汉朝的法律新规制度

第四章汉朝法律制度案例分析

（一）奏谳书

1．案情史料HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m4"o"转究竟部注释[4]"[4]

六月戊子发弩九诣男子毋忧，告为都尉屯，已受致书，行未到，去亡。●毋忧曰：变（蛮）夷，大男子，岁出五十钱当徭赋，不当为屯。尉窑遣毋忧为屯，行未到，去亡。它如九。●窑曰：南郡尉发屯有令，变（蛮）夷律不曰勿令为屯，即遣之，不智（知）亡故，它如毋忧。●诘毋忧：律，变（蛮）夷男子岁出钱，以当徭赋，即复也，存吏，毋解。●问，如辞。●鞠之：毋忧变（蛮），大男子，岁出钱，以当徭赋，窑遣为屯，去亡，得，皆审。●疑毋忧罪，它县论，敢谳之，谒报，署狱吏曹发。●吏当：毋忧当要（腰）斩，或曰不当论。●廷报：当要（腰）斩。

2．案情今译

本案大意是：（高祖十一年）六月四日，发弩九将成年男子毋忧送官，告她被征发屯戍，但未到屯所即行逃亡。毋忧辩称：自己是蛮夷成年男子，每年出五十六钱作为徭赋，就不应再为屯戍，因此当屯尉发遣为屯时，为到屯所而逃亡。窑称：南郡尉依照命令发屯，蛮夷律中没有规定不许为屯，因此发遣毋忧，不知她为什么逃往。经审问，以上供述皆属实，夷道司法官吏难以决断毋忧十分有罪，因而于八月六日奏谳此案，并附上两种判决意见，一是处毋忧腰斩，一是判处毋忧无罪。案件（逐级）上报后，廷尉判决毋忧腰斩。

3．法律评析

汉高祖七年（公元前2），全国疑狱久滞不决状况十分严重，高祖下令在全国实行疑狱谳报制，规定司法官对难以判处疑难案件，均应逐级上报至廷尉，直至由皇帝做出终审判决，明确了县道→二千石→廷尉→皇帝审级序列。HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m5"o"转究竟部注释[5]"[5]通过本案可以看出这一审级序列。

4．参照结论

由于秦朝重刑主义强大惯性延伸，廷尉判决毋忧腰斩明显惩罚过重，但是审级分明复审制度确立，又表白慎罚精神已经初露端倪。奏谳制度对于破除法律教条、履行仁政以实现法律儒家化起了重要作用。

（二）文帝除肉刑

1．案情史料HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m6"o"转究竟部注释[6]"[6]

齐太仓令淳于公有罪当刑，诏狱逮系长安。……其少女缇萦，自伤悲泣，乃随其父至长安，上书曰：“妾父为吏，齐中皆称其廉平，今坐法当刑。妾伤夫死者不可复生，刑者不可复属，虽后欲改过自新，其道亡繇也。妾愿没入为官婢，以赎父刑罪，使得自新。”书奏天子，天子怜悲其意，遂下令曰：“制诏御史：盖闻有虞氏之时，画衣冠、异章服觉得戮，而民弗犯，何治之至也！今法有肉刑三，而奸不止，其咎安在？非乃朕德之薄而教不明与？吾甚自愧。故夫训道不纯而愚民陷焉，《诗》曰：‘恺弟君子，民之父母。’今人有过，教未施而刑已加焉，或欲改行为善，而道亡繇至，朕甚怜之。夫刑至断支体，刻肌肤，终身不息，何其刑之痛而不德也！岂为民父母之意哉！其除肉刑，有以易之；……具为令。”

