走私、贩卖运输、制造毒品罪

走私、贩卖、运输、制造毒品罪一、概念和构成要件

（一）概念走私、贩卖、运输、制造毒品罪，是指违反国家毒品管理法规，明知是毒品而故意实施走私、贩卖、运输、制造的行为。（二）构成

1、侵犯的客体是国家对毒品的管理制度和人民的生命健康。走私还侵犯国家进出口管理制度。

犯罪对象是毒品。——

357条2、客观方面表现为违反国家毒品管理法规，明知是毒品而实施走私、贩卖、运输、制造的行为的。走私：非法运输、携带、邮寄毒品进出国（边）境的行为；贩卖：指有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品。运输：采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内将毒品从此地转移到彼地。制造：是指使用原材料而制作成原材料以外的物。犯罪形态是行为犯。本罪是选择性罪名，凡实施了走私、贩卖、运输、制造毒品行为之一的，即以该行为确定罪名。实施了其中两种以上行为的，不实行数罪并罚。

运输、贩卖同一宗毒品的，毒品数量不重复计算；不是同一宗毒品的，毒品数量累计计算。居间介绍买卖毒品的，不论是否获利，均以贩卖毒品罪的共犯论处。走私毒品，又走私其他物品构成犯罪的，按走私毒品和构成的其他走私罪分别定罪，实行数罪并罚。

3、主体是一般主体，既包括自然人，也包括单位。其中，已满14周岁不满16周岁的人，犯贩卖毒品罪，应当负刑事责任。4、主观方面是故意。二、认定

1、罪与非罪的界限。

（1）仅限于非法行为，合法行为不构成犯罪。如果是出于医疗、教学、科研等的需要，经政府有关部门批准或特许后从事买卖、运输、制造麻醉药品、精神药品的是合法行为。

（2）

走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑罚处罚。体现了对毒品犯罪从严的精神。但是，如果确实属于情节显著轻微危害不大时，依照刑法第13条但书规定，不能以犯罪论处。（3）不满16周岁的人实施走私、运输、制造毒品的行为，不构成犯罪。2、毒品数量的计算行为人走私、贩卖、运输毒品无论数量多少、纯度如何，都构成犯罪。毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。对多次走私毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。

案例：

甲见他人因贩卖毒品发财，于是自己购买了100克海洛因，在其中加入200克面粉，搅拌在一起，而后卖给乙。甲见获利，以后不再购买毒品，直接将面粉加工，当毒品卖给丙。丙将其从甲处购买的毒品又卖给了丁。则（1）甲卖给乙的行为是否构成贩卖毒品罪，其数量是多少？（2）甲卖给丙的行为构成何罪？（3）丙的行为构成何罪？

对贩卖假毒品的犯罪案件，应根据不同情况区别处理：

明知是假毒品而以毒品进行贩卖的，应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任；

不知是假毒品而以毒品进行贩卖的，应当以贩卖毒品罪追究被告人的刑事责任，对其所贩卖的是假毒品的事实，可以作为从轻或者减轻情节，在处理时予以考虑。3、盗窃、抢夺、抢劫毒品的行为定性分别以盗窃罪、抢夺罪或者抢劫罪定罪，但不计犯罪数额，根据情节轻重予以定罪量刑。盗窃、抢夺、抢劫毒品后又实施其他毒品犯罪的，以盗窃罪、抢夺罪、抢劫罪和所犯的具体毒品犯罪分别定罪，依法数罪并罚。案例：

