中级会计职称《经济法》考试 课程讲义 (八)

第八章合同法律制度

考情分析

本章为非常重要的内容，分值所占比重接近20%,是历年考试的重点。最近几年考试中,

出题的方式多样。

最近三年本章考试题型、分值分布

年份单项选择题多项选择题判断题简答题综合题合计

20062分6分1分—8分17分

20074分4分—10分—18分

20083分4分1分——8分16分

考试要求

（-）掌握合同订立的形式、合同主要条款、合同订立方式、合同成立的时间和地点

（二）掌握合同的生效、有效合同、无效合同、可撤销合同、效力待定合同

（三）掌握合同履行的规则、抗辩权的行使、保全措施

（四）掌握合同担保的主要方式，包括保证、抵押、质押、留置、定金

（五）掌握合同的变更、合同的转让

（六）掌握合同权利义务终止的具体情形、合同权利义务终止的法律后果

（七）掌握违约责任的主要形式

（八）掌握买卖合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、技术合同

（九）熟悉格式条款、违约责任的免除

（十）熟悉供用电、水、气、热力合同、赠与合同、承揽合同、运输合同、建设工程合

同、保管合同、仓储合同、委托合同

（十一）了解合同的概念和分类、合同法的概念

（十二）了解行纪合同、居间合同

第一节合同法律制度概述(了解)

合同，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关

系的协议。

合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。我国现行的合同法律制度

主要是《中华人民共和国合同法》。

(-)《合同法》的调整范围

1.平等主体之间的民事关系；

2.法人、其他组织之间的经济合同关系，同时，还包括自然人之间的买卖、租赁、借

贷、赠与等合同关系；

3.在政府机关参与的合同中，政府机关作为平等的主体与对方签订合同时适用《合同

法》的规定。国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间

应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同；

4.其他法律对合同另有规定的，依照其规定；其他法律没有明文规定的合同；适用《合

同法》总则的规定。

但是，涉及婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不属于《合同法》调整的范围.

(二)《合同法》的基本原则

1.平等原则

2.自愿原则

3.公平原则

4.诚实信用原则

5.遵守法律，不得损害社会公共利益原则

6.严守合同原则

第二节合同的订立

一、合同订立的形式(掌握)

合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致达成

协议的法律行为。当事人也可以依法委托代理人订立合同。

当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,

应当采用书面形式。

二、合同的主要条款(掌握)

合同的条款是合同中经双方当事人协商一致，规定双方当事人权利义务的具体条文。合

同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

(1)当事人的名称或者姓名和住所；

(2)标的；

(3)数量;

(4)质量；

(5)价款或者报酬；

(6)履行期限、地点和方式；

(7)违约责任；

(8)解决争议的方法。

三、格式条款(熟悉)

提供格式条款的一方有提示说明的义务；其提供的格式条款中有免除其责任，加重对方

责任，排除对方主要权利的条款，或格式条款具有《合同法》第52条、第53条规定的情形

时，该格式条款无效；对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式

条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款

不一致的，应当采用非格式条款。

【例题8.1](2008年真题)根据合同法律制度的规定，属于无效格式条款有()。

A.有两种以上解释的格式条款

B.恶意串通损害国家利益的格式条款

C.损害社会公共利益的格式条款

D.违反法律强制性规定的格式条款

【答案】BCD

【解析】如果格式条款有《合同法》规定的合同无效和免责条款无效的情形，属于无效

格式条款。包括：一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家，

集体或者第三人的利益；以合法形式掩盖非法目的，损害社会公共利益，违反法律，行政法

规的强制性规定；另外，提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利

的，该条款无效。格式条款有两种以上解释的，应该作出不利于提供格式条款一方的解释，

此时并不会导致格式条款无效。

四、合同订立的方式(掌握)

