HR的50条劳动法要点复习过程

HR必备的50条劳动

法要点

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HR必备的50条劳动法要点

1、处分、解雇员工，往往员工拒绝签收该通知书而导致企业的处分、解雇

行为被认定为无效或非法行为，那么企业在日常中该如何做，才避免案件败诉?

答：员工拒绝就处分签字的，可书面通知到其联系地址，保留邮政送达回

执;可报工会经同意后在工厂范围内公示，并拍照记录。

2、劳动者欺诈应聘，事后被企业解雇，在仲裁期间，劳动者可能作出让企

业措手不及的抗辩观点，企业该如何回应或者在日常中采取哪些防范策略？

答：企业须保留员工基本信息登记表（入职应聘表格），在该表格中注明如

员工填写内容失实，公司有权解除劳动关系，让员工就此签字同意。保留员工

作证据。

3、对于违纪违规的恶意问题员工，他们往往拒绝提交《检讨书》或否认违

纪违规的事实，企业该如何创制、收集证据，才避免案件败诉而承担法律责任?

答：违规违纪员工，一则厂内批评教育，要求员工在处分单上签字确认，

二则报工会处理或在宣传栏张贴公示，三则保留违规违纪证据，要有照片。

4、如何进行违纪员工的事实调查、证据固定，对于违纪员工，部门经理应

注意哪些日常细节问题？

答：事实调查需要有证据支持，错误不断的员工，公司应给予书面处分单

由员工签字确认或直接由员工本人提交《检讨书》，事实调查包括找员工同事

及直接上司、员工本人了解情况，谈话记录由员工本人签字确认。

5、对于违纪员工，事发后什么时间处理，如何书写《违纪违规处分通知

书》。

答：违纪员工，建议在违纪事实发生后一周内处理，但这个时间的要求完

全可以在《企业奖惩制度》或《员工手册》中固定下来，以公司的规定为准。

《违纪违规处分通知书》需要列明员工违纪事实经过，公司相关规章制度的规

定，还可以加上工会意见等。最后交由员工本人签字确认后由HR保存在员工档

案中。

6、怎样理解“严重违反用人单位的规章制度的”，如何在《惩罚条例》中

详细明确违纪违规的“一般违反”、“较重违反”及“严重违反”？

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答：“严重违反用人单位的规章制度的”首先是必须在公司的规章制度中

明确规定严重违反公司规章制度的行为，其次规章制度的规定依据劳动法律的

相关规定和公司的实际情况作出，工会讨论通过，员工公示和培训、签收后有

效。《惩罚条例》中列明违纪的大小类别，“一般违反”、“较重违反”及

“严重违反”的界定要符合法律规定和情理。如一个月内迟到累计达30分钟为

“一般违反”，连续一个月每天迟到早退、不按公司考勤制度出勤的算“较重

违反"，连续旷工达3天的算“严重违反”。

7、直线部门经理擅自口头辞退员工，仲裁机构往往认定企业非法解雇员

工，那么企业日常中该如何做，才避免案件败诉，避免直线经理越权处分员工？

答：在公司范围里，拥有录用和解雇员工权限的一定是人力资源部,其他

任何部门不得擅自处理。公司需要辞退员工，一定交由人力资源部办理辞退手

续。

8、劳动者不辞而别、无故旷工，却主张被企业口头解雇，往往得到仲裁机

构的支持，那么企业日常中该如何做，才避免案件败诉？

答：保留员工旷工证据（考勤不得以电子档记录，缩短考勤签收周期，尽可

能让员工每天签收自己的考勤），达到严重违纪的，发通知至其通讯地址，规定

什么时间后做自离处理，保留邮政送达回执。

9、怎样理解与界定“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”？

答：合法合理。首先是必须在公司的规章制度中明确规定严重违反公司规

章制度的行为，其次规章制度的规定依据劳动法律的相关规定和公司的实际情

况作出，工会讨论通过，员工公示和培训、签收后有效。员工因工作失误（本应

做但未做，本应不做但做了）导致严重生产经营后果的未严重失职，与员工工作

职责相匹配（保留员工签收的岗位说明书）；营私舞弊则需要掌握员工在公司损失

中获取个人私利的证据。

10、如何追究“严重失职、严重违纪违规”者的法律责任？

答：保留证据，除给予解除劳动关系的处罚外，可另行向法院起诉，要求

员工承担赔偿责任。

11、采用“录音录象”方式创制、保留的证据，法院是否采信，企业内部

0A系统或ERP系统上的资料能否作为证据使用？

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答：录音录像的证据是可以采用的，但事先需要获得授权（貌似有相关法律

规定）。公司内部电子系统资料无法作为证据。

12、企业没有与员工签订劳动合同也没有支付双倍工资，员工能否提出被

迫解除并索赔经济补偿?对于双倍工资差额，能否追加25%,或100%的赔偿金？

答：不能提出被迫解除并索赔经济补偿，因为没有法律依据。双倍工资差

额是惩罚性质的处罚，没有25%、100%的赔偿金。

13、未签劳动合同双倍工资的计算基数到底是基本工资还是工资总额，具

体包括哪些工资结构项目？

答：双倍工资只是包括固定发放的工资，不包括提成和考核发放的奖金和

绩效工资。

14、未签订劳动合同满1年，第2年开始是否仍需继续支付双倍工资？

答：未签合同超过1年视为双方已经签订无固定期限劳动合同，无需支付

双倍工资。

15、补签或倒签劳动合同是否有效?是否仍需支付未签劳动合同的双倍工资?

