚,下列哪一项是正确的?()
A、应当减轻或者免除处罚
B、应当从轻或者减轻处罚
C、可以从轻或者减轻处罚
D、可以减轻或者免除处罚
【参考答案】:A
【解析】《刑法》第68条规定,犯罪后日首又有重大立功的,应当戒轻或者免除处畀。甲自首并协助侦查机关追捕李某,
且李某盗窃金融机构,数额特别巨大可能剂处无期徒刑,因此陶于圭大立功,
27、检察院审查案件可以退回公安机关补充侦查。下列关于退回补充侦查的哪一表述
是错误的?
A、退回补充侦查应在一个月以内侦查完成
B、退回补充侦查以两次为限
C、审查起诉期间改变管辖的,改变管辖后退回补充侦查的次数不得超过两次
D、审查起诉期间改变管辖的,改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过两次
【参考答案】:C
28、经人大代表反映,深圳市人民检察院发现深圳市中级人民法院二审维持原判的一
起民事纠纷程序严重违法,欲启动审判监督程序,些列说法正确的是:
A、深圳市人民检察院应当向厂东省高级人民法院提起抗诉;
B、深圳市人民检察院应当在判决生效后2年内提起抗诉;
C、广东省高级人民法院应当在收到抗诉书之日起30日内作出再审裁定;
D、广东省高级人民法院可以将本案交深圳市中级人民法院再审。
【参考答案】:C
【解析】:A中,本案应当由广东省人民检察院(原审法院的上级人民检察院)想广东省高院提起抗诉,如果是深圳市人
民桧察院发现深川中优的判决有错误,应当提请广东省人民检察院向广东省高院提起抗诉,后自己无权想广东省高院抗诉。B
中,判决生效后两年内提出是对当事人申请再审的时间限制,检察院提起抗诉的时间不受限制。C是对的,对于检察睨提起抗
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诉的,接受抗诉的人民法院应当在30日内作出再审裁定。D因检察院抗诉而启动的再审由按爻抗诉的人民法院再审,但是法定
情形第一至第五项即证据问题,可以交由原审人民法院审理。
29、甲承包了一果园,每当果实成熟的季节总会有人在夜里偷摘果实,甲对此苦恼不
已。一日,朋友乙造访,听说后嘲笑甲说,你难道不会学学猎人,挖个陷阱逮住小偷吗?
甲听后眼睛一亮,待乙走后,甲立即动手挖陷阱。结果,第二天,路人丙经过时不慎掉入
陷阱中,造成腿骨骨折,花去医疗费若干,丙要求赔偿,甲说主意是乙出的,应当由乙承
担责任。下列说法正确的是:
A、甲是自助行为,不应当承担责任
B、甲构成侵权,应由甲一人承担
C、乙教唆甲挖陷阱的,应由乙一人承担
D、甲乙构成共同侵权,应对丙的损失承担连带责任
【参考答案】:B
【解析】:自助行为是指权利人受到不法受害之后,为保全或者恢及自己的权利,在忏势紧迫而不能及时请求国家机关
予以救助的情况下,依靠自己的力量,对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。甲的行为不符合自助行为
的概念,构成侵权,应当承也贡任,A选项错误。甲作为完全民事行为能力人,对乙的话有辨别能力的,应当预见到实施挖陷
府行为的后果,从本题来看,乙的话完全是戏谑之言,因此乙不构成教唆行为,只能由甲一人对丙的损失承担责任,B选项正
确,CD选项错误。
30、下列哪一情形,不能引起必要共同诉讼?
