经济法概论(财经类)串讲笔记

经济法概论(财经类)串讲笔记经济法概论(财经类)串讲笔记/经济法概论(财经类)串讲笔记第一章企业法1、企业：指依法成立的，从事商品生产经营活动，经济上实行独立核算，自负盈亏，法律上具有法人资格的经济组织。特征：企业是营利性、持续经营的经济组织，具有一定的法律地位。《公司登记管理条例》第62条规定，6个月未开业或开业后自行停业连续6个月以上，登记机关吊销其营业执照。2、企业的分类：1）新中国成立后，按所有制对企业进行分类：全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、外商投资企业。全民所有制企业：指企业财产为全民所有，自主经营自负盈亏独立核算的企业，法律规范有《全民所有制工业企业法。》集体所有制企业：指企业财产是一定范围内的社会成员集体所有，由集体成员投资或社员入股集资设立的企业，其法律规范有《乡集集体所有制企业条例》、《城镇集体所有制企业条例》等。私营企业：指企业资本或财产属于私人所有、由私人投资经营的企业，其法律规范有〈个人独资企业法〉等。外商投资企业：指全部或部分由境外投资者投资，依中国法律在中国境内设立的企业，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业，其法律规范有《中外合资企业法》、《中外合作企业法》、《外资企业法》。2）在市场经济下，企业分类依所企业的组织形式，即企业的出资方式、责任承担方式和企业主体地位可分为：个人独资企业、合伙企业、公司企业。3、企业法的概念：企业法是高速企业设立、存续和终止过程中各种法律关系的法律规范的总和。**企业的法律特征：1）企业法是规范企业法律地位与其内外部组织关系的组织法。2）企业法是规范企业本身的组织和运作的行为法。如企业兼并、改组、股份和债券的发行和转让、盈余分配等。3）企业法是国家对企业进行管理调控的法律依据之一。4、我国企业法的主要渊源：法律渊源指法律规范存在的具体形式。1）宪法：全国人民代表大会制定，最高法律效力。它对企业的基本类型、管理制度有规定，是基本原则和指导思想。2）法律：由全国人民代表大会与常委会制定，前者是基本法，后者是一般法律，二者效力没区别。调整企业法律关系的法律有：《民法通则》、《全民所有制工业企业法》、《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》。3）行政法规：它以宪法和法律为依据，由国务院制定，如《城镇集体所有制企业条例》。4）部门规章：指国务院各部委根据法律发布的命令、指示、规章，它对企业具有效力。5）地方性法律和规章：有地方立法权的经济特区的人民代表大会与其常委会制定，对该辖区内具有法律效力的法规。6）国际条约。7）国际惯例。*5、个人独资企业法：指由一个自然人投资，财产为投资人所有，投资人以其个人财产或家庭财产对企业债务承担无限责任的企业。*1）设立条件：①投资人为一个自然人：具有完全民事行为能力，不是法律禁止从事经营性经济活动的人。②有合法的企业名称：不得使用“有限”“有限责任”或“公司”字样，不允许称作“公司”。③有投资人申报的出资：无须提交验资报告，对申报的情况不预审查，投资人对其申报承担法律责任。④有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。⑤有必要的从业人员。2）设立程序：①由投资人或其代理人向登记机关提交申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明的文件。②登记机关核准登记，发给营业执照。3）经营管理：①投资人可自行管理；②委托聘用其他人负责，但投资人对受聘人的职权限制不得对抗第三人。③个人独资企业经批准可设立分支机构，但分支机构经营产生的民事责任应由个人独资企业承担。4）营业转让：①转让：整体转让涉与的债权债务，应按规定通知其债权人并经其同意，而后办理投资人变理登记。②继承：继承人应承担该企业的债务和税款，继承人不愿从商或企业资不抵债的，继承人可放弃继承。5）解散终止：①解散的原因有4个：投资人决定；投资人死亡，无继承人或继承人放弃；吊销营业执照；法律、行政法规规定的其他情况。②清算：个人独资企业解散，应由投资人自行或债权人，申请人民法院指定清算人清算。自行清算的，投资人应在清算前15日内书面通知债权人；无法通知的，应予以公告。债权人在接到通知日起30天内（未接到的60天内），向投资人申报其债权。注意：企业解散后，存续期间的债务仍承担偿还责任，但债权人在企业解散后5年内未提出偿债的，原投资人责任消灭。*6、合伙企业法：合伙企业：指自然人、法人，与其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。*特征：①由2-50人共同投资兴办，具有完全民事行为能力的自然人。②合伙协议是合伙企业的成立基础。③合伙企业属于人合企业。④普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人承担有限责任。分类：①普通合伙企业：指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的企业。