法考民法典学习笔记

民法总则★有效的民事法律行为的构成要件（民法典第143条）：具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。★法律行为的无效事由（民法典第153条、154条）：1.违反法律、行政法规的效力性强制规范的，该法律行为无效。注意：违反部门规章、地方性法规、自治条例等效力性强制规范的，法律行为并不因此无效。注意：违反法律、行政法规的管理性强制规范和形成性强制规范的，法律行为并不因此无效。2.违背公序良俗的民事法律行为无效。注意：违反部门规章中涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的，应当认定合同无效。（九民纪要第31条）3.行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。

★请求权按权利基础分为债权请求权、物权请求权、人格权请求权、基于占有的请求权。一、债权请求权包括：合同之债请求权、侵权之债请求权、不当得利之债请求权、无因管理之债请求权、缔约过失之债请求权。注意：债权请求权基本都适用三年的诉讼时效，但有例外规定在《民法典》第196条和《诉讼时效规定》第1条。《民法典》第一百九十六条下列请求权不适用诉讼时效的规定：（一）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；（二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；（三）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；（四）依法不适用诉讼时效的其他请求权。《诉讼时效规定》第一条当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：（一）支付存款本金及利息请求权；（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权；（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。二、物权请求权与人格权请求权为绝对权的请求权，不适用诉讼时效规定。三、占有请求权不以享有物权为前提，系基于占有的事实而产生请求权，是否有权占有在所不问。★只有债权请求权有诉讼时效，物权请求权、占有保护请求权不受时效限制。★婚姻关系存续可以作为（夫妻之间损害赔偿等请求权的）诉讼时效中止事由！★“监护协议”可以与任何个人、组织事先约定，在自己丧失或部分丧失民事行为能力时，由对方担任自己的监护人！★无权代理（且不构成表见代理）实施的法律行为，效力待定。未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。（民法典第171条）★无权代理与冒名行为的区分：无权代理有三方结构，即代理人、被代理人、相对人；而冒名行为只有两方结构，即冒名人与相对人（被冒名人始终未参与）冒名行为的效果，类推适用无权代理规则，若被冒名者事后追认，则冒名行为在被冒名者与相对人之间自始有效，否则对被冒名者不发生效力。注意：伪造公司的法定代表人签字，属于冒名行为。注意：冒名行为类推适用无权代理规则，而与无权处分及善意取得制度无关！！★无权代理与无权处分的区分：无权代理是不享有代理权的行为人以被代理人的名义实施法律行为；而无权处分是不享有处分权的行为人以自己的名义实施法律行为。★因不可抗力违约不承担民事责任（民法典第180条）因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。★正当防卫致人损害（民法典第181条）：因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的民事责任。★紧急避险致人损害（民法典第182条）：因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。危险由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任，可以给予适当补偿（公平责任）。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。

★表见代理制度（民法典第172条）：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。构成要件:无权代理+有权利外观+相对人善意且无过失（尽到合理注意义务）+权利外观的形成能够归责于被代理人效果：相对人有权选择以下做法之一:1.主张发生有权代理的效果，无权代理实施的法律行为直接归属被代理人承受。被代理人因此遭受的损失有权向无权代理人追偿;2.在被代理人追认生效前，主动行使撤销权，撤销与被代理人之间的合同。★设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；（设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动的，第三人有权选择请求法人或者设立人承担）法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。（法人未成立时参照合伙关系处理）

★法人解散应当及时清算（民法典第70条）：1.法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。2.法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。3.清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。注意：法人的清算程序和清算组职权，依照有关法律的规定；没有规定的，参照适用公司法律的有关规定（民法典第71条）注意：清算期间法人存续，但是不得从事与清算无关的活动。法人清算后的剩余财产，按照法人章程的规定或者法人权力机构的决议处理。法律另有规定的，依照其规定。清算结束并完成法人注销登记时，法人终止；依法不需要办理法人登记的，清算结束时，法人终止（民法典第72条）

物权★普通动产的多重买卖，交付与否＞付款先后＞合同成立先后。★先押后租，买卖可破租赁；先租后押，买卖不破租赁！★基于法律行为的物权变动规则：法律行为（合同等）有效+有权处分+已完成公示（交付或登记）注意：包括单方行为（抛弃、捐助）、双方行为（买卖、赠与、抵押、质押等合同）、多方行为（合伙协议等）注意：法律行为是否成立与生效，按照法律行为成立与生效的规则（民法典第143条）认定；基于法律行为的物权变动是否发生，根据变动规则认定；因不符合物权变动规则而不能发生物权变动效果的，法律行为的效力不因此受影响！比如，行为人无权处分的，即使最终不发生物权变动效果，法律行为（合同）也不因无权处分而无效。再比如，由于未完成交付或登记而未发生物权变动效果的，并不因此影响法律行为（合同）的效力。