2．案情今译

西汉齐国太仓令淳于公犯罪，依律应被处以肉刑，皇帝下诏将其押送到京师长安。……淳于公小女儿缇萦非常伤心，陪父一同到长安领罪。缇萦上书给皇帝说：“我爸爸在齐国做官，人们都夸奖她为官清廉公平，如今她犯法要被处刑。死者不能复生，被处肉刑人不能再恢复，变成了残废，虽然罪人后来想改过自新也不也许了，这实在令人伤感。我乐意被收为官府奴隶，以此来折抵我爸爸罪过，让她有机会改过自新。”汉文帝看到了缇萦上书，非常感动，就下诏说：“我据说尧舜时无肉刑，以特异服饰象征五刑，以示耻辱，老百姓都不犯法，真是天下大治！如今法律规定了各种肉刑，依然不能制止犯罪，这是谁过错呢？这难道不是由于我德行浅薄教化不明吗？由于我不能教化百姓而致使愚民陷入罪刑，我很羞愧。《诗经》上说君子是万民父母，如今百姓犯法，我没有教化她们却先对她们处刑，虽然她们想改过也不也许了，我很可怜苍生。刑罚之酷以至于要斩断肢体、在肌肤上刻字，受刑者终身受苦受辱，这样刑罚太残忍太痛苦，有伤仁德！这哪里是民之父母本意！应当废除肉刑，用其她刑罚来代替……这被以法令形式颁布。”

3．法律评析

从汉文帝布满自责语调中可以看到德治思想对其影响。汉文帝废除肉刑，以髡钳城旦舂代替黥刑，以笞三百代替劓刑，以笞五百代替斩左趾（刖刑），以弃市代替斩右趾。宫刑也被废除。然而实行成果是过重笞刑经常导致受刑者死亡、残废。汉景帝时又对其加以改革，将笞五百减为笞三百，笞三百减为笞二百，还特别制定了《箠令》，明确规定刑具规格和受刑部位。此后，笞刑逐渐成为封建五刑之一，为后世沿用不替，直至清末。

4．参照结论

肉刑是夏商周以来最为广泛合用刑罚，带有原始、野蛮色彩，随着西汉统治者德治、民本观念加强，以少女缇萦上书为导火索，汉文帝终于采用坚决办法，废除了肉刑。此后，尽管在司法实践中新刑制浮现某些问题，甚至有“外有轻刑之名，内实杀人”批评。但是废除肉刑是顺应时代潮流善政仁政，尽管从东汉到魏晋时代呼吁恢复肉刑者不乏其人，宋代还在某种限度上恢复了墨刑（刺配），但总体上来说肉刑寿终正寝局面始终没有变化。

（三）犯跸案与“法信于民”

1．案情史料HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m7"o"转究竟部注释[7]"[7]

上行出中渭桥，有一人从桥下走。乘舆马惊。于是使骑捕之，属廷尉。（张）释之治问。曰：“县人来，闻跸，匿桥下。久，觉得行过，既出，见车骑，即走耳。”释之奏当：此人犯跸，当罚金。上怒曰：“此人亲惊吾马，马赖和柔，令她马，固不败伤我乎？而廷尉乃当之罚金？”释之曰：“法者天子所与天下共也。今法如是，更重之，是法不信于民也。且方其时，使诛之则已。今已下廷尉，廷尉，天下之平也，壹顷，天下用法皆为之轻重，民安所措手足？唯陛下察之。”上良久曰：“廷尉当是也。”

2．案情今译

汉文帝车驾行进到一种桥上，突然有一种人从桥下走出来。汉文帝马受了惊，于是派人逮捕惊，了车驾了人，交给廷尉解决。廷尉张释之审问改人，她说：“小人在路上据说皇帝车驾要来，就躲在桥下避让。等了好久，觉得车驾已经走了，就从桥下出来，成果正碰见车驾，就立即闪避。”张释之上奏说：“此人犯跸（冲撞了皇上车驾），应当判惩罚金。”汉文帝大怒说：“此人惊吓了我马，幸亏我马性情柔顺，若是其她马受惊，非让我受伤不可。廷尉居然才判处她罚金！”张释之回答说：“法律是天子与百姓共有天下公器。法律规定就是犯跸应惩罚金，如果加重惩罚，法律就失去信用了。况且如果是您逮捕犯跸者时就下令杀了她也就罢了，而您却把她交给廷尉解决。廷尉执掌天下公平，一旦廷尉有失公平，全国司法都会轻重失衡，老百姓就不知所措了。但愿陛下可以体谅。”汉文帝过了好久才说：“廷尉判决是对的。”