操作时要注意哪些技巧？

答：补签或倒签劳动合同是有效的。如果不能证明是补签或倒签的，无需

支付双倍工资，操作时注意签约时间的书写。

16、企业是否需要与法人代表、董事长、专职股东签订劳动合同，不签有

何风险？

答：法定代表人和董事长不需要签订合同，专职股东如果如果在公司担任

职务需要签订劳动合同。

17、如果劳动者借故拖延或拒绝签订劳动合同的，用人单位如何应对？

答：用人单位可以固定劳动者借故拖延或拒绝签订合同的证据（有时间），

这样之后未签合同的风险由劳动者承担。

18、入职后第25天签订合同有无风险，什么时候为最佳时间，签署劳动合

同？

答：一个月之内签订合同就可以，第25天签订没有风险，最好是快到1个

月时签订。

19、用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，在尚未用工期间，用人

单位解除劳动合同，是否需支付经济补偿？

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答：不需要支付补偿金，但是如果因为公司单方无故违约给劳动者造成损

失的，要赔偿。

20、单独签订试用期协议，到底有无效力，存在哪些风险?与新员工直接签

订劳动合同，是否意味着在试用期间难以解雇新员工？

答：（1）单独签订试用期协议，没有效力。《劳动合同法》第二十九条：试

用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期

限为劳动合同期限。

（2）与新员工直接签订劳动合同，在试用期间有以下情形之一的，用人单位

可以解除劳动合同：《劳动合同法》第三十九条：1）在试用期间被证明不符合

录用条件的;2）严重违反用人单位的规章制度的;3）严重失职，营私舞弊，给用

人单位造成重大损害的;4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本

单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的⑸以欺诈、

胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合

同的;6）被依法追究刑事责任的。

21、企业高层决定延长新员工的试用期，有哪些风险?HR人员该如何办理

相关手续，才能避免法律风险？

答：（1）延长试用期的风险：违反《劳动合同法》第十九条规定，接受劳动

行政部门批评并改正；已经履行的，以试用期满月工资为标准，按超过试用期期

间向劳动者支付赔偿金。

（2）HR相关人员需要做的：首先要完善公司人力资源管理制度,有些难以

在短时间内确认转正与否的岗位适当签订较长时间（三年及以上）的劳动合同，

试用期控制在六个月以内；其次，完善新员工转正考核管理，及时跟踪新员工工

作的胜任力及岗位符合性，提前与部门负责人确认转正与否;最后，告之高层违

反试用期规定可能发生的风险，建议从岗位关键能力要求出发，重新考察新员

工是否继续留用，如果留用办理转正手续，否则，办理辞退。

22、劳动者离职后再次入职，企业与其约定试用期，是否构成非法约定试

用期？

答：构成非法约定。《劳动合同法》第十九条：同一用人单位与同一劳动

者只能约定一次试用期。

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23、试用期满后，辞退员工，到底要不要赔偿？试用期最后1天辞退员

工，企业赔偿的概率非常高，企业该如何完善试用期的解雇流程，才避免案件

败诉？

答：(1)试用期满后辞退，如果单位无过错的，不用赔偿;如果员工无过错

的，需要支付经济补偿金。

(2)完善新员工管理制度,首先在试用期开始时就应由上级领导负责新员工

的工作安排、辅导、考核;其次应在试用期结束前半个月内，通过工作业绩及相

关工作表现决定是否转正、辞退及延长试用，并反馈给HR部门，相关考核表格

应有员工本人和部门领导的签字;最后HR相关负责人跟踪新员工的试用情况，

并提前5天完成转正考核的审批流程。

24、企业设定员工试用期间的工作目标或任务，但是试用期未满就辞退员

工，由此引起的争议60%都是企业败诉，企业该如何抗辩或日常中怎样规避风

险？

答：这个问题上面的答复中有提到过。主要是工作目标考核没有量化，或

没有真正做到客观评价，也没有员工签字认可的相关记录，出现纠纷时，企业

没有凭据证明员工不符合岗位要求，所以会败诉。完善试用期考核流程。

25、试用期以“不胜任工作”为由解雇劳动者是否存在风险，该如何化解?

答：一般企业都会以这个为由解雇劳动者，存在风险。一是要完善日常考

核，一定要有书面记录，并有员工签字认可;二是可以与员工友好协商，安抚员

工情绪，最后由员工自己提出离职，避免风险。

26、“不符合岗位条件、不符合录用条件、不合格”到底怎样表述，才避

免企业解雇员工时引发法律风险？

答：如何表述不是重点，关键是程序合法，考核专业客观，辅导及时，以

人为本。

27、企业以“不符合岗位条件、不符合录用条件、不合格”解雇劳动者引

发争议，企业该提供哪些证据，才确保立于不败之地？

答：提供岗位职责、任职要求、工作业绩证明、考核结果相关凭证，及培

训辅导证明，切记，该让员工知晓的事，一定要有员工的签字，不防君子防小

人。

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28、《试用期辞退通知书》，如果表述不当，很可能成为劳动者主张非法

解雇的有力反证，那么企业该如何书写，才确保解除劳动合同无任何风险？

答：客观评价，不带感情抨击，只从岗位出发进行工作评价。

29、试用期满，企业给员工加工资，很可能反过来被认定试用期不足额支

付工资，企业该如何抗辩或日常中怎样做才避免败诉？

答：试用之前的录用通知书上明确试用期工资及转正工资，转正考核时上

级写明表现优秀，特提高原定转正工资，并由员工本人签字。

补充一下，关键是新员工的录用、培训、考核、转正、辞退等一系列流程

要根据企业的情况制订，一方面考虑企业的利益，更重要的是要从员工弱势群

体出发，为员工着想，不要无故克扣、为难员工，尽量和谐。有句话说的好：

没有不好的士兵，只有带不好兵的将军。还要关注企业管理层的管理能力，不

能光“管”，更重要的是如何去“理”。

30、绩效目标不合法合理的，往往不能作为衡量劳动者是否“胜任工作”