★非基于法律行为的物权变动：1.因法院、仲裁机构的法律文书，政府的征收决定导致的物权变动。（民法典第229条、物权编解释一第7条）。注意：不包括给付判决和确认判决，只包括（行使形成诉权）的形成判决（裁决、裁定、调解书）2.因继承取得物权。（民法典第230条）注意：受遗赠取得物权的不适用本规定。民法典规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后六十日内，作出接受或者放弃受遗赠的表示；到期没有表示的，视为放弃受遗赠（民法典第1124条），因此，受遗赠人在知道受遗赠后六十日内作出接受的表示时，才发生物权变动的效果！3.因建造、拆除房屋等事实行为设立或消灭物权。（民法典第231条）注意：已经按照以上几种方式（民法典第229条-231条）取得不动产物权的不动产物权人，在办理“宣示登记”（转移登记、继承登记、初始登记等）登记到自己名下之后，才能有效的处分（买卖赠与抵押出资等）该不动产。若没有办理宣示登记，其处分行为不能发生物权变动的效力，但处分行为相关的合同效力不会当然无效。（民法典第232条）4.善意取得（民法典第311条）5.无主动产先占6.添附（加工、附合、混合）7.取得孳息★关于动产、不动产的孳息问题：1.民法典第321条：天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照其约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。2.民法典第412条：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起，抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但是抵押权人未通知应当清偿法定孳息义务人的除外。前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。3.质权人、留置权人有权收取质押财产的孳息，但是合同另有约定的除外。（民法典第430条、第452条）注意：孳息应当先充抵收取孳息的费用。4.提存期间，标的物的孳息归债权人所有。（民法典第573条）5.买卖合同中的孳息归属：标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有；交付之后产生的孳息，归买受人所有。但是，当事人另有约定的除外（民法典第630条）注意：不动产即使已经转移所有权，只要未到约定交付时间，交付之前的租金（法定孳息）仍然归出卖人所有。★特殊动产（车船飞机）的物权变动，以交付为生效要件；以登记为对抗要件，未经登记不得对抗善意第三人。（民法典第224、225条）注意：特殊动产的多重买卖，出卖人交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人有权请求将标的物所有权登记在自己名下。因为，已受领交付的买受人已取得特殊动产的所有权，只是不能对抗善意第三人。（仅完成登记的特殊动产买受人并不必然构成善意第三人，需要其善意+合理对价+已受领交付！）注意：对于特殊动产，受让人已支付合理价款并取得占有，虽未经登记，但转让人的债权人主张其为民法典第225条所称的“善意第三人”的，不予支持，法律另有规定的除外。（民法典物权编解释一，第6条）。也就是说：对于特殊动产的所有权保护顺位，经登记的善意第三人＞未经登记但支付合理价款并已交付的受让人＞转让人的债权人（比如以物抵债和查封等）。总结起来就是：对于车船航空器等特殊动产，转让人的债权人（在面对未经登记的、合理价款并已取得占有的受让人时）仅以自己是“善意第三人”为由对抗的，法院不支持。注意:车船航空器的质权人，即使不登记，也可以对抗善意第三人！因为质权的设立和公示手段都是占有。★不动产预告登记（民法典第221条）：当事人签订买卖房屋的协议或者签订其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起九十日内未申请登记的，预告登记失效。注意：预售人与预购人订立商品房买卖合同后，预售人未按照约定与预购人申请预告登记的，预购人可以单方申请预告登记。注意：预告登记具有限制物权处分的效力，预告登记的权利人对不动产的交付请求权具有物权性优先权，可以对抗所有未登记的买受人。注意：预告登记仅限制物权效力，不阻却债权效力。出卖人与预告登记的权利人之外的第三人签订不动产买卖合同的，合同效力不受影响，只是由于无法登记而不能发生物权变动的效力。若出卖人无法履行与第三人的买卖合同，将对第三人承担违约责任。

★观念交付的三种类型：简易交付（民法典第226条）：动产物权设立和转让前，权利人已经占有该动产的，物权自民事法律行为生效时发生效力。指示交付（民法典第227条）：动产物权设立和转让前，第三人占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。占有改定（民法典第228条）：动产物权转让时，当事人又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

★善意取得制度（民法典第311条）：一、善意取得的概念：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，原则上所有权人有权追回。但是，构成善意取得的，由受让人取得该不动产或者动产的所有权，法律另有规定的除外。受让人善意取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求损害赔偿。当事人善意取得其他物权（用益物权、担保物权等）的，参照适用前两款规定。二、善意取得构成要件：1.不动产发生权属登记错误；或者动产系占有委托物2.转让人无权处分3.受让人受让时为善意4.以合理价款转让5.不动产已登记；动产已交付注意：盗赃和遗失物等占有脱离物，原则上不能善意取得。注意：只要以合理价款转让，不需要等付清全款即可发生善意取得效果。

★加工、附合、混合物的归属（民法典第322条）：因加工、附合、混合而产生的物的归属，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，依照法律规定；法律没有规定的，按照充分发挥物的效用以及保护无过错当事人的原则确定。因一方当事人的过错或者确定物的归属造成另一方当事人损害的，应当给予赔偿或者补偿。

担保物权与保证合同★担保合同具有从属性，其成立与效力都取决于主债权债务合同的成立与效力！注意：有关担保独立性的约定当然无效，即使明文约定，担保合同的效力仍然取决于主合同的效力！注意：因金融机构开立的独立保函发生的纠纷，适用《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》，其约定有效！注意：最高额抵押权在债权确定之前，不从属于个别债权，只从属于整个基础交易关系！根据民法典第421条规定：最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但是当事人另有约定的除外。注意：主合同解除之后，不影响担保人对债务人应当承担的民事责任承担担保责任。（合同的解除不影响违约责任条款，违约责任条款的效力独立于合同存在）★保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。（民法典第686条）★根据民法典担保制度解释第57条规定，超级动产抵押权（价款优先权）不再局限于直接的出卖人，还包括保留所有买卖的出卖人、为价款提供融资的债权人、融资租赁的出租人。

★质权的成立和存续，以质权人对质物的占有为要件。当质权人自愿将质物返还给出质人或所有人的，应当视为质权人主动放弃质权，质权随之消灭，出质人不再承担责任。注意：过去对于返还质物问题，是采用日本的“对抗说”，即不得以其质权对抗第三人。但是民法典之后，担保制度解释删去了相关表述，现在通说观点是德国的“消灭说”，即质权因自愿返还质物而消灭！★动产的抵押权在抵押合同生效时设立（抵押无须交付，质押才交付），但未经登记不得对抗。★以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人（民法典第404条）★权利的质押，有权利凭证的要交付，交付则质押生效；没有权利凭证的要登记，登记时质押生效。★实现担保物权时，可以直接找担保人。申请实现担保物权时，可以仅以担保人为被申请人。★保证合同的形式（民法典第685条）：保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。第三人单方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。