3．法律评析

历史教训以及黄老学说“明法”思想影响，使得汉初统治者比较注意明法守身，不以个人意志破坏法律一致性。汉文帝便是其中代表，她与知名法官张释之几次冲突，体现了一位帝王很可贵“法信于民”法律意识。

4．参照结论

张释之所谓“法者天子所与天下共也”，“廷尉，天下之平也”都值得咱们好好体会。

（四）武帝少年断案

1．案情史料HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m8"o"转究竟部注释[8]"[8]

汉景帝时，廷尉上囚防年继母陈论杀防年父，防年因杀陈，依律，杀母以大逆论。帝疑之。武帝时年十二，为太子，在旁，帝遂问之。太子答曰：“夫‘继母如母’，明不及母，缘父之故，比之于母。今继母无状，手杀其父，则下手之日，母恩绝矣。宜与杀人者同，不适当与大逆论。”从之。

2．案情今译

汉景帝年间，百姓防年为报杀父之仇，杀死杀害自己爸爸继母。汉律规定：杀母以大逆论罪，廷尉据此判处防年大逆之罪，并上奏景帝。景帝颇感疑难，问及身旁年仅12岁太子（也就是日后汉武帝）刘彻。刘彻以为：所谓继母，毕竟不同于亲生妈妈，只是由于爸爸缘故，才比之于母。如今继妈妈手杀死防年之父，其下手之时，母恩已绝，因此防年杀其罪与杀旁人同，不应判处大逆罪。景帝采纳了刘彻意见。

3．法律评析

法律教条是杀继母犹如杀亲母均为大逆之罪，实际案情是继母杀亲父已绝（继）母子之情。因此不以杀母论处大逆，只应定为杀人罪。

4．参照结论

本案可说是春秋决狱之先声，武帝在少年时代即显现出了其早熟政治决断天赋以及对儒家思想青睐。武帝继位后，“罢黜百家、独尊儒术”政策与春秋决狱司法便呼之欲出了。

（五）春秋决狱HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m9"o"转究竟部注释[9]"[9]

1．案情史料

案例(1)甲父乙与丙争言相斗，丙以佩刀刺乙，甲即以杖击丙，误伤乙，甲当何论？或曰：殴父也，当枭首。（董仲舒）论曰：臣愚一谓父子至亲也，闻其斗，莫不有怵惕之心，扶杖而救之，非因此欲诟父也。春秋之义，许止父病，进药与父而卒，君子愿心，赦而不诛。甲非律所谓殴父，不当坐。HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m10"o"转究竟部注释[10]"[10]

案例(2)

甲有子乙，以乞丙，乙后长大，而丙所成育。甲因酒色，谓乙曰：“汝是吾子”，乙怒杖甲二十。甲以乙本是其子，不胜其忿，自告县官。仲舒断之曰：甲生乙，不能长育，以乞丙，于义已绝矣。虽杖甲，不应坐。HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m11"o"转究竟部注释[11]"[11]

案例(3)

(昭帝)始元五年，有一男子……诣北阙，自称卫太子。公车以闻，诏使公卿将军中二千石杂识视。长安之吏民聚观者数万人。……京兆尹（雋）不疑后到，叱从吏收缚。或曰：‘是非未可知，且安之。’不疑曰：‘诸侯何患于卫太子！昔蒯聩违命出奔，辄据而不纳，春秋是之。卫太子得罪先帝，亡不即死，今来自诣，此罪人也。’遂送诏狱。HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m12"o"转究竟部注释[12]"[12]

2．案情今译

案例(1)乙与丙争执打架，丙用佩刀刺乙，乙儿子甲（见次状况）用棍子打丙，却误伤其父。对甲应如何解决？有人说甲应当因殴父论罪。董仲舒以为：父子是至亲，儿子看见别人与爸爸打架十分紧张，（在情急之下）拿着棍子去帮忙，她并非故意要伤到爸爸。《春秋》大义中有许止进药故事，许止爸爸病了，许止给爸爸喂药，爸爸却死了。审案君子原心定罪，赦免了许止死罪。甲并非法律上所谓殴父，不应定罪惩罚。