的依据，企业该怎样设定绩效目标，才能作为衡量标准？

答：绩效目标的设定应该符合SMART原则，Specific-具体的（有明确的任

务和输出）;Measurable-可衡量的（有清晰的衡量标准）［Attainable-可达到的

（通过个人努力，目标是可以达成的）;Realistic-现实的（可以证明和观察

的）；Time-bound-有时间限制的（有明确的时间要求）。至于合法性，最主要是符

合劳动法及劳动合同法等相关法律规定，在这儿不详说了，后面涉及到再说

31、即使企业能证明劳动者“不胜任工作”，但是在之后的调岗调薪争议

中还是被认定单方非法变更劳动合同，企业败诉，为什么？企业该如何规避？

答：企业败诉的主要原因是不胜任和变更劳动合同等行为均没有员工签字

认可的书面证明材料，即使员工口头认可了，到了法院，企业也拿不出证据。

要想规避，就要完善企业各项人力资源工作的流程，尤其是涉及到劳动合同变

更、不胜任及调薪，一定要事先拿出不胜任的理由，并与员工就不胜任进行真

诚的沟通，从帮助员工的角度出发，给员工机会以提高，并安排相应的导师进

行辅导，让员工诚服，然后把相关谈话记录、协商调岗结果、调薪表一并让员

工签字，然后再执行，而不是企业单方面的行为。

32、劳动者对绩效目标不确认，是否意味着该目标无效?如果必须经劳动者

确认才生效，那么企业的日常管理将何去何从？

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答：在制订绩效目标时，一定是上级主管和员工本人就年度/季度/月度的

工作内容及岗位职责来共同沟通，最终再确定的，并且在相应的绩效目标表上

进行签字确认。部门绩效目标制订的来源主要有三个方面：公司总的年度目

标、部门工作所在的流程目标及部门的职责要求。个人目标来源于部门工作所

在的流程目标、部门职责的要求及个人岗位职责的要求。

33、员工认同绩效考核结果,但是企业在“基于不胜任工作而调岗调薪、

解雇辞退”的案件中还是败诉，那么企业该如何抗辩或日常中怎样做，才避免

败诉？

答：首先要程序合法，按照《劳动合同法》第三十一条：用人单位与劳动

者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应用采用书面形

式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。《劳动合同法》第

四十条：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人

或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任

工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。以上两条说明，如果

变更劳动合同可以双方协商一致，但需书面形式，如果不能胜任工作，采取培

训方式一定要有培训记录，采取调整工作岗位的，一定要有双方签字的书面协

议，如果培训后仍不能胜任的，支付一个月工资或提前三十日通知，可以解除

劳动合同。企业在执行过程中一定要注意：双方沟通、书面形式、培训辅导及

调整工作岗位，注意调整工作岗位时就伴着调薪，就要有调薪表的双方签字认

可文件。

34、企业根据绩效考核结果扣减员工绩效奖金，很多时候被认定非法克扣

工资，企业该如何抗辩或日常中怎样做，才避免败诉？

答：首先要有明确的薪资制度、绩效管理制度，明确工资是由几部分构成

的，绩效考核是如何规定的，这些制度一定要经过工会或职工代表大会参与制

订，并进行公司内部公示、宣贯、培训，并且培训要有员工签字认可的书面证

明。其次在实施绩效考核过程中，要按照公司合法的规定执行，考核结果要有

上级领导和员工签字认可的书面考核表，根据考核结果按照公司绩效管理制度

核算绩效奖金。切忌工资和奖金不分，混在一起。

35、企业通常根据经营需要而调整员工的岗位或地点，但是员工可提出被

迫解除并索赔经济补偿，企业日常中该如何做，才避免案件败诉？

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答：关于工作地点的，一般在劳动合同中最好不要明确写明XX市XX区XX

号，尤其是有多个分子公司遍布全国各地的，要写宽泛一些，比如：北京、上

海、天津或者写总公司及分子公司所在地。关于工作地点、岗位、薪酬这些敏

感话题，应该在劳动合同中明确规定，公司会根据企业经营业务的需要及员工

个人的特长、工作能力及身体状况，调整员工的工作地点、岗位、薪酬，以上

调整原则上应由企业和员工协商一致。

36、劳动合同约定的岗位实际上发生变化，但没有办理相关手续，员工到

新岗位一段时间后，却要求恢复到原岗位，往往成立，那么企业该如何抗辩？

答：这种情况的抗辩没有书面证明，企业一般会败诉。最好还是和员工协

商，了解员工的想法，找到他的需求和企业需求重合的部分，处理此事。如果

已经上升到法院，那就请证人（新岗位的同事、上级领导及当初与他沟通调整岗

位的人）出庭，并拿出他在新岗位上工作过的相关证据，证明他同意去新岗位工

作，并已有事实工作发生。

37、假设女员工固定月薪为3000元，浮动月薪为2000元，过去12个月的

平均工资为4800元，怀孕期间究竟该按什么标准支付，公司希望按3000元，

员工希望按5000元，仲裁结果可能是4800元;企业该如何控制用人成本？

答：想要说的是产假期间的生育津贴支付吧!怀孕期间如果正常上班，按正

常出勤支付工资，浮动月薪按员工正常工作来处理;如果已经生育，按产假来计

算生育津贴。

企业按照其缴费总基数的0.8%缴纳生育保险费。企业缴费总基数为本企业

符合条件的职工缴费基数之和。职工缴费基数按照本人上一年月平均工资计算;

低于上一年本市职工月平均工资60%的，按照上一年本市职工月平均工资的60%

计算;高于上一年本市职工月平均工资3倍以上的，按照上一年本市职工月平均

工资的3倍计算;本人上一年月平均工资无法确定的，按照上一年本市职工月平

均工资计算。仲裁结果应该是4800元。控制用人成本有很多方面：如果在职女

员工怀孕，要正确对待女员工的生育权力，做好工作方面的安排，比如把一些

工作尽量分到部门内其他员工处，符合上生育保险的人，生育津贴应该由社保

基金支付，企业应该如实为员工缴纳生育保险，为企业节省成本;不符合上生育

保险的人，产假期间的工资应由企业支付，产假期间应该只支付基本工资，浮

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动工资应该是绩效工资，没有工作就没有绩效，当然绩效工资也不予以发放，