★民事留置权的构成要件（民法典第447-449条）：（1）债权人已经合法占有债务人的动产；（2）债权人的债权已届清偿期；（3）债权人留置的动产与债权属于同一法律关系；（4）不存在法律规定或者当事人约定不得留置的情形（5）如果留置财产为可分物的，留置财产的价值应当相当于债务的金额。注意：民事留置权与商事留置权（民法典第448条）：债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但是企业之间留置的除外。★在融资租赁中，即使出租人对租赁物享有所有权（但是无法登记），承租人仍然可以就租赁物为出租人设立担保物权（可以登记）。融资租赁中出租人的所有权应当在非典型担保的意义上理解，并非归属意义上的所有权，因此出租人对租赁物同时享有所有权和担保物权，并不矛盾。注意:融资租赁合同的承租人可以同时作为出卖人，以售后返租的形式承租租赁物。注意：只要租赁物真实存在，也确实交付承租人使用，且签订的合同是融资租赁，就应当认定为融资租赁关系；除非租赁物是虚构的，才会认定为民间借贷关系。

★法院在审理第三人提供的物的担保纠纷案件时，可以适用民法典第六百九十五条第一款、第六百九十六条第一款、第六百九十七条第二款、第六百九十九条、第七百条、第七百零一条、第七百零二条等关于保证合同的规定（民法典担保制度解释第20条）。即：1.债权人和债务人未经担保人书面同意，协商变更主债权债务合同内容，减轻债务的，担保人仍承担担保责任；加重债务的，担保人对加重的部分不承担担保责任。2.债权人转让全部或者部分债权，未通知担保人的，该转让对担保人不发生效力。3.第三人加入债务的，担保人的担保责任不受影响。4.同一债务有两个以上担保的，担保人应当按照担保合同约定的担保份额，承担担保责任；没有约定担保份额的，债权人可以请求任何一个担保人在其担保范围内承担担保责任。5.担保人承担担保责任后，除当事人另有约定外，有权在其承担担保责任的范围内向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利，但是不得损害债权人的利益。6.担保人可以主张债务人对债权人的抗辩。债务人放弃抗辩的，担保人仍有权向债权人主张抗辩。7.债务人对债权人享有抵销权或者撤销权的，担保人可以在相应范围内拒绝承担保证责任。★抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。（民法典第419条）

★不动产抵押中的房地一体主义:1.以建筑物为标的物设立抵押权并办理抵押登记的，应当将其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。2.以建设用地使用权为标的物设立抵押权并办理抵押登记的，应当将其上已有的建筑物与正在建造的建筑物的已完成部分一并抵押。3.未按上述要求一并抵押的，视为一并抵押，为抵押权的效力所及。注意：抵押的效力不会及于正在建造的建筑物的续建部分，也不会及于未来新增的建筑物。注意：抵押人将建设用地使用权、其上的建筑物分别抵押给不同债权人的，应当根据抵押登记时间先后确定清偿顺序。

★买卖型担保（民间借贷规定第23条）：1.当事人以订立买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理（即法院不会支持当事人关于履行买卖合同的请求）。当事人根据法庭审理情况变更诉讼请求的，人民法院应当准许（允许变更诉讼请求为履行借款合同）2.按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务（该买卖合同可以实现担保功能，但不会支持直接履行买卖合同）。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或者补偿。注意：买卖型担保属于非典型担保，通常有两个合同：借款合同+买卖合同。其中买卖合同的签订并非为了买卖，而是为了担保借款合同中的债权。这里的买卖合同并非通谋虚假行为，而是双方真实意思表示，属于民法典第388条中的“其他具有担保功能的合同”注意：买卖型担保设立的担保权并未公示，不具有物权效力，借款人擅自处分担保物的，属于有权处分（即使第三人知情）！注意：“后让与担保”的称呼不是普遍承认的专业术语。★让与担保（民法典担保制度解释第68条）：一、让与担保的概念：为担保债务的履行，债务人或第三人与债权人订立合同，约定将担保标的物的财产权形式上转让至债权人名下，使债权人在不超过担保目的范围内取得对担保标的物的财产权。债务人到期清偿债务的，债权人将该财产返还给债务人或第三人；债务人到期没有清偿债务的，债权人可以对财产拍卖、变卖、折价清偿债权。二、让与担保的效果：让与担保具有物权效力，债权人享有“让与担保担保物权”。三、合同中约定“归属型让与担保”的处理：1.关于归属型让与担保的条款无效，但是成立让与担保，债权人享有让与担保担保物权。2.当事人已经完成财产权利变动的公示，债务人不履行到期债务，债权人请求对该财产享有所有权的，人民法院不予支持（归属型让与担保的条款无效，债权人不能取得担保物的所有权）3.但是，由于债权人享有让与担保担保物权，债权人有权请求参照民法典关于担保物权的规定对财产折价（与债务人或第三人另行达成以物抵债协议，才会真正产生所有权变动效果）或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿。（承认“处分型让与担保”的效力）★对于一般保证，由于先诉抗辩权的存在。要么只告债务人，要么一并告（此时法院判决应当明确执行顺序！）但就是不能单独告一般保证人。★连带责任保证与连带共同保证的区别：1.连带责任保证，指的是保证人向债权人提供保证的方式，强调的是保证人与债务人之间的连带关系，保证人无先诉抗辩权。2.连带共同保证，指的是一种特殊的非按份共同保证关系，强调的是共同保证人之间的连带关系。任一保证人对债权人承担保证责任后，应当先向债务人追偿，对于向债务人不能追偿的部分，有权按照内部分担比例向其他保证人追偿！★保证人可主张债务人的抗辩（民法典第701条）：保证人可以主张债务人对债权人的抗辩。债务人放弃抗辩的，保证人仍有权向债权人主张抗辩。★保证期间相关问题（民法典担保制度解释第34条）：人民法院在审理保证合同纠纷案件时，应当将保证期间是否届满、债权人是否在保证期间内依法行使权利等事实作为案件基本事实予以查明。债权人在保证期间内未依法行使权利的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任，保证人在通知书上签字、盖章或者按指印，债权人请求保证人继续承担保证责任的，人民法院不予支持，但是债权人有证据证明成立了新的保证合同的除外。注意：债务诉讼时效期间经过的，债务并未消灭，只是债务人获得了时效抗辩权；而保证期间经过的，保证责任消灭。因此债务诉讼时效与保证期间有以下区别：1.法院不得对诉讼时效问题主动释明；但法院可以对保证期间问题释明，也可以依职权适用保证期间。2.债务人在催收通知上签名的，认定为同意履行债务，发生债务人明示放弃诉讼时效利益的法律效果；保证人在通知书上签字的，已经消灭的保证责任不会重新产生，除非债权人另有证据证明成立了新的保证合同！★对保证期间约定为“保证到主债务本息全部偿还为止”的，视为约定不明！保证期间依然是默认自主债务期限届满后6个月内！★一般保证与连带责任保证的行使债权的方式不同：1.对于一般保证人，债权人应当通过对债务人（可列保证人为共同被告）提起诉讼、申请仲裁，或者申请强制执行债务人等方式行使保证债权。若保证期间届满仍未依法行权，则保证责任消灭（民法典第693条、民法典担保制度解释第27条）注意：对一般保证人，债权人起诉后又撤回起诉的，不算依法行权。（民法典担保制度解释第31条）2.对于连带责任保证人，债权人行使权利的方式不限于提起诉讼、申请仲裁等，只要在保证期间内请求保证人承担保证责任，连带责任保证人的保证责任就不会消灭。（民法典第693条）注意：对连带责任保证人，债权人起诉后又撤回起诉的，起诉状副本已送达保证人的，应当认定债权人已向保证人行权。（民法典担保制度解释第31条）