案例(2)甲生了儿子乙，却将其送给丙收养，乙由丙扶养长大成人。有一天，甲由于酒色醉了，对乙说：“你是我儿子。”乙很气愤，用棍子打了甲二十下。甲由于乙是她亲生，咽不下这口气，就去县官那里告乙殴父。董仲舒以为：甲对乙生而不养，父子之义已经断绝。甲不应被判殴父。

案例(3)汉昭帝时，有人自称是卫太子，诣长安北门，导致混乱，群臣束手无策。这时京兆尹雋不疑赶到现场，将其逮捕下狱。其根据是《春秋》蒯聩故事：定公十四年，卫灵公之世子蒯聩违抗父命，出奔宋，日后又奔晋；灵公立其孙蒯辄，是为出公；日后，蒯聩欲回国，遭蒯辄回绝；而《春秋》以灵公无杀子之意，蒯聩不应出奔，故以蒯辄为是。雋不疑以为，在本案中卫太子与蒯聩状况相似，虽然诣北门者真是卫太子，也仍应论罪。于是将其下狱。

3．法律评析

所谓春秋决狱，也称春秋折狱、春秋决事、春秋断狱，是根据春秋经义与事例来辅助、补充制定法，比附定罪，解决疑难刑事案件。董仲舒是春秋决狱倡导者，她以当时司法实践为素材，作《春秋决狱》232事。由于统治者对经学推崇与董仲舒等人对司法实践实际参加，使春秋决狱产生了很大影响，成为流行于世审判方式。君臣父子之义是《春秋》最高大纲，春秋决狱主线，就是用君臣父子之义去评判是非、决断善恶。春秋决狱是汉儒“通经致用”体现。在司法实践中，它往往以慎密而又符合人情理念析理辨义、推本溯源，努力呈现人们动机、心理，强调“心”、“志”（主官动机、意图）善恶。春秋决狱为一时之盛，史籍多有记载，可实际案例残留无几，散见于《通典》、《太平御览》等古籍中。春秋决狱不但风行于两汉，到魏晋时遗风犹存，至唐，以“一准乎礼”唐律之产生为标志，儒家经义全面完毕了对成文法改造，春秋决狱遂失去其原故意义而消灭。

案例(1)依儒家教条殴父乃大逆，汉律亦作殴父当枭首规定，此处变经为权，比附许止进药，以为甲非律所谓殴父。与其牵强说是法律儒家化，倒不如说是根据人情对儒家经义教条化修正。

案例(2)又是子殴父案子，甲虽未曾养育乙，但毕竟为生父，董仲舒断甲不坐，表面因素是甲乙义绝，实则重要是因甲无赖。

案例(3)中卫太子刘据原为汉武帝太子，因“巫蛊之狱”而自尽身亡，但民间谣传她并未死。到了汉昭帝时，有人自称是卫太子，诣长安北门，导致混乱，群臣束手无策。而卫太子如若果真未死而归来，由于其为武帝长子，将也许危及汉昭帝皇位合法性。在本案中，春秋决狱已经成为解决政治疑难司法手段。HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m13"o"转究竟部注释[13]"[13]

4．参照结论

在中华人民共和国古代，由儒生发展了一种在经与权、情与法之间寻找平衡审判技术——春秋决狱。当制度设计由于种种因素不能达致“善”成果，有伤人情时怎么办？儒家典型经与权学说为咱们提供了变通办法。“男女授受不亲，礼也；嫂溺援之以手，权也。”（《孟子·离娄》）根据老式礼教，“男女授受不亲”，叔嫂之间特别要注重男女大防以避瓜田李下之嫌，可当嫂嫂落水时，为叔者就不能一味墨守教条，而应出手相救。人命关天，亲情致贵，这些远比教条更重要。因此赵歧为此作注：“权者，反经而善者也”。HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m14"o"转究竟部注释[14]"[14]只要是善，一时违背制度也在所不辞。在一定范畴内“反经”其实拯救了“经”自身，由于如果制度僵化到经常违背人性、导致不善后果，整个制度必将被规避，被漠视，最后被推翻。其实，在西方，规则也不排斥人情，《圣经》中同样有着与“经－权”类似例子，在犹太律法中关于安息日规定因过于严格变得死板，而基督却辅导人们说安息日是为人设定，以人性来恢复安息日对的精神：HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m15"o"转究竟部注释[15]"[15]