一）普通合伙企业：1、普通合伙企业的设立：*1）条件：①有两个以上合伙人。②有书面合伙协议，协议经全体合伙人签名、盖章后生效。③有合伙人认缴或实际交付的出资，未依约履行出资的，应承担违约责任。④有合伙企业的名称和生产经营场所，并标明“普通合伙”字样。⑤法律、行政法规规定的其他条件。2）设立程序：向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。登记机关发给营业执照，颁发日期为合伙成立日期。2、合伙人的出资、合伙企业的财产：1）合伙人的出资：按协议出资，除了货币、实物、土地使有权，知识产权和其他财产外，普通合伙人还可以以个人劳务出资，评估办法由全体合伙人协商确定，并在协议中载明。2）合伙企业的财产：一般认定为合伙人共有。①在存续期间，财务所有权的行使受协议和法律法规的限制，财产共有不得擅自使用。其间合伙人可依法转让财产份额，合伙人之间转让应通知其他合伙人，向以外的人转让，应经其他人同意，其他合伙人在同等条件下有优先购买权，但协议规定的除外。②企业解散前，合伙人不得请求分割企业财产，合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。3、普通合伙企业的内部关系：1）事务的执行：共同执行，也可委托一个或数个合伙人为外代表执行事务，不执行的合伙人享有监督权。合伙执行人应定期向其他合伙人报告执行情况以与合伙企业的经营财务状况，收益与亏损企业承担。2）事务的决定：一般按协议约定处理，未约定的一人一票过半数表决通过。但下列协议，除合伙协议另有约定，应经全体合伙人一致同意：①改变合伙企业名称；②改变合伙企业的经营范围、经营场所；③处分合伙企业的不动产；④转让或处分合伙企业的知识产权或其他财产权利；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。3）合伙人的竞业禁止义务：合伙人不得自营或与他人合伙经营与本合伙企业相竞争的业务，除合伙协议另有规定或经全体合伙人同意，不得同本合伙企业进行交易。4）合伙企业损益的分配和承担：一般按协议规定处理，规定不明确的由合伙人协商确定；不能协高的，由合伙人按实际出资比例分配分担；无法明确的，由合伙人平均分配分担。但合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。5）入伙：吸收合伙人应经全体合伙人一致同意，新合伙人对入伙前的合伙企业债务承担连带无限责任。继承人依照合伙协议的约定或经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起取消合伙人资格。但有下列情形的，合伙企业应向合伙人的继承人退还继承合伙人的财产份额：①继承人不愿成为合人人；②法律规定或协议规定的必须具备的资格，该继承人没该资格的；③合伙协议规定不能成为合伙人的其他情形。继承人为无民事行为能力或限制能力人时，经全体合伙人同意，可依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人一致同意的，合伙企业应将被继承合伙人的财产分割后退还继承人。6）退伙：退伙的三种情况，自愿退伙、当然退伙、除名退伙。①自愿退伙：指基于合伙人自身的意愿而发生的退伙，合伙协议未约定期限的，在不给企业造成不利影响下可以退伙，但应提前30天通知其他合伙人。如约定了期限，有下列情况的可以退伙：约定的退伙事由出现；全体合伙人同意；发生难以继续参加合伙的事由；合伙人违反协议约定的义务。另，合伙人违反上述规定退伙的，应赔偿为企业造成的损失。②当然退伙：指法律规定的特定事由出现时，自动引发的退伙，这些特定事由包括：合伙人死亡；个人丧失偿债能力；吊销营业执照、责令关闭、撤消、宣告破产；丧失约定的资格；合伙人在合伙企业中的财产被法院强制执行。另，上述事由发生之日为退伙的生效日。③除名退伙：除名条件：未履行出资义务；因故意或重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时不正当行为；发生合伙协议约定的事由。总之，退伙结算时，退伙人应对退伙前合伙企业的债务承担无限连带责任，同时向登记机关申请变更。4、普通合伙企业的外部关系：1）合伙人或执行人对合伙企业的代表权：权利限制不得对抗善第三人，即超越限制与善意第三人订合同，应发生效力，同时应承担赔偿责任。2）合伙人对企业债务的无限连带责任：应先以合伙企业的全部财产清偿，不足部分由合伙人承担无限连带责任。偿还合伙债务超过自己应承担的数额，有权向其他合伙人追偿。对于合伙人债务，只能和用个人财产清偿，不足以清偿的，债权人可依法请法院强制执行该合伙人在合伙企业的财产份额用于清偿，但债权人不得代执行其权利。同时被转让或强制执行的财产份额，其他合伙人优先受偿。5、特殊的普通合伙企业：一般只适用于以专门知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，同时应标明“特殊普通合伙”字样。它具有普通合伙企业的一般要求外，其最大的特殊性在于合伙责任的承担：一个合伙人或多个故意给企业造成的损失，应承担无限连带责任，其他人以合伙财产份额为限承担。若是非故意的，由全体合伙人承担连带无限责任。