合同★负担行为与处分行为：1.负担行为仅创设债权债务关系，不直接变动既存的权利，其生效无需处分权；处分行为直接涉及权利的变动，其生效要求具备处分权。2.常见的负担行为有捐助（设立财团法人）、买卖租赁等双务合同、赠与（单务合同）等；常见的处分行为有抛弃动产所有权、物权合同、债务免除、债权让与等。3.无权处分的负担行为（订立合同等）是有效的。但是除非真正权利人事后追认或行为人事后取得处分权，否则该负担行为不能强制执行，也不能对真正权利人发生效力，合同相对人只能主张解除合同与违约责任。无权处分的处分行为效力待定，效力取决于原所有权人是否追认，如果追认则确定有效。如果不追认，可以考察情况是否符合善意取得构成要件，如果符合则可以发生善意取得。如果不符合则处分行为自始无效，原所有权人有权主张返还原物请求权。★一物多卖的情形中，各买受人之间相互知情不会构成各买卖合同的效力瑕疵，单纯的知情不构成恶意串通！★因无权代理（且不构成表见代理）订立的合同，效力待定。未经被代理人追认的，对被代理不发生效力。（民法典第171条）被代理人已经开始履行合同义务或者接受相对人履行的，视为对合同的追认。（民法典第503条）★民法主观题中问是否能够主张赔偿，要分别考虑违约损害赔偿、侵权损害赔偿和缔约过失责任赔偿。★预约合同（民法典第495条）：当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书等，构成预约合同。当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的，对方可以请求其承担预约合同的违约责任。注意：这里的违约责任并不包括继续履行。注意：预约合同的义务是通过签订本约行为来履行的，该履行行为具有人身性，属于民法典第580条规定的“债务标的”不适于强制履行的情形。

★格式条款：一、格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。二、提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容（民法典第496条）三、有下列情形之一的，该格式条款无效（民法典第497条）：1.具有本法第一编第六章第三节（民事法律行为）和本法第五百零六条(预先免除人身损害与因故意或重大过失造成财产损失的责任)规定的无效情形；2.提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；3.提供格式条款一方排除对方主要权利。四、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

★缔约过失责任（民法典第500条）的构成要件：1.基于生效的要约，合同双方进行接触或磋商2.一方因过错（故意或过失）违反先合同义务3.给对方造成合理信赖利益损失或固有利益损失4.违反先合同义务的行为与合理信赖利益损失或固有利益损失之间具有法律上的因果关系。注意：缔约过失责任只在缔约期间的合同双方之间产生。注意：先合同义务是指基于诚实信用原则产生的告知、照顾、保护、通知、协助、保密、忠实等义务注意：合理信赖利益损失是指，a合理的缔约费用及利息，b为准备履行合同所支出的合理费用及利息，c丧失与第三人订立合同的机会所遭受的损失。注意：固有利益损失是指人身、财产等固有利益的损失。注意：只要符合构成要件就成立缔约过失责任，不管合同最终是否成功订立都可以主张赔偿！注意：在求职过程中被拟入职的公司录取之后又“放鸽子”，给求职者造成损失（推掉了其他已经得到的工作机会），公司应当承担缔约过失责任。

★关于缔约过失责任主观题答题的方法：肯定的答法（信息代入到要件中列举）：结合题干信息分别套到缔约过失责任的四个要件（在订立合同过程中、一方因故意或过失、且违背了先合同义务、给另一方造成信赖利益损失），符合缔约过失责任的构成要件，因此XXXX否定的答法，一方没有XXXXX（缺乏某个构成要件）不满足缔约过失责任的构成要件，因此XXXXX。★债权人代位权（民法典第535条）：因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。注意：债权人通过行使债权人代位权可以突破合同的相对性，代债务人向次债务人主张债务人的权利。