在一种安息日，基督遇到一位手干枯人，想立即为她治疗。当时法利赛人提出法学上异议而问道：“在安息日治病合乎法律吗？”基督回答：“你们中有人有一头羊，而在安息日那头羊跌落坑里，谁不把它捉住拉出来呢？一种人价值比一头羊价值重要得多！因此在安息日行善是合乎法律。”

从来研究春秋折狱大都强调其原心定罪、儒家教义入律一面，本案例分析中也强调其注重人情、化重为轻一面，其原心定罪经常是原情定罪以求宽免。事实上，咱们可以把春秋决狱视为一种司法技术，它也许在实践中只是手段而非目，法律儒家化并非其必然成果。因此儒者徇吏能本着宽厚之心，一以防君主之暴，一以制文法吏之酷，原心依情地履行仁政；而酷吏也能攀附经义，使一事进退于“二律”与“二经”之间，使春秋决狱成为打击异己、徇私枉法工具。对春秋决狱自身咱们不必过于苛责，“今人站在近代法实证立场，而批判春秋折狱之漫无目的，这种说法对于‘不通经’之陋儒酷吏曲经附会而言则可；如系对于‘通经’之贤者徇吏‘以经辅律’或‘以经补律’而言，似嫌过苛。”HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m16"o"转究竟部注释[16]"[16]通过春秋决狱方式，儒者徇吏融情入法，履行儒家“仁政”抱负，这一老式对后世影响致深。

（六）盐铁论

1．案情史料HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m17"o"转究竟部注释[17]"[17]

孝昭始元六年，令郡国举贤良文学之士，问以民所疾苦，教化之要。皆对曰：“愿罢盐铁酒榷均输官，无与天下争利，示以俭节，然后教化可兴。”

御史大夫桑弘羊难诘难议者之言。觉得：“此国家大业，因此制四夷、安边足用之本。往者豪强之家，得管山海之利，采石鼓铸煮盐，一家聚众或至千余人。大抵尽放流之人，远去乡里，弃坟墓，依倚人们，相聚深山穷泽之中，成奸伪之业。家人有宝器，尚犹柙而藏之，况天地之山海乎？夫权利之处，必在山泽，非豪人不能通其利。异时盐铁未笼，布衣有朐邴，人君有吴王，专山泽之饶，薄赋其人，赡穷乏以成私威，积而逆节之心作。今纵人于权利，罢盐铁以资强暴，遂其贪心，众邪群聚，私门成党，则强御日以不制，而并兼之徒奸形成矣。盐铁之利，佐百姓之急，奉军旅之费，不可废也。”

文学曰：“人庶藏于家，诸侯藏于国，天子藏于海内，是以王者不蓄，下藏于人，远浮利，务民之义。义礼立则人化上。若是，虽汤武生存于代，无所容其虑。工商之事，欧冶之任，何奸之能成？三桓专鲁，六卿分晋，不以盐冶。故权利深者不在山海，在朝廷；一家害百家，在萧墙，不在朐邴。”

大夫曰：“山海有禁而人不倾，贵贱有平而人不疑，县官设衡立准而人得其所，虽使五尺童子适市，莫之能欺。今罢之，则豪人擅其用而专其利也。”

文学曰：“山海者，财用之宝路也；铁器者，农夫之死士也。死士用则仇雠灭，田野辟而五谷熟；宝路开则百姓赡而人用给，人用给则富国，而教之以礼，礼行则道有让，而人怀敦朴以相接而莫相利也。夫秦、楚、燕、齐，士力不同，刚柔异气，巨小之用，倨勾之宜，党殊俗异，各有所便。县官笼而一之，则铁器失其宜而农人失其便，器用不便则农夫罢于野而草莱不辟，草莱不辟则人困乏也。”

大夫曰：“昔商君理秦也，设百倍之利，收山泽之税，国富人强，蓄积有余，是以征伐敌国，攘地斥境，不赋百姓，军师以赡。故运用不竭而人不知，地尽西河而人不苦。今盐铁之利，因此佐百姓之急，奉军旅之费，务于积蓄，以备乏绝，所给甚众，有益于用，无害于人。”