当事人采取要约、承诺方式订立合同。

(-)要约

要约是希望和他人订立合同的意思表示。

1.要约应具备的条件。要约应具备的条件包括：

(1)内容具体确定；

(2)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

【例题8.2】甲向乙发出一封电报，称：现有100吨白糖，每吨售价2000元，如有意

购买，请于6月1日前到我厂提货。该电报是否属于要约？

【解析】甲向乙发出的电报，是一份向特定人发出的要约，其相对人乙是特定的。

2.要约邀请

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

【例题&3】某化妆品广告称：水晶四季是引进日本全新技术专业除皱消眼袋组合，能

有效消除眼袋、黑眼圈及周围暗沉。咨询订购热线64986666,免费送货。该广告属于要约

还是要约邀请？

【解析】这是一个要约邀请，目的是希望他人向自己发出订合同的要约。

3.要约生效时间

要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据

电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电

文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。

4.要约的撤回、撤销与失效。

要约撤回，是指要约在发出后、生效前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示。要

约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。

要约撤销，是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表

示•要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。不得

撤销要约的情形有：

（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

要约失效，是指要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束，要约人不再

承担接受承诺的义务，受要约人也不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。要约失效的情

形有：

（1）拒绝要约的通知到达要约人；

（2）要约人依法撤销要约；

（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；

（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。

【例题8.4］（2007年真题）根据《合同法》的规定，下列各项中，属于要约失效的情

形有（）。

A.要约人依法撤回要约

B.要约人依法撤销要约

C.承诺期限届满，受要约人未做出承诺

D.受要约人对要约内容做出实质性变更

【答案】BCD

【解析】要约人依法撤回要约的，要约本身并未生效。

（-）承诺

承诺是受要约人同意要约的意思表示。

1.承诺应当具备的条件

（1）承诺必须由受要约人作出；

（2）承诺必须向要约人作出；

（3）承诺的内容必须与要约的内容一致；

（4）承诺必须在有效期限内作出。

2.承诺的方式

承诺应当以通知的方式作出，通知的方式可以是口头的，也可以是书面的。一般来说，

如果法律或要约中没有规定必须以书面形式表示承诺，当事人就可以口头形式表示承诺。根

据交易习惯或当事人之间的约定，承诺也可以不以通知的方式，而以通过实施一定的行为或

以其他方式作出。

3.承诺的期限

承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下

列规定到达：

（1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；

（2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

【例题8.5］（2007年真题）陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定

承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入信箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出，5