为企业节省成本。

38、女职工休产假完毕后，往往原岗位已经有其他同事负责，女职工往往

不接受新岗位，为此发生劳动争议，企业该如何做，才确保更大的胜诉机会？

答：一是与员工协商解除劳动合同;二是之前应该想到女员工产假休完回来

上班的问题，要么部门内部把工作进行分担，要么从其他部门借调，能不招新

人的尽量不招新人。如果发生楼主说的劳动争议，建议尽量采用协商的方式，

企业最好真诚接受调解，为员工多考虑一些，员工也不会为难企业。

39、竞业限制协议应该在什么时候签署，比较利于企业？内容条款要注意哪

些细节，才能控制法律风险？

答：竞业限制协议最好在员工离职时签署，不是每个岗位都需要签订，要

根据岗位在企业的关键性、掌握的关键信息、技术等因素决定是否与员工签署

竞业限制协议。《劳动合同法》第二十三条、二十四条和九十条都有相关的规

定，大家可以仔细看看。需要注意：竞业限制可以约定违约金;竞业限制期限内

用人单位必须按月给予劳动者经济补偿;违约金未有最高额限制，企业根据自身

情况可以与员工约定;竞业限制的人员限于高级管理人员、高级技术人员和其他

负有保密义务的人员；竞业限制期限不得超过二年。

40、个别恶意劳动者白天工作效率低下，下班前申请加班，或者正常下班

后在公司内逗留，离职后追讨逗留时间内的加班费;企业该如何规避相关风险？

答：这是管理者的问题，员工的工作安排及业绩考核应该由上级领导负

责，HR应该第一时间把员工加班的情况告之该员工的上级领导，以避免恶意加

班。另外，加班要有明确的审批流程，逗留时间长并不能确定为加班，一定要

有上级领导的签字同意，并上报人力资源部后方可按加班执行国家相关规定。

还可以申请不定时/综合工时制来避免企业加班费带来的风险。

41、未经企业安排，劳动者自行加班，离职后追讨加班费，企业该如何应

对或日常中该怎样做，才确保不用支付加班工资或确保胜诉机会更大？

答：定期修订企业考勤管理规定，发现问题及时调整，并进行全员培训，

培训要有员工签字确认。加强加班审批流程，一切以书面为准，提前审批生

效，否则不予生效。加强管理人员的管理能力，使之能合理安排员工在正常工

作时间的工作内容，并对能力欠缺的人进行有效的培训和辅导，关注员工

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“德”在工作及生活中的表现，倡导宣传公司企业文化，正向激励员工，避免

劳动纠纷。

42、高温津贴是属于工资还是属于福利，企业未按规定支付高温津贴有什

么风险？

答：高温津贴应该属于福利。最早的关于高温下作业可参照的法规是I960

年7月1日颁布的《防暑降温措施暂行办法》，而此办法中并未强调如果不给

高温津贴有什么风险，只说明各地区、各单位可根据本办法的精神制订实施细

则，也没有处罚规定。但是各地均根据各地方的温度每年都会制订当年的高温

津贴标准，劳动保障部门提醒：高温下工作中暑算工伤，治疗期间有工资。建

议企业、工会能够体恤员工，在企业能够负担的情况下，让员工享受此项福

利。

43、绩效目标不合法合理的，往往不能作为衡量劳动者是否“胜任工作”

的依据，企业该怎样设定绩效目标，才能作为衡量标准？

答：(1)绩效指标需与员工的工作内容相关；

(2)量化为佳；

(3)考核者与被考核者双方约定并存档；

(4)须有日常工作数据记录；

44、即使企业能证明劳动者“不胜任工作”，但是在之后的调岗调薪争议

中还是被认定单方非法变更劳动合同，企业败诉，为什么？企业该如何规避？

答：劳动合同法规定，员工不胜任工作岗位，在经过培训后仍然不胜任

的，用人单位可以解除劳动合同。

不过，很多单位都不太愿意用这一条，而是“人性化”地进行调岗。当

然，调岗就涉及到了薪资的调整问题，很多时候就出现了问题。因为薪资和岗

位是劳动合同法中独立的两个合同条款，并不是强制关联的。

45：那么在调岗后调薪工作的实现，可以从以下几方面着手？

答：1)公司透明公开的薪资体系，并经过职代会表决通过或工代会通报

过，如果有集体合同作为佐证则最佳;2)双方调岗协议书中明确，调岗后将按照

新岗位的薪资体系进行定薪⑶企业也需要人性化一点，调薪可以循序渐进、逐

步降薪，或者调整后薪资至少不低于同岗位的最低薪酬以及该岗位薪酬范围的

底限；

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46、劳动者对绩效目标不确认，是否意味着该目标无效?如果必须经劳动者

确认才生效，那么企业的日常管理将何去何从？

答：理论上讲绩效目标需要考核者与被考核者双方共同约定，但确实很多

时候存在员工不确认的情形。从HR的角度讲，可以利用两种途径想想办法：

(1)员工入职教育过程中，明确员工所在岗位的JD、绩效目标;员工对培训

记录签名确认。这个对新入职员工比较有效，但是对于绩效目标容易改变的很

多岗位来说，不太合适；

(2)召开部门会议，以会议的形式宣读每个岗位的绩效考核指标，并经员工

讨论并提意见。如果没有意见，做好会议签到及会议纪要，并发送给相关人员；

当然，这种强制性的确认工作，已经与绩效管理的初衷背道而驰……

47、企业根据绩效考核结果扣减员工绩效奖金，很多时候被认定非法克扣

工资，企业该如何抗辩或日常中怎样做，才避免败诉？

答：1)员工签订的劳动合同中不应包含奖金部分;2)完善绩效考核制度，明

确绩效考核等级的分布比例及奖金发放原则。

48、企业通常根据经营需要而调整员工的岗位或地点，但是员工可提出被

迫解除并索赔经济补偿，企业日常中该如何做，才避免案件败诉？

答：工作岗位、工作地点也是属于劳动合同中必备的几个条款之一，原则

上发生变化，也属于变更劳动合同的范畴。

目前的企业实施较多的一种方法，就是将岗位和地点写得比较宽泛。如，

工作岗位就是：'管理人员'；工作地点就是：‘本市’等形式。然而，如果在

合同约定的范畴内进行调整员工工作岗位和工作地点对于员工来讲有一定困

难，即使在合同内进行了宽泛的描述，也是属于调整工作岗位和地点的一种，

因为这个属于不合理。

49、劳动合同约定的岗位实际上发生变化，但没有办理相关手续，员工到

新岗位一段时间后，却要求恢复到原岗位，往往成立，那么企业该如何抗辩？

答：这个没办法抗辩。除非，调动工作岗位时，有相关的书面证据证明员

工本人同意。

50、竞业限制协议应该在什么时候签署，比较利于企业？内容条款要注意哪

些细节，才能控制法律风险？

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答：竞业限制协议一般在劳动合同签署时共同签订。签订的竞业限制协议