文学曰：“昔文帝之时，无盐铁之利而人富，当今有之而百姓困乏，未见利之所利而见其所害。且利非从天来，不由地出，所出于人闲，而为之百倍，此计之失者也。夫李梅实多者，来年为之衰，新谷熟，旧谷为之亏。自天地不能满盈，而况于人乎？故利于彼者，必耗于此，犹阴阳之不并曜，昼夜之代长短也。商鞅峭法长利，秦人不聊生，相与哭孝公，其后秦日以危。利蓄而怨积，地广而祸构，恶在运用不竭乎？”

于是丞相奏曰：贤良文学不明县官事，猥以盐铁为不便，宜罢郡国榷酤，关内铁官。奏可。

2．案情今译

本案大意如下：

汉昭帝始元六年，（中央）征举贤良文学，向她们征求意见，人们都说应当废除盐铁和酒类官营，尚有均输平准法，政府不要与百姓争利。

御史大夫桑弘羊辩驳贤良文学说：盐铁和酒类官营和均输平准法都是国家大计，它们可以充实国库，是国家“制四夷、安边足用之本”。并且盐铁之利在民间很容易被豪强垄断，危害中央统治。汉景帝时吴王作乱便是明证。盐铁官营之利，可以补贴国家军费，赈济百姓，不可废除。

贤良文学以为君子应当重义轻利，盐铁民营无害朝廷。

御史大夫桑弘羊以为：均输平准法保证了市场公平交易，如果废除，将导致豪强富商垄断市场。

……

总之，贤良文学以为盐铁官营等等是与民争利，刻薄寡恩；桑弘羊则以为这关系到国家富强。最后，朝廷采纳了贤良文学意见，废除了盐铁和酒类专营。

3．法律评析

本案例从当代观点看是一种宪法案例，它关系到国家财经大计，它很像一场国会辩论（听证），《盐铁论》则是这场辩论（听证）记录。

4．参照结论

盐铁是国家重要资源，也是人们生活必要品，煮盐铸铁所能获得丰厚利润显而易见。汉初，国家对盐铁之利并无法律规范，文帝时甚至“纵民得铸钱、冶铁、煮盐”。武帝时，为理解决国家财政困难，将盐铁开发权、经营权收归国有已成为当务之急。在洛阳商人之子御史大夫桑弘羊等人推动下，武帝颁布盐铁官营法，汉政府掌握了当时社会两大支柱产业——煮盐与铸铁。据《汉书·地理志》载，当时全国设铁官48处，盐官38处，这些盐铁机构在中央统筹下，为国家输送了不尽财源。但是盐铁官营政策遭到了“重义轻利”儒生（“贤良文学”）坚决反对，以为这是“与民争利”。在昭帝始元六年中央召开盐铁会议上，盐铁官营法受到贤良文学剧烈批判。以御史大夫桑弘羊为代表崇尚法制、务实求功公卿在六十余名“不明县官事”贤良文学面前终显势单力薄，法治思想面对礼治思想终于落败。于是在关内罢黜铁官。之后，盐铁官营与否问题又重复多次，国家财政现实需要面对礼治抱负与吏治现实（“吏多不良”，盐铁官营容易滋生腐败）不得不当协。贤良文学奉行儒家“重义轻利”观念，一以贯之反对国家介入社会经济生活，她们不但反对盐铁官营，也反对酒类专卖和均输平准法。但这其实在成果上勉励了民间商人致富、垄断与囤积居奇，这又与儒家重农抑商思想矛盾。因此贤良文学观点用儒家思想检讨其实是自相矛盾。用当代经济学观点来看，咱们可以带一点夸张地说贤良文学做法至少在成果上捍卫了自由放任市场（商品）经济。

（七）复仇

1．案情史料HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m18"o"转究竟部注释[18]"[18]

同郡缑氏女玉为父报仇，杀夫氏之党，吏执玉以告外黄令梁配，配欲论杀玉。蟠时年十五，为诸生，进谏曰：“玉之节义，足以感无耻之孙，激忍辱之子。不遭明时，尚当表旌庐墓，况在清听，而不加哀矜！”梁配善其言，乃为谳得减死论。乡人称美之。