月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。

根据《合同法》的规定，该承诺期限的起算日为（）«

A.5月18日

B.5月9日

C.5月11日

D.5月15日

【答案】B

【解析】根据规定，要约以信件或者电报做出的，承诺期限自信件载明的II期或者电报

交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。本题中，由于

信件的落款中未载明日期，那么应该按照“邮戳”日期作为承诺的开始时间。

4.承诺的生效

承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承

诺的行为时生效。

承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到

达要约人。

受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。承诺对要约的内容作出非实质性

变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，

该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

【例题&6】下列各项中，属于变更后即被视为对要约的实质性变更的情形有（）。

A.合同标的、数量、质量B.合同价款

C.合同履行期限、地点D.违约责任和解决争议的方法

【答案】ABCD

【解析】《合同法》第30条规定：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约

的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的，数量，质量，价款或者报酬，履行期

限，履行地点和方式，违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

五、合同成立的时间和地点（掌握）

（―）合同成立的时间

1.当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，在签

字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

2.当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认

书，签订确认书时合同成立。

3.当事人以直接对话方式订立的合同，承诺人的承诺生效时合同成立；法律、行政法

规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要

义务并且对方接受的，该合同成立。

4.当事人签订要式合同的，以法律、法规规定的特殊形式要求完成的时间为合同成立

时间。

【例题8.7］（2007年真题）甲、乙两公司拟签订一份书买卖合同，甲公司签字盖章后

尚未将书面合同邮寄给乙公司时，即接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司经清点后

将该批货物入库。次日将签字盖章后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签

字盖章。根据《合同法》的规定，该买卖合同的成立时间是（）。

A.甲公司签字盖章时

B.乙公司签字盖章时

C.甲公司接受乙公司发来的货物时

D.甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时

【答案】C

【解析】根据规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时

合同成立，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成

立。

（二）合同成立的地点

1.采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点，没有主营业

地的，其经常居住地为合同成立的地点。

2.当事人采用合同书、确认书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合

同成立的地点。

3.合同需要完成特殊的约定或法律形式才能成立的，以完成合同的约定形式或法定形

式的地点为合同成立的地点。

4.当事人对合同的成立地点另有约定的，按照其约定。

六、缔约过失责任（了解）

订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：

1.假借订立合同，恶意进行磋商；

2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

3.当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，泄露或不正当地使

用的；

4.有其他违背诚实信用原则的行为。

第三节合同的效力（掌握）

一、合同的生效

依法成立的合同自成立时生效。合同生效后，即在当事人之间产生法律效力，同时对当

事人以外的第三人也产生法律约束力。

法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自批准、登记时生效。

当事人对合同的效力可以约定附条件或附期限。附生效条件的合同，自条件成就时生效。

附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视

为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。附生效期限的合同，自期限届

至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

二、有效合同

有效合同是法律承认其效力的合同。

合同具有法律效力必须具备三个条件：

1.当事人具有相应的民事行为能力。限制行为能力人可以独立签订纯获利益的合同或

者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同；

2.当事人意思表示真实；

3.不违反法律或社会公共利益。

三、无效合同

无效合同是不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。无效合同自始没有法律约束

力。

有下列情形之一的，合同无效：

1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

3.以合法形式掩盖非法目的；

4.损害社会公共利益；

5.违反法律、行政法规的强制性规定；

6.无行为能力人订立的合同；限制行为能力人订立的与其年龄、智力、健康状况不相

适应的合同；行为人在神志不清的状态下订立的合同。

四、可撤销合同

可撤销合同，是指因合同当事人订立合同时意思表示不真实，经有撤销权的当事人行使

撤销权，使己经生效的合同归于无效的合同。

下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

1.因重大误解订立的；

2.在订立合同时显失公平的；

3.一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合

同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

有下列情形之一的，撤销权消灭：

1.具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；

2.具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

【例题8.8】甲于9月4日在紧急情况下与乙签订了一份买卖合同，合同内容对甲显失

公平。下列判断中，符合法律规定的有（）。

A.甲有权通知乙撤销该合同

B.该合同无效，甲、乙双方应各自返还财物

C.该合同的效力处于未定状态

D.如甲在整1年后才申请撤销该合同，则法院不再保护

【答案】AB

【解析】《合同法》第54条、第55条、第56条分别规定：因重大误解订立的合同、在

订立时显失公平的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。一方以

欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有

权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销，当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不