★债权人撤销权（属于形成诉权）（民法典第538-542条）：一、构成要件：债务人的行为发生在对债权人负担债务之后+债务人的行为导致其责任财产减少+债务人的行为是财产行为（而非结婚收养等身份行为）+实施处分财产的行为导致债权人的债权受损害（债务人剩余的财产不足以清偿对债权人的债务）注意：债权人撤销权不以债权到期为构成要件二、法条非穷尽式列举的财产行为：放弃债权、放弃债权担保、无偿转让财产、恶意延长其到期债权的履行期限、以明显不合理的低价（低于市价的70%）转让财产、以明显不合理的高价(高于市价的130%)受让他人财产、为他人的债务提供担保等三、撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。四、撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。五、债务人影响债权人的债权实现的行为被撤销的，自始没有法律约束力。注意：债权人基于债权人撤销权提出的诉讼请求，不违反民事诉讼上的处分原则。★因无权处分订立的合同，无权处分的事实不影响合同效力。（民法典第597条）注意：若无权处分实施的不是合同，而是单方法律行为(遗嘱处分他人财产、擅自抛弃他人动产等)，该单方法律行为无效。★合同的协议解除和约定解除（民法典第562条）：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。注意：要注意协议解除和约定解除不是一回事，避免混用！

★合同内容约定不明确的处理（民法典第510条、511条）：一、合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同相关条款或者交易习惯确定。二、依据前条规定仍不能确定的，适用下列规定：1.质量要求不明确的，按照强制性国家标准履行；没有强制性国家标准的，按照推荐性国家标准履行；没有推荐性国家标准的，按照行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。2.价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，依照规定履行。3.履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。4.履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但是应当给对方必要的准备时间。5.履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。6.履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担；因债权人原因增加的履行费用，由债权人负担。

★情势变更诉请法院变更或解除合同（民法典第533条）：合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同。注意：情势变更导致再交涉义务，不会导致法定解除权。★合同的变更和合同的更改：合同的变更和合同的更改是两个相近但不同的概念。民法典第543条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”该条规定了合同的变更。合同的变更是指合同未丧失同一性的前提下发生内容的改变，合同所附的利益与瑕疵、债权担保及抗辩等原则上一并延续。合同的更改在民法典中并未规定，是指当事人协商一致变更合同的要素，以新债消灭旧债，新旧两个合同不具备同一性，原合同所附的利益与瑕疵、债权担保及抗辩等均一并消灭。当事人对合同的调整变化是属于合同的变更还是合同的更改，需要结合当事人的意思以及变化所具有的经济意义来判断。★一般法定解除权：一、有下列情形之一的，当事人可以解除合同（民法典第563条）：1.因不可抗力致使不能实现合同目的;注意：不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况（民法典第180条）2.在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;4.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;5.法律规定的其他情形。二、出卖人没有履行或者不当履行从给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据民法典第五百六十三条第一款第四项的规定，予以支持。（买卖合同解释第19条）注意：一般法定解除适用所有类型的合同，特殊法定解除仅适用于法律规定的特定类型合同。注意：合同解除与债务不履行的损失赔偿责任可以并存，合同解除或变更不影响当事人（解除权人与相对人）要求赔偿损失的权利。★特殊法定解除权之双方当事人均享有的任意解除权：1.不定期继续性合同：以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方（民法典第563条）；2.不定期租赁合同：当事人可以随时解除不定期租赁合同，但是应当在合理期限之前通知对方（民法典第730条）；3.委托合同：委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同造成对方损失的，除不可归责于该当事人的事由外，无偿委托合同的解除方应当赔偿因解除时间不当造成的直接损失，有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益。（民法典第933条）：4.不定期物业合同：当事人可以随时解除不定期物业服务合同，但是应当提前六十日书面通知对方(民法典第948条)5.不定期合伙合同：合伙人可以随时解除不定期合伙合同，但是应当在合理期限之前通知其他合伙人。（民法典第976条）6.不定期肖像许可使用合同：任何一方当事人可以随时解除不定期肖像许可使用合同，但是应当在合理期限之前通知对方（民法典第1022条）注意：对姓名、自然人声音等的许可使用，参照适用肖像许可使用的有关规定（民法典第1023条）★特殊法定解除权之仅特定一方享有的任意解除权：一、承揽合同中定作人：定作人在承揽人完成工作前可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。（民法典第787条）注意：定作人同时还享有任意变更权：定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。（民法典第777条）二、货运合同的托运人：在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但是应当赔偿承运人因此受到的损失。(民法典第829条)注意：民法典第829条还规定了托运人的任意变更权，可以变更到达地及收货人。三、保管合同的寄存人：寄存人可以随时领取保管物。（民法典第899条）注意：在不定期保管合同中，保管人也享有任意解除权。四、保险合同的投保人（保险法第15条）五、定期物业合同的业主：业主依照法定程序共同决定解聘物业服务人（民法典第946条）六、包价旅游合同的旅游者：行程结束前，旅游者可解除合同，组团社在扣除必要费用后将余款退还（旅游法第65条）★特殊法定解除权之非违约方享有的任意解除权：一、分期付款买卖合同：分期付款的买受人未支付到期价款的数额达到全部价款的五分之一，经催告后在合理期限内仍未支付到期价款的，出卖人可以请求买受人支付全部价款或者解除合同（民法典第634条）二、借款合同：借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。（民法典第674条）三、租赁合同：承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同（民法典第716条）注意：出租人知道或应当知道转租，六个月内未提出异议的，视为同意转租，法定解除权消灭！（民法典第718条）四、承揽合同：承揽人擅自将其承揽的主要工作交由第三人完成的，定作人享有法定解除权。（民法典第772条）五、商品房买卖合同：出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，解除权人（非违约方）请求解除合同的，应予支持。（商品房买卖合同解释第11条）