2．案情今译

约在东汉顺帝永建四年（公元131年），陈留郡黄县缑氏女子缑玉为报仇，杀死夫家族人，被捕至县衙。县令梁配打算依法判处缑玉死刑。当时年仅十五岁儒生申屠蟠进谏说：“缑玉事迹足以感动哪些不孝子孙，勉励子女为父报仇。在如今清明之时，不但不应惩罚她，还应表扬她。”梁配听从了申屠蟠意见，通过奏谳免除了缑玉死刑。这件事在乡里传为美谈。

3．法律评析

血亲复仇观念本来与法制格格不入，但在孝道（“父为子纲”）伦常影响下，复仇不但是子女权利，并且也是其道德义务。不少君主都自称“以孝道治天下”，与规定“杀人偿命”法律条文相比，“父为子纲”是更高档别上位法。本案中缑玉为报父仇杀死夫家族人，却得免死罪，不但当时百姓“称美之”，杀人者缑玉、县令梁配、进谏儒生申屠蟠都得以青史留名。本案中，也可看出奏谳制度在法律儒家化中重大意义。

4．参照结论

在白虎观会议召开后不久，有人杀死侮辱自己爸爸仇人，汉章帝不但免除了复仇者死刑，还宽宥其罪。此后官吏们纷纷以此案为“决事比”，辗转增殖，类似案件竟多达“四五百科”。御史《轻侮法》颁布，规定儿子因爸爸被轻侮而杀死轻侮者，可以减死宽宥。《轻侮法》伦理根据，即《春秋》中“子不为父报仇，非子也”之经义，“父为子纲”在这里谋求到了最适当切入点。尽管汉和帝时《轻侮法》被废除，但早已植根于人们内心深处血亲复仇观念并不因某种法律存废而转移。本案阐明复仇伦理观念与法律责任之间深刻矛盾。在儒家纲常名教熏染下，人们维护伦常意识远甚于法律，当法律与至尊经义发生冲突时，法律便经常处在下风。儒者引经入法，为复仇者开脱，往往能得到标榜以仁孝治天下皇帝支持。

但是，复仇之风盛行责任也不能全推到儒家身上，复仇可以是人类社会进化过程中人性表露一种“自然行为”。日本学者穗积陈重有言：“复仇现象，地不分东西，时无论古今，于人类之共同生活之某一段时期，非得一度通过不可。”HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m19"o"转究竟部注释[19]"[19]

（八）赦宥

1．案情史料

(1)后元二年二月，武帝崩。戊辰，太子即皇帝位，谒高庙。夏六月，赦天下。HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m20"o"转究竟部注释[20]"[20]

(2)二年春正月，（宣帝）诏曰：“《书》云‘文王作罚，刑兹无赦’，今吏修身奉法，未有能称朕意，朕甚愍焉。其赦天下，与士大夫厉精更始。”HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m21"o"转究竟部注释[21]"[21]

(3)（元封四年）春三月，祠后土。诏曰：“朕躬祭后土地祇，见光集于灵坛，一夜三烛。幸中都宫，殿上见光。其赦汾阴、夏阳、中都死罪如下，赐三县及杨氏皆无出今年租赋。”HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m22"o"转究竟部注释[22]"[22]

(4)三年冬十二月，诏曰：“襄平侯嘉子恢说不孝，谋反，欲以杀嘉，大逆无道。其赦嘉为襄平侯，及妻子当坐者复故爵。论恢说及妻子如法。”HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m23"o"转究竟部注释[23]"[23]

2．案情今译

本案大意如下：

(1)武帝驾崩后，太子继位，大赦天下。

(2)汉宣帝下诏说当时吏治让她很失望痛心，因此大赦天下，与百官共勉。

(3)万荣县后土祠因有神迹显示，汉武帝因而减免了本地租粮和刑犯。

(4)襄平侯嘉儿子恢说谋反，并且企图杀害嘉，犯了谋反罪和大逆无道罪，本来应当连坐嘉及其妻、子，但是汉景帝赦免了嘉及其妻、子，嘉仍为襄平侯。恢说妻、子则连坐。

3．法律评析

赦宥，是指赦免或宽解犯罪者罪行，赦宥权力归于皇帝。赦宥在《尚书》、《周礼》中均有记载，但在汉代此前，赦宥并非经常性，并且重要针对过错犯罪和失去控制自己能力人犯罪。到了汉代，受儒家慎刑、仁政思想影响，形成了一套详备赦宥制度。赦宥又分为有事赦宥和无事赦宥。