得撤销。有下列情形之一的，撤销权消灭：①具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销

事由之日起1年内没有行使撤销权;②具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以

自己的行为放弃撤销权。无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效,

不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

【例题8.9］（2007年真题）根据《合同法》的规定，下列各项中，属于可撤销合同的

是（）。

A.一方以欺诈的手段订立合同，损害国家利益

B.限制民事行为能力人与他人订立的纯获利益的合同

C.违反法律强制性规定的合同

D.因重大误解订立的合同

【答案】D

【解析】A项属于无效合同；B项属于有效合同；C项属于无效合同；D项是属于可撤销

合同。

五、效力待定合同

效力待定合同，是指对于某些方面不符合合同生效的要件，但并不属于无效合同或可撤

销合同，法律允许根据情况予以补救的合同。

下列情形下订立的合同为效力待定合同

（1）限制民事行为能力人订立的合同；

（2）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同；

（3）无处分权的人处分他人财产而订立的合同。

第四节合同的履行（掌握）

一、合同履行的概念

合同的履行，是指合同生效后，双方当事人按照合同规定的各项条款，完成各自承担的

义务和实现各自享有的权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。

二、合同履行的规则

（一）当事人就有关合同内容约定不明确时的履行规则

合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确

的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确

定的，适用下列规定：

（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的,

按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行

政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在

不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。

（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当

给对方必要的准备时间。

（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

（-）执行政府定价或者政府指导价的合同的履行规则

执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付

时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新

价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时,

按照原价格执行。

（三）涉及第三人的合同履行

当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不

符合约定，应当向债权人承担违约责任。

当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约

定，债务人应当向债权人承担违约责任。

【例题8.10]甲、乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，但丙履行债务的行为

不符合合同的约定，下列有关甲请求承担违约责任的表述中，正确的是（）。

A.请求丙承担

B.请求乙承担

C.请求丙和乙共同承担

D.请求丙或乙承担

【答案】B

【解析】《合同法》第65条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不

履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

三、抗辩权的行使

（一）同时履行抗辩权

当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝

其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时.，有权拒绝其相应的履行要求。

同时履行抗辩权只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，而不是永久地终止合同。

（二）后履行抗辩权

当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行

要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

后履行抗辩权不是永久性的，它的行使只是暂时阻止了当事人请求权的行使。

【例题8.11]（2008年真题）甲与乙签订一份买卖合同，双方约定，甲提供一批货物

给乙，货到后一个月内付款。合同签订后甲迟迟没有发货，乙催问甲，甲称由于资金紧张，

暂无法购买生产该批货物的原材料，要求乙先付货款，乙拒绝了甲的要求。乙拒绝先付货款

的行为在法律上称为（）。

A.行使先履行抗辩权

B.行使后履行抗辩权

C.行使同时履行抗辩权

D.行使撤销权

【答案】B

（三）不安抗辩权

应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行:

（1）经营状况严重恶化；

（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（3）丧失商业信誉；

（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。

不安抗辩权的效力。包括中止合同、解除合同。

四、保全措施

（一）代位权

因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自

己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

【例题8.12】在甲、乙签订的合同中，甲为债权人，乙为债务人，甲对乙的债权为100

万元。乙又是丙的债权人，债权为200万元，乙因怠于行使其对丙的到期债权，致使甲的到

期债权得不到清偿，甲是否可以行使代位权？如何行使？数额是多少？如果甲对乙的债权为

200万元，乙对丙的债权为100万元，甲行使代位权的数额是多少？

【解析】甲可以行使代位权。甲可以向人民法院请求以自己的名义代位行使乙对丙的债

权，甲请求的数额应该以其所保全的债权为限，即只能请求丙向其清偿100万元。如果甲对

乙的债权为200万元，乙对丙的债权为100万元，则中请求的数额应以乙对丙的债权数额为

限，即只能请求丙向其清偿100万元。

（二）撤销权

因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人

民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且

受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之

日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

第五节合同的担保（掌握）

一、合同担保的概念

合同的担保是指依照法律规定，或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保障合同债

权实现的法律措施。根据《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）和《中华人民

共和国担保法》（以下简称《担保法》）的规定，债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保

障实现其债权，需要担保的，可以依法设立担保物权。担保物权人在债务人不履行到期债务

或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律

另有规定的除外。设立担保物权，应当依照《物权法》和其他法律的规定订立担保合同。担

保合同是主债权债务合同的从合同，主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定

的除外。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自

承担相应的民事责任。

有下列情形之一的，担保物权消灭：

（1）主债权消灭；

（2）担保物权实现；

（3）债权人放弃担保物权；

（4）法律规定担保物权消灭的其他情形。

二、保证

（-）保证和保证人

保证，是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履

行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。国家机关、学校、

幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体、企业法人的分支机构、职能部门，不

得作保证人。但是，在经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的情况

下，国家机关可以作保证人。

（二）保证内容和保证方式

1.保证内容

保证的内容应当由保证人与债权人在以书面形式订立的保证合同中加以确定。包括：被

保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的

期间；双方认为需要约定的其他事项。

2.保证方式

保证的方式有一般保证和连带责任保证两种。

当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一

般保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

（三）保证责任

保证人在约定的保证担保范围内承担保证责任。当事人对保证担保的范围没有约定或者

约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约

定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务

人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债

权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担

保责任后，有权向债务人追偿。

按份共同保证的保证人按照保证合同约定的保证份额承担保证责任后，在其履行保证责

任的范围内对债务人行使追偿权。

在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保

证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承

担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。

在保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也

可以向保证人主张权利。

（四）保证期间

保证人与债权人约定保证期间的，按照约定执行。保证人与债权人未约定保证期间的，

保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

（五）保证合同的诉讼时效

一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲

裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满

前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合

同的诉讼时效。

保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。

三、抵押

抵押是指债务人或者第三人不转移对其确定的财产的占有，将该财产作为债权的担保。

当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产

的价款优先受偿。

债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。

(-)抵押财产

抵押人只能以法律规定可以抵押的财产提供担保；法律规定不可以抵押的财产，抵押人

不得用于提供担保。

根据《物权法》和《担保法》的规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押

(1)建筑物和其他土地附着物；

(2)建设用地使用权；

(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

(4)生产设备、原材料、半成品、产品；

(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；

(6)交通运输工具；

(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将上述所列财产一并抵押。

下列财产不得抵押：

(1)土地所有权；

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押

的除外；

(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫

生设施和其他社会公益设施；

(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产；

(5)依法被查封、扣押、监管的财产；

(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。如：以法定程序确认为违法、违章的

建筑物抵押的，抵押无效。

经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产

设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押

权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权

抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡

镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。

(二)抵押合同和抵押物登记

设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：

(1)被担保债权的种类和数额；

(2)债务人履行债务的期限；

(3)抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；

（4）担保的范围，包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用；

（5）当事人认为需要约定的其他事项。

以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权以及以招标、拍卖、公开协商等方式取得

的荒地等土地承包经营权，或者以正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自

登记时设立。

以生产设备、原材料、半成品、产品、交通运输工具或者以正在建造的船舶、航空器抵

押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。

企业、个体工商户、农业生产经营者以生产设备、原材料、半成品、产品等动产抵押的,

应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登

记，不得对抗善意第三人。

当事人以法律规定的需要办理抵押物登记的财产作抵押的，应当向有关部门办理抵押物

登记，抵押合同自登记之日起生效。办理抵押物登记的部门如下：

（1）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；

（2）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人

民政府规定的部门；

（3）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；

（4）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；

（5）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。

以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。抵押物登

记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。

（三）抵押的效力

订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵

押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭

抵押权的除外。抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款

向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部

分由债务人清偿。

抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权

的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押

财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担

保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。

抵押人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放

弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范

围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

（四）抵押权的实现

债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押

人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债

权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销

该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍

卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。抵押物折价或者拍卖、

变卖所得的价款，当事人没有约定的，按下列顺序清偿：

(1)实现抵押权的费用；

(2)主债权的利息；

(3)主债权。

债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,致使抵押财产被人民

法院依法扣押的，自扣押之日志抵押权人有权收取该抵押财产的天然孽息或者法定孽息，但

抵押权人未通知应当清偿法定孽息的义务人除外，孽息应当先充抵收取孽息的费用。

抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分

由债务人清偿。

同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:

(1)抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；

(2)抵押权已登记的先于未登记的受偿；

(3)抵押权未登记的，按照债权比例清偿。

抵押权因抵押物灭失而消失。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。

为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。

同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿.同一财产抵押

权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。

(五)最高额抵押

最高额抵押，是指为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的

债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵

押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。

抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额

为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际

发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。

【例题8.13］书面房屋抵押合同未经登记机关登记是否有效？抵押人是否承担抵押担

保责任？

【解析】房屋抵押必须签订书面合同，并且该合同自登记时生效。未经登记机关登记的

房屋抵押合同无效，抵押人不承担抵押担保责任。但要视其在抵押合同未登记生效过程中是

否有过错，推定其是否应承担其他民事责任。

四、质押

质押是指债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人占有，将该财产作为债的担

保，当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该财产折价或者以拍卖、变卖该

财产的价款优先受偿。该债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的财产为质物。

(-)动产质权

为了担保债务的履行，债务人或者第三人可以将其动产出质给债权人占有，债务人不履

行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权就该动产优先受偿。

债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。

质权自出质人交付质押财产时设立。设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同，

并且只能以法律、行政法规允许转让的动产出质。

质权合同一般包括下列条款

(1)被担保债权的种类和数额；

(2)债务人履行债务的期限；

（3）质押财产的名称、数量、质量、状况；

（4）担保的范围，包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质

权的费用；

（5）质押财产交付的时间；

（6）当事人认为需要约定的其他事项。

质押合同自质物移交于质权人占有时生效。

质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债

权人所有。质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外，孳息应当先充抵收取

孳息的费用。

质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损

害的，应当承担赔偿责任。质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产

毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可

以要求质权人将质押财产提存。或者要求提前清偿债务并返还质押财产。因不能归责于质权

人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求

出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通

过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。质权人在质权存续期间，未经出质

人同意转质，造成质押财产毁损、灭失的，应当向出质人承担赔偿责任。

质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在

质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。

债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协

议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者

变卖的，应当参照市场价格。

出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可

以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使

权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债

权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。

（二）权利质押

根据《物权法》和《担保法》的规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：

汇票、支票、本票：债券、存款单；仓单、提单；可以转让的基金份额、股权；可以转让的

注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；应收账款；法律、行政法规规定

可以出质的其他财产权利。

以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。

质权自权利凭证交付质权人时设立;没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。

以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构

登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质

权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质，当事人应当订立书面

合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。

以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设

立。应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账

款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

【例题8.14]（2008年真题）甲公司向乙银行借款，并以其所持有的某上市公司的股

权用于抵押。根据《物权法》的规定，该质权设立的时间是（

A.借款合同签订之日

B.质押合同签订之日

C.在工商行政管理部门办理出质登记之日

D.在证券登记结算机构办理出质登记之日

【答案】D

【解析】根据《物权法》的规定，以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。

以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记

时设立。

五、留置

留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不履行到期债务，债权人可

以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。留置担保的范围包括

主

债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。

债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。

债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。法律规定

或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。留置财产为可分物的，留置财产的价值应当相

当于债务的金额。

留置权人负有妥善保管留置财产的义务；因保管不善致使留置财产毁损、灭失的，应当

承担赔偿责任。留置权人有权收取留置财产的孳息。孳息应当先充抵收取孳息的费用。

债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人

可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。留置财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权