★违约行为的形态，分为预期违约和实际违约,具体来说分为明示毁约、默示毁约、拒绝履行、迟延履行、不完全履行：一、预期违约（民法典第578条）：预期违约是指，在债务履行期尚未届满时，债务人无正当理由明示或默示表示将不履行合同主要义务。此时，非违约方有三种救济渠道：a.非违约方无需等待履行期限届满即可主张违约责任（民法典第578条）；b.非违约方享有一般法定解除权，可以解除合同（民法典第563条）；c.等待履行期届满后，要求对方实际履行。对方仍不履行，则预期违约转为实际违约。二、实际违约，包括：1.拒绝履行；2.迟延履行（含迟延给付与迟延受领）；3.不完全履行（含瑕疵履行和加害履行），是指：虽有履行行为，但履行数量、质量、方式、地点等方面存在瑕疵。

★违约责任的构成要件：1.存在合法有效的合同；2.存在违约行为；3.不存在法定或约定的免责事由。★违约责任的形态，分为以下7种：一、实际履行（继续履行）（民法典第579-581条）二、采取补救措施：返工、修理、更换、重作等三、支付违约金：一般指补偿性违约金四、定金罚则五、赔偿损失：一般指补偿性违约损害赔偿（民法典第584条）六、请求减少价款或报酬：适用于买卖合同等双务合同七、支付增加费用或丧失利息请求权：适用于债权人无正当理由拒绝或迟延受领的情形（民法典第589条）注意：迟延履行的违约金可以和继续履行/采取补救措施同时主张（民法典第585条）注意：补偿性违约金与定金罚则不能同时主张（民法典第588条）注意：约定了补偿性违约金的，不同再同时主张补偿性违约损害赔偿。总而言之，如果两个请求权指向的利益同一，则不能同时主张；如果两个请求权指向的利益不同，则可以同时主张。★合同僵局：不得请求违约方承担实际履行（继续履行）的情形（民法典第580条）：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未请求履行。有前款规定的除外情形之一，致使不能实现合同目的的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求终止合同权利义务关系，但是不影响违约责任的承担。注意：存在不得请求实际履行的情形时，无论违约方还是非违约方，均有权请求法院解除合同（司法解除）。★替代履行（民法典第581条）：当事人一方不履行债务或者履行债务不符合约定，根据债务的性质不得强制履行的，对方可以请求其负担由第三人替代履行的费用。注意：债务的性质不得强制履行的常见情形：提供劳务的债务、消除影响恢复名誉的债务、承担生态环境修复的债务等注意：替代履行是在执行程序中，由法院决定并委托有关单位或其他人完成，费用由被执行人承担。注意：民诉法第259条、民诉解释第501-502条亦有代履行的相关规定。

★违约损害赔偿：一般是指补偿性违约损害赔偿（民法典第584条），补偿性违约损害赔偿是为了填平受害人遭受的损失，其金额应相当于（不得超过）因违约所造成的损失（直接损失），其中包括可得利益损失（间接损失）。一、补偿性违约损害赔偿的规则限制：1.可预见性规则：不得超过违约一方在订立合同时预见到或应当预见到的因违约可能造成的损失（民法典第584条）2.减损规则：非违约方应当采取适当措施防止损失扩大的。否则，不得就扩大的损失请求赔偿。因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方负担。（民法典第591条）3.过错相抵（混合过错）：非违约方对损失的发生也有过错的，可以减少相应的损失赔偿额。（民法典第592条）4.损益相抵：违约给对方造成损失的同时，还给对方带来了“收益”或者“减少了费用的支出”，则计算违约损害赔偿数额时，应当减去该收益或节约的费用。

★违约损害赔偿是否能够包括精神损害赔偿？根据可预见性规则，损失赔偿额不得超过违约方订立合同时预见到或应当预见到的因违约可能造成的损失。所以，通常违约责任不包括精神损害赔偿。但有例外：若在违约的同时侵害了人格权,此时即使选择了追究违约责任，也可以主张精神损害赔偿！注意：还有一种观点认为，若合同目的就是为了追求纯粹的精神享受，这时候违约致使合同目的不能实现的，违约方就应当赔偿精神损害。