甲向乙声称要购买80克海洛因，乙便从外地购买了80克海洛因。到达约定交货地点后，甲掏出仿真手枪威胁乙，从乙手中夺取了80克海洛因。此后半年内，因没有找到买主，甲一直持有80克海洛因。半年后，甲将80克海洛因送给其毒瘾很大的朋友丙，丙因过量吸食海洛因而死亡。下列选项错误的是（）A、乙虽然是甲抢劫的被害人，但其行为仍成立贩卖毒品罪B、甲持仿真手枪取得毒品的行为构成抢劫，但不属于持枪抢劫C、甲抢劫毒品后持有该毒品的行为，被抢劫罪吸收，不另成立非法持有毒品罪D、甲将毒品送给丙导致其过量吸食进而死亡的行为，成立过失致人死亡罪答案：D4、在生产销售的食品中掺入微量毒品的，怎样定性？

生产、销售有毒、有害食品罪/贩卖毒品罪/欺骗他人吸毒罪？

5、在什么样的情况下毒品犯罪要做毒品含量鉴定？鉴于大量掺假毒品和成分复杂的新类型毒品不断出现，为做到罪刑相当、罚当其罪，保证毒品案件的审判质量，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部2007年12月颁布的《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，对下列案件要进行毒品含量鉴定：可能判处被告人死刑的毒品犯罪案件；对涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品的案件。对于含有二种以上毒品成分的毒品混合物，应进一步作成分鉴定。6、共犯的认定注意两种特殊情况：一是刑法第349条第3款之规定二是刑法第350条第2款之规定7、毒品再犯的处理？第356条规定，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判刑的犯罪分子，在缓刑、假释或者暂予监外执行期间又犯刑法分则第六章第七节规定的犯罪的，应当在对其所犯新的毒品犯罪适用刑法第356条从重处罚的规定确定刑罚后，再依法数罪并罚。对同时构成累犯和毒品再犯的被告人，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚。8、走私、贩卖、运输、制造毒品罪既遂与未遂的标准走私、贩卖、运输、制造毒品罪有四种行为方式，其既遂与未遂的标准因行为方式而异。1、走私毒品罪的既遂与未遂。走私毒品主要分为输入毒品与输出毒品，输入毒品分为陆路输入与海路、空路输入。陆路输入应当越过国境线、使毒品进入国内领域内的时刻为既遂标准。海路、空路输入毒品，装载毒品的船舶到达本国港口或航空器到达本国领土内时为既遂，否则为未遂。2、贩卖毒品的既遂与未遂。贩卖以毒品实际上转移给买方为既遂。转移毒品后行为人是否已经获取了利益，则并不影响既遂的成立。毒品实际上没有转移时，即使已经达成转移的协议，或者行为人已经获得了利益，也不能认为是既遂。3、运输毒品的既遂与未遂。行为人以将毒品从甲地运往乙地为目的，开始运输毒品时，是运输毒品罪的着手，由于行为人意志以外的原因没有到达目的地时，属于犯罪未遂；毒品到达目的地时是犯罪既遂，到达目的地后，即使由于某种原因而将毒品运回原地或者其他地方时，也是犯罪既遂。4、制造毒品罪的既遂与未遂。制造毒品罪应以实际上制造出罪品为既遂标准，至于制造出来的毒品数量多少、纯度高低等，都不影响既遂的成立。着手制造毒品后，没有实际上制造出毒品的，则是制造毒品未遂。练习：

甲从毒贩子手中购得毒品30克，他除了自己吸食外，还将10克加价卖给其他毒友，并容留他们在自己家里吸食，甲的行为构成何罪？

答案：贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪三、处罚

根据347条的规定：走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处15年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（1）走私、贩卖、运输、制造鸦片1000克以上、海洛因或者甲基苯丙胺50克以上或者其他毒品数量大的（2）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（3）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（4）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（5）参与有组织的国际贩毒活动的。注意第四项规定中的包容关系，不再另定妨害公务罪，只是本罪的加重情节。

走私、贩卖、运输、制造鸦片200克以上不满1000克、海洛因或者是甲基苯丙胺10克以上不满50克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满200克、海洛因或者是甲基苯丙胺不满10克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

单位犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述有关规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。练习：龚某，1993年5月出生，吸食毒品成瘾。为筹集毒资，龚某自2008年2－1