公司治理与中小投资者权益保护

公司治理与中小投资者权益保护公司治理与中小投资者权益保护一、公司治理（一）公司治理的概念1.公司治理的起源公司治理概念的确立大概在20多年前，由于它的出现，很大程度上是由于20世纪90年代初的三次比较重大的历史事件。1992年的“卡特伯里报告”的公布、1997年的“亚洲金融危机”和2002年的“安然事件”为核心的美国公司治理危机。从上面的事件我们可以发现，这些事件的周期大概为5年。公司治理理论在20多年前只是一个股东诉讼而被法律界所关注的问题，但是现在已经成功跨越学科边缘，被管理学家、经济学家、更有甚者，普通公众也是有所关注的。但是，很多理论史学家更加愿意把理论的渊源追溯到200多年前亚当·斯密在《国富论》中对代理问题的论述，他曾提到过“股份公司的董事，管理的不是他们自己的钱，而是别人的钱，因此，我们不能期望他们会像私人合伙企业中的合伙人那样尽心尽力。在股份公司的业务管理中，漫不经心和浪费总是无处不在。”可见，公司治理是源于代理人问题。在现代公司制度下，所有权和管理权是处于分离状态的，这会导致行驶管理权的代理人可能会做伤害公司其他利害关系人。两种权利的分离，必然会带来一系列的代理成本。公司治理，广义的可以理解为用来降低代理成本，解决董事、经理、监事的选择问题与激励问题，实现公司的科学化决策，并使公司的其他利益相关者都得到公正对待，它并不涉及公司的具体业务经营问题。公司治理的分类根据李维安等（2002）对公司治理的定义，其主要机制可以分为两类：内部治理机制和外部市场为基础的外部治理机制。（1）公司的内部治理的内涵就是公司出资者借助各种公司权力机关或决策机关，来统治和支配公司，以实现公司利润最大化目标并实现出资者自身效用最大化目标的过程。公司的内部治理是公司治理中最核心的问题。其主要包括两个方面：①股东与公司管理层的关系；②控股股东与中小股东之间的关系。（2）公司的外部治理则是旨在为公司的内模型，它描述的是仅有一种合法的组织存在，即能够平衡所有利益相关者利益的组织。②要平衡所有的相关者利益，这个目标是不切实际的。利益相关者在实践上很难界定，一个公司的利益相关者，放在现实中，可能会被无限放大，导致几乎涉及所有的人。让所有的人都作为公司治理的主体，这显然难是不科学的。③利益相关者之间的利益冲突可能会使交易成本有所增加。累计下来，这也许是一个不小的数目。综上所述，个人认为公司治理待解决的核心问题是公司代理人应该对谁负责。如果仅仅是代理人对股东负责，也就是所谓的“股东至上”原则，则有忽视其他利益相关者的嫌疑，不利于公司的长期发展。但又如果仅仅考虑到相关者的利益，则又脱离实际，所以要以股东利益为主导，适当考虑利益相关者和完善产权机制，从而在动态的市场竞争中达到双赢，即，既为自身带来相当大的收益，从而也对社会做出贡献。（三）公司治理的实质与功能1.公司治理的实质以上是对公司治理理论的一些阐述，现在的理论太强调公司邢台或者模式的争论，而忽略了一个重点，就是公司治理的实质，即使当初建立公司治理机制的初衷是什么？答案是，无论哪种理论，都是为了解决代理人的问题，降低公司控制人和管理者的寻租空间。外国学者施莱弗和维西尼则认为，公司治理要处理的是公司的资本供给者如何确保自己得到合理的投资回报的重要途径问题。由上，我们也许可以这样理解，公司治理的实质是一系列合同关系的有机整体，无论何种关系，都是建立的合同的基础上的。股东通过与代理人签订合同，代理人则按照合同的安排，使公司各利益主体目标趋于一致，从而最大限度的减少代理成本，实现公司效益最大化。公司治理的功能（1）权力配置功能权力配置功能就是分配权、利、责。所谓的控制权，通常是指对合同能够与其的情况作出重大决策的权力，而对于超出预期的部分，则称为剩余控制权。一般而言，谁拥有所有权，谁就拥有剩余控制权。其实公司治理的首要功能，就是要如何配置这种剩余控制权。传统的公司内部治理，其实就是一种在经理、董事和股东之间配置剩余控制权的机制。有权利的行使，必然会产生责任。不同的市场参与主体就会拥有不同的权力，相应的也会承担不同的责任。为了激励决策者全心全意的为企业工作，企业所有权的另一个重要内容就是给予所有者剩余索取权。所谓的企业索取权就是指参与主体对企业支付的工资、借贷资金利息及租金的支配权，剩余索取权则是除上述项目之外的支配权。有时企业的利益相关者之间会因为利润的分配而常常有矛盾和冲突，这就要使剩余索取权与剩余控制权相互匹配，相互协调，从而更好的保护中小股东权益。（2）权力制衡功能公司内部的各种权力关系复杂程度不言而喻，而公司治理也可以说为了制衡权力而设立的。公司的内部可以分为这四个主要部分，股东大会、董事会、监事会和经理。公司的内部治理也就是要明确划分这四者的权力关系，从而使四者之间的权力相互制衡，确保公司制度的有效运作。（3）激励和约束功能公司的激励和约束功能是公司治理作用有效发挥的重要保障。所谓的激励功能就是指代理人按照合同上约定的义务