★惩罚性损害赔偿：在补偿性违约损害赔偿的范围之外，只有符合法律明文规定的特殊情形时，才可以主张惩罚性损害赔偿（按通说属于侵权损害赔偿，但是也可以在违约之诉中主张）。其目的不在于填平受害人遭受的损失，而在于阻吓类似的违约/侵权行为在未来发生。常见的有：1.经营者对消费者（必须是生活消费的）实施欺诈，惩罚性赔偿标准：标的额三倍（不低于500元）。（消费者权益保护法第55条）注意：知假买假不构成被欺诈，不能主张惩罚性损害赔偿。但是食品、药品领域知假买假的，不影响主张惩罚性损害赔偿（食品药品纠纷解释第3条）但是，即使是食品药品领域的知假买假，也只有在合理的生活消费需要范围内才能得到法院支持。比如，消费者明知已购买的产品不符合食品安全标准又刻意加购，认定为超出生活消费需要范围；刻意多次购买同种小额商品并分别主张每次增加赔偿1000元，认定为超出生活消费需要范围。注意：“退一赔三”见于《消费者权益保护法》第五十五条规定：经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。首先，认定卖家是否存在“欺诈”的故意，应当遵循严格且谨慎的标准，须综合多种因素统筹考量，包括其是否明知、言行不符的程度、事后态度等，并非“出售物品与说明不符”即认定“欺诈”；其次，是否可适用“退一赔三”的惩罚性赔偿条款，则须确定卖家是否属于市场中的“经营者”，即由该买卖行为属于个人转卖其闲置物品的“一次性行为”还是长期重复的类型化交易行为而定。2.经营者明知缺陷（危及人身、财产安全的不合理危险），对生活消费的消费者实施欺诈，造成受害人死亡或健康严重受损。惩罚性赔偿标准：所受损失二倍以下。（消费者权益保护法第55条）3.生产或经营明知不符合食品安全标准的食品，给消费者造成损害，可以向生产者（无过错责任）或经营者（过错责任）要求支付惩罚性损害赔偿，标准：标的物价款的十倍或损失的三倍（不低于1000元）（食品安全法第148条）注意：食品安全法第一百四十八条第二款规定的承担惩罚性赔偿责任，不以造成消费者人身损害为前提（食品安全民事纠纷案件解释一第10条）注意：食品安全法第一百四十八条第一款规定的首负责任制，适用范围不包括第二款规定的惩罚性赔偿责任。消费者主张经营者承担惩罚性赔偿责任，仍需要证明符合经营者明知等法定条件。（《食品安全司法解释（一）的理解与适用》作者：郑学林等）4.民法典第1207条（一般法）、民法典第1185条（侵害知识产权）、民法典第1232条（故意污染环境）、医疗损害责任解释第23条、药品管理法第144条。注意：消费者通过网络购物方式购买商品后以产品质量存在问题向经营者请求赔偿，双方之间固然存在买卖合同关系，但其提起惩罚性赔偿请求，请求权基础为侵权赔偿责任，由此提起的损害赔偿请求之诉应当认定为侵权责任纠纷，故应依照诉争的产品责任纠纷而非网络购物合同纠纷确定管辖。（出自（2021）最高法民辖30号）产品责任纠纷中的侵权行为地，包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。当案涉产品通过邮寄方式交付，原告起诉主张存在着产品责任纠纷，原告住所地可以认定为侵权结果发生地。出自（2023）最高法民辖64号

★不可抗力是违约责任的免责事由（民法典第590条）：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除其违约责任。★新冠疫情（情势变更或不可抗力）与合同的履行：一、相关法条：1.情势变更可以重新协商，协商不成可以诉请法院变更或解除合同，法院根据公平原则予以变更或解除（民法典第533条）；2.因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人享有一般法定解除权（民法典第563）；3.因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明（民法典第590条）。

★买卖合同中标的物的风险承担问题：1.标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（民法典第604条）2.因买受人的原因致使标的物未按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定时起承担标的物毁损、灭失的风险。（民法典第605条）3.出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。（民法典第606条）注意：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，买受人主张出卖人负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。（买卖合同解释第10条）4.出卖人按照约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依据本法第六百零三条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。（民法典第607条）注意：破产法中规定的出卖人的特殊取回权，可以突破货交第一承运人原则！5.出卖人按照约定或者依据本法第六百零三条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定时起由买受人承担。（民法典第608条）6.出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。（民法典第609条）7.因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。（民法典第610条）注意：这里的解除合同意思是受领之后（由于对方根本违约）而解除合同，此时即使已经交付，风险仍然由出卖人承担！8.标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行义务不符合约定，买受人请求其承担违约责任的权利。（民法典第611条）9.当事人对风险负担没有约定，标的物为种类物，出卖人未以装运单据、加盖标记、通知买受人等可识别的方式清楚地将标的物特定于买卖合同，买受人主张不负担标的物毁损、灭失的风险的，法院应予支持（买卖合同解释第11条）★出卖人的权利瑕疵担保责任（民法典第612条）：出卖人就交付的标的物，负有保证第三人对该标的物不享有任何权利的义务，但是法律另有规定的除外。注意：权利瑕疵担保责任属于特殊的违约责任，标的物有权利瑕疵而未告知买受人的，出卖人应当承担违约责任。

★保留所有权买卖：保留所有权买卖同时具有买卖合同的功能和非典型担保的功能，相关规定如下：〇、保留所有权仅适用于动产（买卖合同解释第25条）一、出卖人对标的物保留的所有权，未经登记，不得对抗善意第三人（民法典第641条）注意：“出卖人对标的物保留的所有权登记”与“保留所有权买卖登记”不是一回事！前者保护的是出卖人的所有权，使买受人的无权处分不能发生善意取得效果。而后者保护的是买受人的期待权，使出卖人的擅自处分不能发生物权变动效果。二、在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，造成出卖人损害的，除当事人另有约定外，出卖人有权取回标的物（民法典第642条）：1.未按照约定支付价款，经催告后在合理期限内仍未支付；2.未按照约定完成特定条件；3.将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分。出卖人可以与买受人协商取回标的物；协商不成的，可以参照适用担保物权的实现程序。注意：出卖人的取回不意味着解除了买卖合同，目的是为了“就物受偿”，实现非典型的担保物权！三、买受人已支付总价款75%以上的，或者买受人无权处分后第三人已善意取得标的物所有权或其他物权的，出卖人不享有取回权（买卖合同解释第26条）注意：当买受人已支付总价款75%以上时，根据买卖合同解释第26条，出卖人不享有基于保留所有权制度的取回权。但是，若同时买受人的欠款达到20%以上，且经催告后在合理期间内仍不支付的，根据民法典第634条，出卖人享有基于分期付款买卖的特殊法定解除权。此时，出卖人有权行使任意解除权通知买受人解除买卖合同，解除后，出卖人有权请求买受人返还标的物。四、出卖人取回标的物后，买受人在双方约定或者出卖人指定的合理回赎期限内，消除出卖人取回标的物的事由的，可以请求回赎标的物。买受人在回赎期限内没有回赎，出卖人可以合理价格将标的物出卖给第三人，出卖所得价款扣除买受人未支付的价款以及必要费用后仍有剩余的，应当返还买受人；不足部分由买受人清偿（民法典第643条）五、出卖人与买受人协商不成，无法取回标的物的，出卖人可以通过非讼程序（实现担保物权案件）请求拍卖、变卖标的物，或者通过诉讼程序请求取回标的物。通过诉讼行使的，买受人可以选择：a.以“标的物价值大于欠付价款及其他费用”为由抗辩，请求法院拍卖、变卖，出卖人仅能就拍卖所得价款优先受偿；b.提起反诉，请求出卖人将标的物价值超过欠付价款及其他费用的部分返还给自己。（担保制度解释第64条）★公益性赠与可以对抗赠与人的任意撤销权，但不能对抗赠与人的法定撤销权，也不能对抗债权人撤销权！★赠与人的法定撤销权（民法典第663条）：受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人近亲属的合法权益；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。注意：即使赠与合同经过公证，即使已经交付或变更登记，只要符合赠与人的法定撤销权情形的，都可以撤销赠与。★买卖不破租赁（民法典第725条）：租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。★承租部分房屋的承租人在出租人整体出卖房屋时，是否享有民法典第726条规定的承租人优先购买权？1.从房屋使用功能上看，如果承租人承租的部分房屋与房屋的其他部分是可分的、使用功能可相对独立的，则承租人的优先购买权应仅及于其承租的部分房屋；如果承租人的部分房屋与房屋的其他部分是不可分的、使用功能整体性较明显的，则其对出租人所卖全部房屋享有优先购买权。2.从承租人承租的部分房屋占全部房屋的比例看，承租人承租的部分房屋占出租人出卖的全部房屋一半以上的，则其对出租人出卖的全部房屋享有优先购买权；反之则不宜认定其对全部房屋享有优先购买权。（最高法关于承租部分房屋的承租人在出租人整体出卖房屋时是否享有优先购买权的复函）★承租人优先购买权不得对抗已登记的买受人（民法典第728条）：出租人未通知承租人或者有其他妨害承租人行使优先购买权情形的，承租人可以请求出租人承担赔偿责任。但是，出租人与第三人订立的房屋买卖合同效力不受影响。★承揽合同（民法典第770条）：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。