上，需要注意以下几点：1）明确解除劳动合同时，公司有权启动或者放弃启动

竞业限制;2）明确启动竞业限制时，限制的时间段最长不超过XX月；（虽然国家

这个有规定）3）明确启动竞业限制时，企业应支付的经济补偿金及支付形式；（这

个国家也有规定）4）明确启动竞业限制时，企业履行义务的条件下的员工义务，

如定期汇报劳动关系情况及工作情况等。

HR必知的《劳动合同法》50条基本常识

2012年企业管理中最易触犯的50个法律风险及规避方法

1.什么是试用期？试用期的工资如何计算？

①所谓试用期，是指用人单位和劳动者在建立劳动关系时，经过平等协

商，在劳动合同中约定，供双方相互了解、相互考查、相互选择的不超过法律

规定时长的期限。试用期在劳动合同解除方式、工资水平等方面与正式劳动

合同期间有所不同。

②试用期内工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工

资的80%（不低于其中高者），并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

2.试用期的具体时间的相关规定？

①试用期的具体时间，应由劳动者和用人单位协商确定，但不得违反国家

有关试用期最长限度的规定。

1）劳动合同期限在三个月以上一年以下的，试用期不得超过三十日；

2）劳动合同在一年以上两年以下的，试用期不得超过六十日；

3）三年以上固定期限和无固定期限的合同，试用期不得超过六个月。

②试用期包括劳动合同期限中。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次

试用期劳动合同法约定试用期或劳动合同期限与试用期相同的，试用期不成

立，该期限为劳动合同期限。

3.用人单位在试用期内可随意解除劳动合同？

用人单位在试用期内解除劳动合同的，应有表明劳动者不符合录用条件的

事实依据，不可随意解除且录用条件必须以书面形式告知劳动者，详情参见劳

动合同法第三十九条第一款。

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4.什么是集体合同？

所谓集体合同，又称团体协议、集体协议等，是指工会或职工推举的职工

代表代表全体职工与用人单位依照法律法规的规定就劳动报酬、工作条件、工

作时间、休息休假、劳动安全卫生、社会保险、劳动福利等事项，上述事项为

劳动合同法第十七条中规定必须载明的事项，在平等协商的基础上缔结的书面

协议。《劳动合同法》第五十一条规定：企业职工一方与用人单位通过平等协

商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项

订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。

集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立；尚未建立工会的用人

单位，由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。

5.什么是“劳动者社会保险关系跨地区转移接续制度”？

我国《劳动合同法》第四十九条规定：“国家采取措施建立健全劳动者社

会保险关系跨地区转移接续制度”。劳动者社会保险关系跨地区转移接续制

度，是关于劳动者的社会保险关系在同的地区之间流转的一项制度，其关系到

劳动者的社会保险制度从一个地区转移到另外一个地区时的交接。

6.用人单位的分支机构是否有与员工签订劳动合同的权利？

依据《劳动合同实施条例》第四条的规定：劳动合同法规定的用人单位设

立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动

者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以

与劳动者订立劳动合同。

7.什么是最低工资标准？

最低工资是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由

其所在单位支付的最低劳动报酬。最低工资不包括延长工作时间的工资报酬，

以其他形式支付的住房和用人单位支付的伙食补贴，中班、夜班、高温、低

温、井下、有毒、有害等特殊工作环境和劳动条件下的津贴，国家法律法规、

规章规定的社会保险福利待遇。最低工资标准一般采取月最低工资标准和小时

最低工资标准的形式。月最低工资标准适用于全日制就业劳动者，小时最低工

资标准适用于非全日制就业劳动者。

8.用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，如何确定双方存在劳动关

系？

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用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动

关系成立。

（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人

单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；

（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照

下列凭证：

（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的

记录；

（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的

证件；

（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记

录；

（四）考勤记录；

（五）其他劳动者的证言等。

其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。

注：以上规定参见《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳部发

（2005）12号）

9.用人单位在与劳动者订立劳动合同时能否收取保证金、风险抵押金等财

物？

《劳动合同法》明确规定：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者居民身

份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。

用人单位违反此规定，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人

500元以上2000元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿

责任。

10.事实上的劳动关系包括哪几类？

事实上的劳动关系主要可分为以下两类：

1）无书面形式的劳动合同而形成的事实上的劳动关系；2）无效劳动合同

而形成的事实上的劳动关系。

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11.用人单位赔偿劳动者损失范围哪些？

《劳动合同法》明确了用人单位因过错导致劳动者损失的赔偿责任，具体

赔偿方式依据1995年劳动部发布的《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿

办法》计算，即该办法第三条规定的内容：

1）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收支支付给劳动

者，并加付应得工资收入的25畀赔偿费用。

2）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护

津贴和用品。

3）造成劳动者工伤、医院待遇损失的，除按规定为劳动者提供工伤、医疗

待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用的25%赔偿费用。

4）造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的

医疗待遇外，还应支付相当于其医疗费用的25%赔偿费用。

5）劳动合同约定的其他赔偿费用。

12.劳动者如何利用法律规定最大限度地维权？

我们认为主要从几方面入手①证明事实劳动关系存在：注意保留劳动合

同；没有订的可以收集工资单、考勤卡、工作证、出入证、开会通知、报销单

据等，以证明确实跟用人单位之间存在劳动关系。②取得用人单位故意拖延不

续订劳动合同的证据：劳动者需要收集最初来用人单位的相关证明，向单位要

求与劳动者忙签订合同的谈话记录、证人证言、用人单位要求劳动者填有关表

格、单位借口拖续的证明等。③取得用人单位单方面终止劳动关系的证据：如

单位书面解除劳动关系通知、谈话记录、证人证言、公司发文等。④在通过合

法的手段取上述证据后劳动者可以向劳动争议仲裁机构提前仲裁，对仲裁不服

的可向人民法院起诉。⑤鼓励劳动者向劳动监察部门举报与投诉。这个程序优

点在于：劳动者不直接跟用人单位发生冲突；避免用人单位报复；行政执法时

间短，效率较高。

13.哪些情况下劳动合同虽然出现法定的终止条件（第四十四条规定），但

仍然不能终止？

《劳动合同法》规定，劳动合同期满，有下列情形用人单位不得依据法定

终止条件终止劳动合同，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。

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1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或疑似