数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。

同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。

留置权人对留置财产丧失占有或者留置权人接受债务人另行提供担保的，留置权消灭。

六、定金

定金，是指合同当事人约定一方向对方给付一定数额的货币作为债权的担保。

债务人履行债务后，定金抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无

权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从

实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。

【例题8.15]（2008年真题）合同当事人为了确保合同的履行，可以约定由一方当事

人预先向对方给付一定数额的金钱。债务人履行债务后，该金钱应当抵作价款或者收回。给

付该金钱的一方不履行约定债务的，无权要求返还；收受该金钱的一方不履行约定债务的，

应当双倍返还。该种性质的金钱在法律上称为（）。

A.保证金

B.预付款

C.违约金

D.定金

【答案】D

第六节合同的变更和转让（掌握）

—■、合同的变更

（-）合同变更的概念

合同的变更仅指合同内容的变更，是指合同成立后，当事人双方根据客观情况的变化，

依照法律规定的条件和程序，对原合同内容进行修改、补充或者完善。

（-）合同变更的要件

合同的变更必须具备以下要件

（1）当事人之间已存在合同关系；

（2）合同内容发生了变化；

（3）必须遵守法律的规定和当事人的约定。

（三）合同变更的形式和程序

合同变更除法律规定的变更和人民法院依法变更外，主要是当事人协议变更。

合同变更适用合同法关于要约、承诺的规定，并采用书面形式。

合同变更后，合同各方当事人均应受变更后的合同的约束。

二、合同的转让

（一）合同转让的概念

合同的转让，是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的行

为。

（二）合同权利转让

合同权利转让，是指不改变合同权利的内容，由债权人将合同权利的全部或者部分转让

给第三人的行为。

下列三种情形，债权人不得转让合同权利：

（1）根据合同性质不得转让；

（2）根据当事人约定不得转让；

（3）依照法律规定不得转让。

债权人转让权利不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人

不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权让与行为就生效，如果债务人对让与人享有

债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人

同意的除外。

【例题8.16]中国公民甲与乙依法签订了一份买卖合同，甲将其依法继承的文物转让

给乙。乙为了牟取暴利将自己的合同权利转让给了外国公民丙，该转让行为是否有效？

【解析】该转让行为无效。我国《文物保护法》中明确规定，私人收藏的文物其所有权

受国家保护，其所有权的转移必须严格遵守国家法律规定，转移的渠道要受法律的限制，因

此，乙将文物买卖合同中的权利转让给外国人，其转让行为是无效的。

【例题8.17]（2008年真题）甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名

画以20万元卖给乙。其后，甲将其对乙的20万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约

交付给乙前，该画因不可抗力灭失。根据《合同法》的规定，下列判断中，不正确的有（）。

A.乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求

B.乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求

C.乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求

D.乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求

【答案】BCD

【解析】根据《合同法》的规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该

转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受

让人主张。另外，因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本题中，甲不

能向乙交付名画，所以乙可以解除与其签订的合同。另外，乙可以抗辩甲，则债务人乙对让

与人甲的抗辩，可以向受让人丙主张，因此乙可以拒绝丙的付款请求。因此，只有A项是正

确的。

（三）合同义务转移

合同义务转移，是指在不改变合同义务的前提下，经债权人同意，债务人将合同的义务

全部或者部分转移给第三人。

债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意；否则债务人转移

合同义务的行为对债权人不发生效力，债权人有权拒绝第三人向其履行，同时有权要求债务

人履行义务并承担不履行或迟延履行合同的法律责任。

（四）合同权利义务的一并转让

合同权利义务的一并转让是指当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一

并转让给第三人。合同权利义务的一并转让可以是合同权利和义务全部由出让人转移至受让

人，即全部转让；也可以是合同权利和义务的一部分由出让人转移至受让人，即部分转让。

合同关系的一方当事人将权利和义务一并转让时，除了应当征得另一方当事人的同意

外，还应当遵守合同法有关转让权利和义务转移的其他规定。

（五）法人或其他组织合并或分立后债权债务关系的处理

当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。

当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织

对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

第七节合同的权利义务终止（掌握）

一、合同权利义务终止的概念

合同权利义务终止，是指依法生效的合同，因具备法定情形和当事人约定的情形、合同

债权、债务归于消灭，债权人不再享有合同权利，债务人也不必再履行合同，合同当事人双

方终止合同关系，合同的效力随之消灭。

二、合同权利义务终止的情形

有下列情形之一的，合同的权利义务终止：

（-）债务已经按照约定履行

（二）合同解除

（三）债务相互抵销

（四）债务人依法将标的物提存

（五）债权人依法免除债务

（六）混同

（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形

【例题8.18］甲向乙定制了一套西服，但甲迟迟不来取西服，乙无法找到甲向其交付

定货，于是半年后乙将该西服变卖，将所得价款扣除了报酬和保管费用后，以甲的名义存入

了银行。乙的行为属于什么性质？是否合法？

【解析】乙的行为属于依法将标的物提存，是合法的。