所谓有事赦宥，是指因重大事件（重大场合）而实行赦宥，沈家本把这些重大事件（重大场合）归纳为临朝、大丧、帝冠、建储、改元、定都、参军、克捷、年丰、灾异、遇乱等十九项，但并非遇到这些事件（场合）就必要赦宥，普通赦宥具备较大随意性。汉代有事赦宥特性是“大赦天下”，案例(1)便是一例。

所谓无事赦宥，是相对于有事赦宥而言，凡不属于由于重大事件（重大场合）而进行赦宥即属于无事赦宥。无事赦宥又分为如下几种状况：其一，特赦，指国家由于某种因素，由皇帝特别下诏进行赦宥，特赦范畴涉及全国各地，“大赦天下”也是特赦重要标志，案例(2)便是一例；其二，曲赦，是皇帝专门针对某一地区某些种类犯罪而实行赦宥，如案例(3)；其三，别赦，是指皇帝对个别案件中罪犯进行赦宥，如案例(4)

4．参照结论

赦宥活动在汉代成为典制，并构成当时国家司法制度一种某些，与汉代崇尚儒学，强调祥刑慎罚具备很大关系。两汉时期统治者对于赦宥之事十分注重，以为它是令民改过自新重要途径。恰当赦宥有助于缓和社会矛盾及阶级斗争，维护政局稳定。但是过滥赦宥会扰乱国家法制秩序，不少有识之士都尖锐抨击这一制度。

（九）“左官律”

1．案情史料HYPERLINKE:\-上学期课程\中华人民共和国法制史教学案例\中华人民共和国法制史精品课程--教学案例5.mhtl"m24"o"转究竟部注释[24]"[24]

武有衡山淮南之谋，作左官之律。注服虔曰，仕于诸侯为左官，绝不得使仕于诸侯也。（《诸侯王表》）

左官外附之臣。注谓左官者，人道尚右，舍天子而事诸侯为左官。（《丁鸿传》）

淮南王来朝，后赂遗助，及淮南王藩，事与助相连，廷尉张汤觉得助出入禁门，腹心之臣，阿曲附益王侯者，将有重法。（《严助传》）

嗣安平侯鹗，但坐与淮南王安通，遗王书称臣，弃市。（《功臣表》）

2．案情大意

汉武帝时，由于淮南王刘安谋反案，而制定了左官律。何谓“左官”？古人以右为尊，朝廷官员应当向皇帝绝对效忠，如有官员反而依附于诸侯，即为“左官”。在淮南王谋反案中，“出入禁门”皇帝心腹之臣严助由于曾经收受贿赂、与淮南王勾结而被牵连重处；同案中，安平侯刘鹗也由于与淮南勾结，写信给淮南王称臣而被处弃市。

3．法律评析

汉初某些地恢复了封建制度，诸侯王构成对中央集权和皇帝本人严重威胁。中央必要严防臣下与地方诸侯勾结、危害皇帝统治地位和人身安全，为此才有了“左官律”之设。

4．参照结论

本案可与下一种案例“酎金律”结合起来理解，都是汉代特有制度。汉初统，治者以为，秦代二世而亡，是由于“孤立亡（无）藩辅”，因而采用分封制。日后诸侯王势力不断加强，逐渐形成与中央分庭抗礼封建割据势力，汉景帝时遂发生“七国之乱”。这次叛乱虽然被平定下去，但是诸侯王仍有很大势力。因而朝廷制定了诸多单行法律，对诸侯王及其她臣下加以约束，凡是对抗朝廷，，危害中央行为（如：阿党与附益、事国人过律、非正、僭越、出界、泄露省中语等）都视为犯罪。

（十）“酎金律”

1．案情史料HYPERLIN