A、甲驾车不慎将停在路边的乙、丙共同拥有的一辆载货卡车撞毁,乙遂向人民法院起
诉甲请求其赔偿损失
B、某贸易公司借用一机械厂的合同专用章与某商场签订一份购销合同,后贸易公司因
未能履约而被商场诉至人民法院
C、因一般保证责任保证合同纠纷引起的诉讼中,债权人向被保证人主张权利
D、张某、王某、李某三人合伙成立一家生产家具的工厂,因与广大公司发生合同纠纷,
该工厂遂向人民法院起诉广大公司
【参考答案】:C
【解析】:《民诉意见》第56条规定:“共有财产权受到他人侵害,部分共有权人起诉的,其他共有权人应当列为共同
诉讼人。”A选项中,乙丙的共同财产受到侵害,一人起诉的,法院应当追加另一人为共同诉讼人。所以,A选项情彩能够引起
必要共同诉讼,不应当选。《民诉意见》第52条规定;”偌用业务介绍信、合同专用卡'盖章的空白合同书或者银行怅户的,
出借单位和借用人为共同诉讼人。”B选项中,贸易公司是借用机械厂的公章与商场签订的合同,贸易公司和机械厂应当为必
要共同诉讼人。所以,B选项不应当选。《民诉意见》第53条规定:"因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证
人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告;债权人仅起诉保证人的,除保证合同明确约定保证人承担
连带我任的外,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可只列被保证人为被告。”在一
艇保证责任关系中,保证人享有先诉抗辩权,侪权人可以仅起诉被保证人。所以,C选项不能引起必要共同诉讼,应当选。《民
诉意见》第47条规定:“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。”D选项中,三人合伙成立的企业,参加诉讼的,应
当列三人为共同诉讼人。所以,D选项也能引起必要共同诉讼,不应当选。
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31、下列对加工物的所有权归属的判断,不正确的是:()
A、加工物的所有权原则上归原物的所有人,并给加工人以补偿
B、加工增加的价值小于材料的价值时,加工物应当归加工人所有,但应当给原物的所
有人以补偿
C、未经原物所有人同意在其物上加工而造成损失的,加工人应赔偿原物所有人
D、如果当事人就加工物的归属事先有约定的可按其约定办理
【参考答案】:B
【解析】:本题涉及添附中因加工导致的加工物的处理规则问邈。当事人就加工物的归属有约定的,可依照其约定,双
方当事人没有约定的,加工物的所有权原则上归材料所有人享有,但材料所有人应给加工人相应的补偿。双方当事人对加工物
的必属发生争议的,加工增加的价值小于材料的价值的,加工物的所有权归材料所有人,但材料所有人应该给加工人相应的补
偿。加工增加的价值大于材料的价值,加工物的所有权归加工人,但加工人应给材料所有人相应的补偿。加工增加的价值和材
料的价值大致相等的,双方又不可能通过协商确定加工物的所有权归属的,可由双方共有。本题中,AD项均符合上述规则,为
正硝项。B选项为不正确选项。C选项中表明的名思为不言自明的意思,为正确选项无疑.
32、著名学者甲于1971年被迫害致死,甲于临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该
手稿扉页上题有“吾将不久于人世。谨以此绝笔赠吾挚友,望珍藏密室,令其永不面世”
的字样。乙依遗嘱秘藏之。1991年乙病故,其继承人丙获得该手稿。1994年丙将该手稿借
与学者丁,供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿,手稿不得公诸于
世”,丁应允。1996年,丁在征得甲的继承人戊同意后,将手稿以“内部资料”的形式刊
印400册,在一定范围内散发。诸根据以上事例回答:对有关当事人责任的认定,下列意见
中何者为正确?
A、丁侵犯了手稿原件所有人乙的发表权,应当承担民事责任
B、丁侵犯了手稿作者甲的发表权,应当承担民事责任
C、丙侵犯了手稿作者甲的著作权,应当承担民事责任
D、丁不构成侵权,不承担民事责任
【参考答案】:B
【解析】:侵权责任
《著作权法》第46条第1款:”有下例侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、
消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任:(一)未经著作权人许可,发表其作品
的……”
33、在租赁期间,如果合同没有约定,租赁物的修理应当由谁承担
A、出租人
B、出租人或承租人
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C、承租人
D、出租人和承租人
【参考答案】:A
【解析】:合同法第220条规定:出租人应当履行租赁物的维修义务,但当事人另有约定的除外
34、甲公司准备为乙公司作中介寻找开发楼盘的合作伙伴。两个公司签订了意向书,
约定乙公司交付80万定金作为与甲公司签订正式合同的担保。乙公司交付定金后,却委托
另一家公司作中介,同时要求甲公司退还定金。对此要求()
A、甲公司应该退还,因为主合同没有成立,定金条款也无效
B、应该退还,因为乙公司没有构成根本违约,不能适用定金罚则
C、不予退还,因为乙公司根本违约,适用定金罚则
D、不予退还,此定金是立约定金,担保主合同的签订
【参考答案】:D
【解析】::根据担保法的司法解释的第一百一十五条当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的,给付定金的一方
拒绝订立主合同的,无权要求返还定金:收受定金的一方拒绝订立合同的,应当双倍返还定企。此处乙作为给付定金的一方没
有签订主合同,自然适用定金罚则。
35、下列哪个单位只存在法律规定的特殊情形下才可以为保证人?