三、合同权利义务终止的法律后果

合同权利义务终止所产生的法律后果包括：

（1）合同失效；

（2）合同项下的从权利和从义务一并消灭；

（3）负债字据的返还；

（4）在合同当事人之间发生后合同义务；

（5）合同中关于解决争议的方法、结算和清理条款继续有效，直至结算和清理完毕。

第八节违约责任

一、违约责任的概念（了解）

违约责任，是指合同当事人一方或双方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定

时，依照法律规定或者合同约定所承担的法律责任。

二、承担违约责任的形式（掌握）

（-）继续履行

（二）采取补救措施

（三）赔偿损失

（四）支付违约金

（五）给付或者双倍返还定金

三、违约责任的免除（熟悉）

（一）法定事由

因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另

有规定的除外。

当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

（二）免责条款

合同双方当事人在合同中约定，当出现一定的事由或条件时,可免除违约方的违约责任。

（三）法律的特别规定

在法律有特别规定的情况下，可以免除当事人的违约责任。

第九节具体合同

一、买卖合同（熟悉）

(一)买卖合同的概念及内容

买卖合同，是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

买卖合同的内容包括

(1)当事人的名称或者姓名和住所；

(2)买卖标的物的名称、数量、质量及包装方式；

(3)标的物的价格、金额、货币及价格术语；

(4)价款的支付时间、地点和方式；

(5)标的物交付的方式、时间和地点；

(6)标的物的保险及运输方式；

(7)检验标准和方法；

(8)结算方式；

(9)解决争议的方式、管辖机构及适用法律；

(10)合同的份数、使用的文字及效力；

(11)订立合同的时间、地点、当事人签字。

(二)买卖合同的标的物

出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。法律、行政法规禁止或者限

制转让的标的物，依照其规定。

标的物的所有权自标的物交付时起转移。

(三)当事人的权利义务

出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权

的义务，出卖人还应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证

和资料。

出卖人应当按照约定的期限交付标的物。

出卖人应当按照约定的地点交付标的物。

出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。

出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。

出卖人交付标的物后，买受人应对收到的标的物在约定的检验期间内检验。

(四)标的物毁损、灭失风险的承担

标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。

因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担

标的物毁损、灭失的风险。

因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物

或者解除合同。

(五)买卖合同价款的支付

买卖合同中买受人应当按照约定的数额支付价款。

买受人应当按照约定的地点支付价款。

买受人应当按照约定的时间支付价款。

分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受

人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用

费。

【例题8.19]（2008年真题）2007年5月1日，甲到某商场购买一台价值为20000元

的冰箱，双方约定采取分期付款的方式；5月1日由甲先支付6000元并提货，6月1日再付

6000元，其余8000元在7月10前付清。6月1日，甲未按期支付6000元价款。此时，该

商场有权要求解除合同，并可以要求甲支付使用费。（）

【答案】V

【解析】根据规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，

出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求

支付该标的物的使用费。

【例题&20】（2008年真题）甲公司拟购买一台大型生产设备，于2007年6月1日与

乙公司签订一份价值为80万元的生产设备买卖合同。合同约定：

（1）设备直接由乙公司的特约生产服务商丙机械厂于9月1日交付给甲公司；

（2）甲公司于6月10日向乙公司交付定金16万元；

（3）甲公司于设备交付之日起10日内付清货款；

（4）合同履行过程中，如发生合同纠纷，向某市仲裁委员会申请仲裁。

合同签订后，丙机械厂同意履行该合同为其约定的交货义务。

6月10日，甲公司向乙公司交付定金16万元。

9月1日，丙机械厂未向甲公司交付设备。甲公司催告丙机械厂，限其在9月20日之

前交付设备，并将履约情况告知乙公司。至9月20日，丙机械厂仍未能交付设备。因生产

任务紧急，甲公司于9月30日另行购买了功能相同的替代设备，并于当天通知乙公司解除

合同，要求乙公司双倍返还定金32万元，同时赔偿其他损失。乙公司以丙机械厂未能按期

交付设备，致使合同不能履行，应由丙机械厂承担违约责任为由，拒绝了甲公司的要求。

10月10日，甲公司就此纠纷向法院提起诉讼。法院受理后，乙公司提交答辩状并参加

了开庭审理。

要求：根据上述情况和合同法、担保法、仲裁法等法律制度的有关规定，回答下列问题:

（1）甲公司是否有权解除合同？说明理由。

（2）乙公司主张违约责任应由丙机械厂承担是否符合法律规定？说明理由。

（3）甲公司与乙公司之间的买卖合同解除后，合同中的仲裁协议是否仍然有效？说明

理由。

（4）甲公司与乙公司约定的定金条款是否符合法律规定？说明理由.

（5）法院是否有权审理该合同纠纷？说明理由。

【答案】（1）甲公司有权解除合同。根据规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告

后在合理期限内仍未履行的，另外一方当事人可以解除合同。本题中，甲公司催告后在合理

期限内，丙机械厂仍未履行，此时甲公司可以解除合同。

（2）乙公司主张违约责任应由丙机械厂承担不符合法律规定。根据规定，由第三人履

行的合同，以债权人、债务人为合同双方当事人，第三人不是合同的当事人。第三人只负担

向债权人履行，不承担合同责任。本题中，甲公司和乙公司是买卖双方的基本当事人，而丙

机械厂为第三人，因此是不承担买卖合同中的违约责任的。

（3）甲公司与乙公司之间的买卖合同解除后，合同中的仲裁协议仍然有效。根据规定，

仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力。本题中，

甲公司与乙公司的买卖合同虽然解除，但不影响其中的仲裁协议的效力。

（4）甲公司与乙公司约定的定金条款符合法律规定。根据规定，定金的数额由当事人

约定，但不得超过主合同标的额的20%。本题中，主合同标的额