职业病在诊断或医学观察期间。

2）在本单位患职业病或因工伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的

3）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的

4）女职工在孕期、产期、哺乳期的

5）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的

6）法律、行政法规规定的其他情形

特别提示：丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国

家有关工伤保险的规定执行

14.用人单位什么情况下可以单方面解除劳动合同？

1）劳动者出现下列情形，用人单位依照劳动合同法规定的条件、程序解除

劳动合同①在试期间被证明不符合录用条件；②严重违反用人单位的规章制度

的；③劳动者严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；④劳动者同

与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作造成严重影响或经用人单

位提出，拒不改正的；⑤劳动者被依法追究刑事责任的;⑥以欺诈、威胁的手段

或者乘人之危，使用人单位在违背其真实意思的情况下，订立劳动合同的。

2）劳动者出现下列情形，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人

或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同①劳动者患病或非因工负

伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的

工作的；②劳动才不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作

的；③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履

行，经用人单位与劳动者协调，未能变更劳动合同内容达成协议的。

3）有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企

业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情

况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以

裁减人员。①依《企业破产法》规定进行重整的；②生活经营发生严重困难

的；③企业转产、重大技术革新或经营方式调整，经变更后需要裁减人员的；

④其他因劳动合同订立时所依据客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无

法履行。

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注：如果出现下列情形，不得用人单位不得按2）和3）的操作程序和理由

解除劳动合同。

①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑

似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；②在本单位患职业病或者因工负伤

并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；③患病或者非因工负伤，在规定的医

疗期内的；④女职工在孕期、产期、哺乳期的；⑤在本单位连续工作满十五

年，且距法定退休年龄不足五年的；⑥法律、行政法规规定的其他情形。

15.劳动者在劳动合同期内不辞而别应承担什么责任？

劳动者在劳动合同期不辞而别属于违约，即违反劳动合同的约定。劳动者

违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应

赔偿用人单位的损失其包括

①用人单位招收录用其所支付的费用；

②用人单位为其支付的培训费用但不得超过未履行服务期限所应分摊的培

训费用；③对生产、经营造成的直接经济损失，以及其他赔偿费用。

而且用人单位可以依《劳动合同法》的规定解除与劳动者的劳动合同，同

时要求赔偿损失。

16.用人单位赔偿劳动者损失的标准如何规定？

《劳动合同法》明确了用人单位因过错导致劳动者损失的赔偿责任，具体

赔偿方式依据1995年劳动部发布的《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿

办法》计算，即该办法第三条规定的内容：

1）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收支支付给劳动

者，并加付应得工资收入的25畀赔偿费用

2）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护

津贴和用品

3）造成劳动者工伤、医院待遇损失的，除按规定为劳动者提供工伤、医疗

待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用的25%赔偿费用

4）造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的

医疗待遇外，还应支付相当于其医疗费用的25%赔偿费用

5）依据相关劳动法律规定在劳动合同约定的其他赔偿费用

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17.职工医疗、孕期、产期和哺乳期内劳动合同期满，用人单位可否终止劳

动合同？

《劳动合同法》第42条规定有几种情况不得解除劳动合同，其中含职工医

疗、孕期、产期和哺乳期，用人单位不得终止劳动合同，劳动合同期限应自动

延续至医疗期、孕期、产期和哺乳期满为止。对于因工负伤部分丧失劳动能力

的劳动者合同期满的规定，劳动合同期满也不能终止劳动合同，依《工伤保险

条例》的规定，仍由原单位按照国家有关规定支付相关待遇。

18.解除劳动合同的法律效力是什么？

劳动合同的解除分为单方解除和协议解除

单方解除合同的法律后果：

①单方解除劳动合同同系违反劳动合同的行为，用人单位或劳动者由于本

身的过错造成的不履行或不适应履行合同义务，应承担相关的法律责任。即行

政责任、经济责任和刑事责任。②协议解除劳动合同及其法律后果：双方当事

人具有平等的解除合同请求权；必须经双方平等自愿协商一致；协调解除不受

约定终止合同条件的约束；由用人单位提出解除劳动合同的，必须支付补偿

金。每满一年的发给相当于一个月的工资补偿；最多不超过十二个月，工作时

间不满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。劳动合同解除后，用人单位

未按规定给予劳动者经济补偿的，除发给经济补偿外，还须按经济补偿金额的

50%支付额外经济补偿金。

19.竞业禁止条款主要内容有哪些？

①限制的范围条款：主要包括时间限制、地域限制、领域限制等；

②禁止引诱离职条款：职工离职后负有不得诱使其他知悉企业商业秘密的

员工离职的义务。如果违反此义务，则应该承担相应的责任；

③补偿费条款：职工负有竞业禁止的义务，企业应支付一定数额的竞业禁

止补偿金。具体标准可由双方约定可执行相关行业或地方规定。

20.保密协议主要包括哪些内容？

通常情况下，保密协议主要包括以下主要内容①对第三人合同义务条款：

此条款主要针对新聘用员工。企业在聘用新员工时应调查其在进入本企业前是

否承担了对原企业的保密义务及竞业禁止义务。如承担了对前单位的保密义

务，则应保证在企业工作期间不利用前单位的员工保密信息为本企业服务；

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②义务明示条款：此条款主要是把法定的、默示的保密义务明示为合同义