A、学校、幼儿园、医院
B、社会团体
C、国家机关
D、企业法人的分支机构
【参考答案】:C
【解析】:见《担保法》第8条。
36、在地役权法律关系中,下列表述不正确的有哪些?
A、A)地役权是为特定人设定的
B、B)地役权是为需役地设定的
C、C)地役权可以是有偿取得的
D、D)地役权也可以是无偿取得的
【参考答案】:A
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【解析】:本题涉及对地役权的理解问题,依民法理论,地役权是以他人土地供自己土地便利而使用的权利。即地役权
是先了自己土地的便利而在他人土地上设定的用益物权,地役权的取得,既可以有偿取得,也可以无偿取得。
37、刘某由所在工作单位安排,承接了一个国家软科学研究项目,在工作期间出版了
一本有关企业管理方面的专著并获稿费15000元,此稿酬应归谁所有?
A、应全部归刘某所在单位
B、归刘某所有,由刘某所在单位缴纳所得税
C、归刘某所有,但刘某应缴纳个人所得税
D、归刘某所在单位,但应拿出一部分奖励刘某
【参考答案】:C
【解析】:根据《著作权法》第16条的规定,职务作品分两类,一类是由创作者享有著作权,单位只有优先使用权。本
题中的刘某就属于这种情况。还有一种情况是由创作者享有著名权,著作权的其他权利由单位享有,这种类型的职务作品有严
格的条件限制,具体参见《著作权法》第16条第2款的规定。
38、关于国务院行政机构的调整,下列说法正确的是()
A、国务院法制办公室的职能调整由国务院决定
B、国家发展和改革委员会决定增设法规司,经过该委员会批准即可
C、国家人口与计划生育委员会以及国家林业局的设立、撤销或合并由国务院核准
D、国家信访局的设立、撤销和合并由其管理机关,国务院办公厅决定
【参考答案】:A
【考点】国务院行政机构的调整
【解析】B项,国家发展和改革委员会决定增设法规司,经过该委员会主任批准是错误的,应该由国务院批准。C项,国
家人口计划和生育委员会是国务院的组成部门,应该由全国人大及其常委会决定,其撤销、设立合并。国家林业属于国务院的
直属机构,由国务院决定。D的错误是在于国家晴访局的设立、撤销、合并应该由国务除决定。
39、人民法院适用特别程序审理的案件,应当在立案之日起30日内或公告期满后30
日内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,但是不受前面所述规定的案件是哪
项?