★劳务关系与承揽关系如何区分？1.承揽关系一般要求承揽方具备一定特有的技能并交付特定的劳动成果，定作人按照承揽人所提供的工作成果来计算报酬，通常是一次性结算劳动报酬；而劳务关系一般具有定期型、连续性，以劳动时间计付劳动报酬。2.承揽关系双方的地位是平等的，承揽人依靠独立判断完成工作，与定作人之间不存在支配与服从的关系；劳务关系中雇员一定程度上要接受雇主的支配，在完成工作中须听从雇主的安排、指挥。3.承揽合同以一次性提交工作成果为目的；劳务合同以持续性提供劳务为目的。4.承揽人所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动；而劳务关系中一方提供的劳务构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。5.承揽关系中一般由承揽人自备劳动工具或设备；劳务关系由接受劳务一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间。

★民法典第791条：发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

★建筑单位（开发商）无权解除物业服务合同：实践中不少小区的物业是前期开发商委任的，但这并不意味着物业服务合同的当事人始终是开发商和物业服务企业。随着商品房的出售和新业主的产生，物业服务合同的当事人会发生变化，全体业主逐渐取代开发商成为物业服务合同的当事人。★若物业服务人（物业公司）作为建筑物管理人未尽到合理的安全保障义务，认定为对损害的发生存在过错，应当承担赔偿责任。

准合同★无因管理（民法典第979-984条）类似双务法律关系，与不当得利（民法典985-988条）一起作为“准合同”规定在民法典合同编的最后。★无因管理根据是否有为他人管理的意思，分为真正无因管理和不真正无因管理。其中，真正无因管理又根据是否符合受益人真实意思被分为适法无因管理与不适法无因管理。注意：管理事务不符合受益人真实意思，但受益人真实意思违反法律或违背公序良俗的，仍然视为适法无因管理。★无因管理之债包括：管理人有权请求受益人偿还因管理支出的必要费用。注意：管理人对受益人不享有报酬请求权。2.有权请求受理人适当补偿（不等于赔偿，类似公平责任）因管理受到的损失。3.不适法的无因管理，但是受理人享有管理利益的，受益人应当在其受益范围内向管理人承担前述义务。4.受益人也可以要求管理人以有利于本人的方式管理、报告管理情况，移交管理利益等。人格权★死者人格利益的保护：死者的名誉被侵犯时，近亲属有权以自己的名义（死者已经没有民事权利，实际上保护的法益是生者的情感）提出起诉。

婚姻家庭

继承★相互有继承关系的数人在同一事件中死亡,难以确定死亡时间的,推定没有其他继承人（没有事故之外的继承人）的人先死亡。都有其他继承人,辈份不同的,推定长辈先死亡;辈份相同的,推定同时死亡,相互不发生继承。★保险合同受益人与被保险人不能确定死亡先后顺序的，推定受益人死亡在前，保险金作为被保险人的遗产处理。★“白发人送黑发人”，“黑发人”的子女可代位继承。★继承的效力顺序：遗赠扶养协议＞最后的遗嘱遗赠＞之前的遗嘱遗赠＞法定继承。★遗产已被分割而被继承人尚有债务未清偿时,如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的,首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务，法定继承人所得遗产不足清偿时,剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。★继承人对被继承人生前债务的责任承担问题（民法典第1161条）：继承人以所得遗产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负清偿责任。侵权责任★过错侵权责任（民法典第1165条）的构成要件：1.行为人实施了违法加害行为（作为或不作为）2.行为人对损害的发生具有过错（故意或过失）3.受害人遭受了可救济的损害4.加害行为与损害结果有因果关系★无过错侵权责任（民法典第1166条）：行为人造成他人民事权益损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。构成要件如下：1.属于法律明文规定的承担无过错责任的特定情形2.行为人实施了违法加害行为（作为或不作为）3.受害人遭受了可救济的损害4.加害行为与损害结果有因果关系★合同