务；

③企业商业秘密范围条款：A。按照技术信息和经营信息的划分，列举所有

属于本单位商业秘密的内容Bo对该员工所在岗位涉及的技术信息或经营信息

作进一步详细规定；

④员工义务的具体描述

⑤对公知领域的排除：此款主要是给员工以对某些保密信息的秘密性提出

不同看法的机会，如果能证明有关信息没有秘密性那么该职工可以解除对该信

息的保密义务

⑥职务成果条款：应包括员工在职期间产生成果应及时报告。对职务成果

实施、转让、归属等明确约定，对非职务成果应由企业确认，并规定对职务成

果的奖励和报酬的额度的比例。

⑦离职后保密信息载体的交还

⑧关于补偿：明确由于企业已经支付员工工资、资金等劳动报酬，可以考

虑将员工现有工资中一分部分名目列为“保密津贴”等，并约定员工离职后承

担的商业秘密保护义务，不以得到任何额外补偿为条件

⑨违约责任：可根据违约的不同情况约定违约金需要注意，保密协议约

定的保密范围可以尽可能的宽一些，而竞业禁止是对员工择业自由其他劳动权

利的限制范围不宜过宽，如果过宽在产生争议后会引起对企业不利的司法干

预。

21.用人单位在哪些情况下解除劳动合同不用支付经济补偿金？

①试用期被证明不符合录用条件的；②严重违反用人单位的规章制度的；

③严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；④劳动者同时与其他用

人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单

位提出，拒不改正的；⑤以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真

实意思的情况下订立或变更劳动合同的，致使劳动合同无效；⑥被依法追究刑

事责任的。

以上几种情况用人单位解除劳动合同不用支付经济补偿金

22.职工非因工负伤致残时，用人单位该怎么办？

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企业职工非因工负伤致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，

在医疗期内医疗期终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工

作的，应由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病残程度鉴定标准进行劳动能力鉴

定。被鉴定为『4级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系办理退休、退职手

续，享受退休、退职待遇；被鉴定为5-10级的，医疗期内不得解除劳动合同。

23.职工非因工负伤致残时，用人单位支付医疗补助金的标准？

《关于对劳部发：1996]354号文件有关问题解释的通知》第22条规定劳

动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低

于六个月工资的医疗补助费是指合同期满的劳动者终止劳动合同时，医疗期满

或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的，用人单位应当支付不低于六

个月工资的医疗补助费。鉴定为『4级的，应当办理退休、退职手续，享受退

休、退职待遇。

24.经济补偿金的计算标准是什么？

经济补偿金以劳动者解除合同前十二个月平均工资为计算依据。但是如果

劳动者患病或非因公负伤、因劳动合同订立所依据的客观情况发生重大变化或

经济性裁减人员而解除劳动合同的，给予经济补偿金的劳动月平均工资低于企

业月平均工资的，应按企业月平均工资支付。

25.经济补偿金与一次性安置费的区别是什么？

一次性安置费，是指国家为了支持国有企业改革和减员增效而在国务院确

定的优化资本结构试点城市中实行的一项安置破产企业职工的政策，政府可根

据当地的实际情况，发放一次性安置费，不再保留国有企业职工身份。一次性

安置费原则按照破产企业所在市的企业职工上年平均工资收入三倍发放，具体

发放由有关人民政府规定。

经济补偿金与一次性安置费的区别：①支付与领受的依据不同：一次性安

置费是基于劳动保障政策性规定，不属于企业的法定义务，是一项政策性措

施；经济补偿金是企业的法定义务，是保障劳动者一项法律手段；②支付与领

受主体不同：领取一次性安置费仅适用于国有破产企业职工；领取经济补偿金

适用于所有类型的用人单位与劳动者；③支付与领受主体意愿不同：支付与领

受一次性安置费必须经由职工个人自愿申请并与企业达成协议后由企业支付；

而支付经济补偿无需劳动者申请，用人单位负有法定的支付义务；④支付与领

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受标准不同：领取一次性安置的标准为不高于当地企业职工上年平均工资收入

的三倍；而领取经济补偿金的标准为企业正常生活情况劳动者解除劳动合同前

十二个月平均工资水平，每满一年发给相当于一个月工资，最多不超过十二个

月。工作时间六个月以上不满一年的按一年标准发给；不满六个月的向劳动者

支付半个月工资经济补偿金；⑤支付与领受条件不同：支付及领受一次性安置

适用对象仅为破产国有企业职工；支付领受经济补偿金适用各类所有制及其劳

动者的解除劳动合同的情形；⑥支付与领受形式不同：支付与领受一次性安置

费属职工自愿申请并与企业达成协议，属双方法律行为；而领取经济补偿金无

需职工申请。

26.劳动者可否同时要求经济补偿金和赔偿金？

经济补偿金是法律规定的，用人单位依法解除劳动合同后必须支付的补偿

费用，是以劳动者的长期劳动贡献积累为依据计算而来的。无论劳动合同的解

除是否合法，劳动者都有权获得，且不以损失为前提，也不以遭受的损失为计

算标准；而赔偿金是用人单位因违法或者违约行为造成劳动者损失的情况下给

予的赔偿，以损失为提前，以遭受的实际损失为计算，因此两者性质不同，适

用条件不同，不能互相替代。我国劳动法律法规支持经济补偿金和赔偿金并用

的观点，因此劳动者可以同时要求经济补偿金和赔偿金。

27.劳动合同期满或因约定条件出现而终止时，用人单位是否应该向劳动者

支付经济补偿金？

劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终

止，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续

订的情形外，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。

28.用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除劳动合同时，用人单位

是否应该支付经济补偿金？

《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位出现相关情形之一的，劳动者

可以解除劳动合同；（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（2）未及时足额支付劳动报酬的；（3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（5）

因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（6）法律、行政法

规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法

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限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作