A、宣告失踪或宣告死亡案件
B、认定无主财产案件
C、选民资格的案件
D、认定公民无民事行为能力限制民事行为能力案件
【参考答案】:C
【解析】:洋见《民事诉讼法》第163条规定。
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40、1997年9月7日李东波借了7000元给同村的李世宰,1999年10月6日李东波以
借据期满李世宰未还款为由起诉至县人民法院,法院于同年10月9日立案受理,并决定以
简易程序审理,后发现案情尚有不详之处,与1999年11月27日将其转为一审普通程序,
则在通常情况,此案必须在()前审结(假设上述日期中皆非法定节假日)
A、2000年2月27日
B、2000年1月9日
C、2000年5月9日
D、2000年4月9日
【参考答案】:D
【解析】:简易程序转为普通程序,其审理期限从立案之日起计算,而非从前易程序转为普通程序之日起计算。
二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以
上的符合题意)。
2、下列关于连结点的说法正确的有:
A、确定了连结点也就确定了应适用的法律
B、冲突规范由两部分构成:一是范围或连接对象,二是系属或冲突原则
C、连结点实际上反映了法律关系与一定地域的法律之间的内在联系
D、动态的连结点的存在为当事人规避法律提供了可能
【参考答案】:A,C,D
【解析】:连结点是指冲突规范借以确定某一法律关系应适用什么法律的根据。根据R突规范对法律的选择,实际上也
是一种对连结点的确定。因此确定了连结点也就骑定了应适用的法律,A选项正确。冲突规范由三部分组成:一是范围或连接
对象,二是系属或冲突原则,还有一部分是关联司,故B选项错误。连结点反映了法律关系与一定地域的法律之间存在着的内
在的、实质的联系,故C选项正确。动态连结息一方面加强了冲突规范的灵活性,另一方面也为当事人规避法律提供了可能,
故D选/无正确。本题的应选项为ACD。
3、根据婚姻法的规定,我国法定婚龄为
A、女20周岁
B、男22周岁
C、在城市女为23周岁
D、在城市男为25周岁
【参考答案】:A,B
【解析】:辂烟法第6条规定:结始年龄,男不得早于22周岁,女不得早于20周岁。晚婚晚育应予鼓励。
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4、2004年9月15日,甲公亘向乙公司发出一份定购手机的要约,并要求乙公司在
2004年10月10日之前答复,2004年10月初,该种手机的市场价格大幅度下跌,甲公司
通知乙公司:”前次订单中所列货物价格作废,如你公司愿意降价20%,则要约有效期延
长至10月20日。”乙公司收到通知后,立即于10月3日回信汞示同意降价5%,则此信:
A、构成有效承诺
B、构成反要约
C、视为同意甲公司撤销原要约
D、视为拒绝甲公司的新要约
【参考答案】:B,D
【解析】:乙公司在10月3日发出的信中表示同意降价5%只是对甲公司第二份要约的回复,并不意味着同意撤消第一份
要约。根据《合同法》20条、30条的规定,乙公司的回复变更了甲公司要约的实质内容,视为拒绝甲公司的要约,由于其本身
符合要约的要求,故构成一份新集约,即反要约。
5、某甲提供资金1万元,某乙提供房屋五间,某丙提供自己的技术,共同开办一家修
理厂,因资金不足,他们又向某丁借贷了1万元,这个厂的合伙人是谁?
A、甲
B、乙
C、丙
D、T
【参考答案】:A,B,C
【解析】:本题涉及合伙人资格认定问题,依《民法通则》第30条规定,个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提
供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。敌本题选项为ABC。
6、美国A公司与中国B公司在履行合同过程中发生了纠纷。按合同中的仲裁条款,A
公司向中国某仲裁委员会提交了仲裁申请。问该仲裁庭的组成可以有哪几种方式
A、由双方当事人各自选定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定
B、三名仲裁员皆由当事人共同选定
C、三名仲裁员皆由当事人委托仲裁委员会主任指定
D、双方当事人各自选定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同委托仲裁委员会主任
指定
【参考答案】:A,C,D
【解析】:2002司考真题67。本题考仲利庭的组成。《仲裁法》第65条规定:“涉外经济贸易、运输和海事中发生的
纠纷的仲栽,适用本聿规定。本聿没有规定的,适用本法其他有关规定。”《仲栽法》第7辛“涉外仲栽的挣别规定”未涉及
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仲裁庭的组成,故适用一般规定。《仲裁法》第31条规定:”当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自