业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人

单位。

第（2）项：未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；《劳

动合同法》第四十六条第（1）规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合

同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：。因此用人单位未及时足额支付

劳动报酬，劳动者解除劳动合同时，用人单位应该支付经济补偿金。

29.用提成作为工资是否合法？

提成一般都是作为工资收入中奖金这一部分来说的，是否用提成作为工

资，本身是一个形式问题。只要工资的构成本身没有违反法律法规的规定，是

可以的。

30.经济补偿和失业补偿是一回事吗？

按照《关于〈劳动法〉若干问题的意见》规定，劳动合同解除后，用人单位对

符合规定的劳动者应支付经济补偿金，不能因劳动者领取了失业救济金而拒付

或克扣经济补偿金;失业保险机构也不得以劳动者领取了经济补偿金为由，停发

或减发失业救济金。可见失业补偿和经济补偿不相同，不是一回事。

31.在职职工获准出境定居后，其离职费应怎样计发？

根据《关于归侨、侨眷职工因私事出境出境的假期、工资等问题的规定》

凡不符合退体、退职条件，而获准出境定居的在职职工，出境前应书面报告原

工作单位或隶属的管理机构，并办理有关离职、解除或终止劳动合同、终结养

老保险关系等手续，原工作单位可发给其一次性离职费，其标准是：

①连续工龄一年至十年的，每年工龄发给一个月的本人标准工资；②连续

工龄十年以上的，从第十一年起，每满一年工龄发给本的一个半月的标准工

资；③连续工龄不满一年的，按一个月计发，但发给离职费的总额，以不超过

本人二十四个月的标准工资为限。机关单位职工的标准工资以本人离岗前当月

的基本工资（职务工资、级别工资、基础工资工龄工资四项之和）和岗位津补

贴为计发基数；事业单位职工标准以本人离岗前当月的基本工资（固定工资部

分加按国家和省规定的比例计算的活工资部分）和岗位津补贴为计发基数；企

业单位职工以不低于本人离岗前十二个朋的月平均工资的60%计发，高于上年

度本市职工月平均工资的200%的，按上年度200%的60%计发，低于上年度本市

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职工月平均工资的40%的按40%计发；集体所有制职工的计发基数参照企业单位

的具体做法。

32.用人单位雇佣农民工是否必须签订书面劳动合同？

在法律规定上本来就不应有一个叫“农民工”的特殊主体，用人单位自然

应当与所雇佣的劳动者签订书面劳动合同。

33.临时工转为劳动合同制职工，其工龄应如何计算？

根据劳动和社会保障部办公厅《关于劳动合同制职工工龄计算问题的复

函》规定：对按照有关规定招用的临时工，转为企业劳动合同制工人的，其最

后一次在本企业从事临时工的工作时间与被招收为劳动合同制工人后的工作时

间可合并计算为连续工龄。在当地实行养老保险社会统筹前的临时工期间的连

续工龄，可视同缴费年限；在当地实行养老保险社会统筹后的临时工期间的连

续工龄，要按规定缴纳养老保险费，计算缴费年限，没有缴纳养老保险费的，

不能计算视同缴费年限或缴费年限。

34.破产企业一次性安置人员再就业后工龄如何计算？

根据劳动和社会保障部《关于破产企业一次性安置人员再就业后工龄计算

问题的复函》（劳社厅函[20021179号原在国有企业的工龄及再就业后的工龄

可合并计算为连续工龄。但在重新就业的单位与职工解除劳动关系支付经济补

偿金时，原单位的工作年限不计算为新单位的工作年限。

35.个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入是否免征收人所得

税？财政部国家税务总局《关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补

偿收入征免个人所得税问题的通知》财税[2001]157号规定：

①个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入（包括用人单位

发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用），其收入在当地上年职工平均

工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税；超过的部分按照《国家税务总局

关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》（国税发

[1999H78号）的有关规定，计算征收个人所得税。2）个人领取一次性补偿收

入时按照国家和地方政府规定的比例实际缴纳的住房公积金、医疗保险费、基

本养老保险费、失业保险费，可以在计征其一次性补偿收入的个人所得税时予

以扣除。3）企业依照国家有关法律规定宣告破产，企业职工从该破产企业取得

的一次性安置费收入，免征个人所得税。

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36.企业合并分立等情况下，劳动者的工龄应该如何计算？

因用人单位合并、分立、兼并、合资、合作以及单位改变名称等原因解除

劳动合同的，计算经济补偿金时劳动者的工龄应该如何计算？

按时劳动部办公厅《对〈关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题

的请示〉的复函》（劳办发[1996]33号）第四条规定：因用人单位合并、分立、兼

并、合资、合作以及单位改变名称等原因改变工作单位的,其改变前的工作时间

可以计算为在本单位的工作时间。特别注意的是,在行业直属企业间成建制调动

或组织调动等，由行业主管部门作出规定;其他调动的，由各省、自治区、直辖市

作出规定。

37.用人单位招用劳动者时，应告知劳动者的事项什么？

我国《劳动合同法》第八条规定：应当如实告知劳动者工作内容、工作条

件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的

其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者

应当如实说明。

38.劳动合同解除和终止后用人单位应承担的后合同义务主要哪些？

《劳动合同法》第五十条对此做出了具体规定，主要包括：①用人单位应

当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日

内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。②劳动者应当按照双方约定，

办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在

办结工作交接时支付。③用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至

少保存二年备查。

39.怎样理解订立集体合同中的集体协商？

用人单位与本单位职工签订集体合同或专项集体合同，以及确定相关事

宜，应当采取集体协商的方式。集体协商主要采取协商会议的形式，它比一般

的民事合同订立要复杂得多，是一种高度规定化、程序化的商谈。严重违反集

体谈判的程序性规范而签订的集体合同应认定为无效。

40.因集体合同所发生的争议由哪些机构管辖？

①集体合同处于协商争议阶段产生的纠纷，按《集体合同规定》第五十一

条规定：集体协商争议处理实行属地管辖，具体管辖范围由省级劳动保障行政

部门规定。中央管辖的企业以及跨省、自治区、直辖市用人单位因集体协商发

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生的争议，由劳动保障部指