委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首
席仲裁员。当事人约定由一名仲栽员成立冲我庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。”
7、某运输公司在与客户签订运输合同时提供了一份格式合同,该格式合同运输方式为
仓对仓运输。双方按此格式合同订约后,在履行中发生争议。运输公司认为仓对仓是指客
户自己所有的仓库到所要运达的仓库,客户认为仓对仓是指货物所在的仓库到所要运达的
仓库。下列说法不正确的是。
A、应以客户的理解为准
B、应以运输公司的理解为准
C、或者以客户的理解为准,或者以运输公司的理解为准
D、究竟以谁的解释为准,依抓阉决定
【参考答案】:B,C,D
【解析】:本题涉及格式条款的理解问迤,依《合同法》第41条规定,对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于
提供格式条款一方的解释。故本题选项为BCD。
8、下列构成对人的抗辩的有:()
A、付款人以持票人提示的票据已过时效期间为由拒绝付款
B、被追索人以自己的签章系伪造为由拒绝支付追索款项
C、被追索人以自己与持票人之间的原因关系无效为由拒绝支付追索款项
D、被追索人以持票人明知票据系其前手偷窃所得为由拒绝支付追索款项
【参考答案】C,D
【解析】票据抗辩是票据债务人根据票据法的规定对票据权利人拒绝履行义务的行为,根据抗辩事由的不同,可以分为
对物的抗辩和对人的抗辩。对物的抗辩是指因票据本身存在的事由而产生的抗辩,其抗辩事由来自于票据这一“物”本身,与
票据当事人之间的关系无关:对人的抗辩是指因票据义务人与特定的票据权利人之间存在一定关系而发生的抗神,这种抗辩来
源于票据当事人之间存在的一定个人因素的关系,而非票据本身,所以仅能向忖定的票据权利人主张。AB属于物的抗辩;CD属
于人的抗辩。
9、某甲是某山区的农民。某晚,一头牛犊闯入某甲家院内,并到院中牲口食槽内吃草。
某甲第二天发现后将牛犊喂养起来。过了1个月不见有人来寻找,便于夜晚将牛犊牵往几
十公里外的牲口集市卖掉,得款700元。当某甲与买主正准备离开时被失主发现。某甲开
始时谎称该牛是自己所有,后经失主提出证据,不得不承认系自己拾得的。买主见牛犊不
是甲所有遂不愿购买,某甲将钱退还给买主,但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门
调解无效,失主向人民法院起诉要求返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗,而且已经将牛犊
喂养1个月,即使返还,失主也应赔偿自己的损失。则下列说法正确的是?()
A、某甲的行为开始时属于拾得遗失物
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B、其后某甲拒不返还牛犊,应作为侵权行为处理
C、某甲必须返还牛犊
D、某甲不得要求补偿饲养费用和付出的劳务
【参考答案】A,B,C,D
【解析】某甲开始时的行为属于拾得遗失物,因此,选项A正确:后来拒不返还,按照《民通意见》第94条的规定,属
于侵权行为,故选项B正确:无论某甲的行为属于何种性质,都负有返还标的物的义务,故选项C正确:既然属于侵权行为,
因此,某甲不得要求补偿饲养费用及劳务(如果属于无因管理,可以要求支付必要的费用).
10、村民古奇向海德借款人民币4万元,古奇出具的借条上写明8个月后归还,双方
并且口头商定不支付利息。借款12个月后古奇欲归还所借款项。双方对归还4万元本金没
有异议,但对是否要偿付利息双方发生争议,对于这一问题,以下意见中错误的是:
A、从借款之日到还款之日止支付利息
B、按口头约定,不支付利息
C、从8个月期满之日起计算利息
D、双方应另行商定是否计算利息
【参考答案】:A,B,D
【解析】:[测试点]自然人之间的借款合同。
【解析】;《合同法》第211条规定;自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。第207条规定:借款人未按照约
定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。依此,题中借款合同本来无须支付利总,但是由于借款
人逾期还款,其逾期部分应当按照国家有关规定支付逾期利息
11、私营企业主王某办公用的一台电脑损坏,遂嘱秘书张某扔到垃圾站。张某将电脑
搬到垃圾站后想,与其扔了不如拿回家给儿子用,便将电脑搬回家,经修理后又能正常使
用。王某得知电脑能够正常使用后,要求张某返还。下列哪些说法是错误的?
A、张某违反委托合同,不能取得电脑的所有权
B、张某基于先占取得电脑的所有权
C、王某有权要回电脑,但应当向张某予以补偿
D、因抛弃行为尚未完成,王某可以撤回其意思表示,收回对电脑的所有权
【参考答案】:A,C,D
【解析】:物权的消灭和取得抛弃是单方法律行为,只要权利人一方作出意思表示即生效力。
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