二）有限合伙企业：1、有限合伙企业的设立：成立基础是合伙协议，由2-50人设立，但至少有一名普通合伙人，有限合伙人不得以劳务出资，有限合伙人应在约定期限内足额缴纳出资，并在合伙企业登记事项中注明出资额和“有限合伙”字样。合伙协议内容要求：①普通合伙人、有限合伙人的姓名、住所；②执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；③执行人权益与违约处理办法；④执行人的除名条件和更换程序；⑤有限合伙人入伙、退伙的条件、程序与相关责任；⑥有限合伙人和普通合伙人的相互转换程序。2、有限合伙的内部关系：1）事务的执行：应由普通合伙人执行（P66），但法律赋予了有限合伙人一些特殊权利：①可与本有限合伙企业进行交易；②可自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；③可将其在有限合伙企业中的财产份额出质。2）入伙：新入伙成员属于有限合伙人的，对入伙前的债务承担有限责任。3）退伙：①有限合伙人丧失偿债能力不能作为当然退伙的法定事由；②有限合伙人丧失民事能力，不能要求其退伙；③有限合伙人死亡，其继承人依法取得其资格；④有限合伙人退伙后，之前的债务以其从有限企业中取回的财产承担责任。3、有限合伙企业的外部关系：有限合伙人可按协议向合伙人以外的人转让企业中的财产份额，不受其他合伙人一致同意的限制。有限合伙人未经授权以企业名义与人交易，造成的损失应承担赔偿责任。4、有限合伙人与普通合伙人之间的转化：除协议另有约定的，他们之间的互化应经全体合伙人一致同意，同时他们应对互化之间的债务承担无限连带责任。7、合伙企业的解散和清算：1）解散：①合伙期满，不再继续经营；②协议约定的解散事由出现；③合伙人决定解散；④合伙人不具备法定人数满30天；⑤合伙协议约定的合伙目的已实现或无法实理；⑥吊销营业执照；⑦出现法律、法规规定的原因。2）清算：清算应通知和公告债权人，清算人由全体合伙人承担，经过半数同意自解散后15天内指定第三清算人，15天内不指定的可委托人民法院指定清算人。清算偿费顺序：①所欠职工工资与保险费用；②法定补偿金；③所欠税款；④债务。最后，清算人签名盖章，在15天内向企业登记机关报送，办理企业注销手续。注销后，原普通合伙人对存续期间的债务应承担无限连带责任。*8、外商投资企业法：中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法。一）中外合资经营企业法：*1、特征：采取有限责任公司的组织形式，为中国法人，受中国管辖，中外合营者共同举办；各方共同投资，外方不得低于注册资本的25%；双方共同管理；双方按出资比例共担风险，共负盈亏，按比例为限承担责任。2、设立：①审批：由商务部、和下一级的国务院授权的省、自治区、直辖市的人民政府或国务院有关部门审批。其中合营协议、合同、章程由商务部审批，但有两种情况下一务的国务院相关位可直接审批，但最后要报商务部备案：A、投资总额在国务院规定的投资审批权限内，中方合营者的资金来源已落实；B、不需要国家增拨原材料，不影响运输出口配额等方面的全国平衡的。②合营企业合同是最关键的文件，一切以其为基础原则依据，若合营双方同意，可直接订立合同和章程，不定协议。3、出资：①可以是货币，也可以是其他物资作价出资，作价出资应协商确定，或聘请双方同意的第三者评定。②关于外国合营者的出资：机器设备，应是生产必需的，作价不得高于同类当时的国际市场价格。工业产权，必能显著提升和改善产品的性能和质量。（外国合营出资应报审批机构批准）4、管理：①董事会：为最高权力机构，不得少于3人，名额按出资比例协商确定。董事长为法定代表人，他不能履行职务时，可授权副董事长或其他董事代表。董事会议事规则由章程确定，重大决定应经所有董事通过做出决议。②经营管理机构：负责日常工作，常设总经理1人，副总经理若干人，总经理、副总经理由董事会聘任，董事可以兼任总经理、副总经理和其分高管。5、解散与清算：1）解散：①期满；②一方不履行义务；③亏损严重无力经营；④可抗力遭受的严重损失，无力经营；⑤未达到经营目的，无发展前途；⑥出现规定的事由。（2出现由一方报审批机关批准，3456出现由董事会报审。）2）清算：董事会提出，并确定清算委会员人选，报企业主管部门审批。清算后，清算报告报董事会通过后报原审批机构，办理注销手续，吊销营业执照，合营企业终止。二）中外合作经营企业法：

*1、特征：合作企业是一种契约式合作经营企业。①依法在合同中约定投资或合作条件，投资可以是货币，也可是实物或产权。依法取得中国法人资格的，外方投资不得低于注册资本的25%；未取得资格的，投资要求由商务部规定。②依据企业组织形式的不同设立不同的组织机构，主要有两种：法人式（董事会为最高权力机关）、非法人式（联合管理委员会）。董事会不得少于3人。③依合同约定分配收益和回收效益，承担风险和亏损，而不是以投资比例为依据，而是以双方的合约为依据。企业经营期满时，固定资产全归中方所有。因此外国合作者可行收回投资：扩大收益分配比例；经财税审批，在企业缴纳所得税前收回投资；经审批的其分回收方式。但合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行收回投资。2、设立：审批机构为商务部或国务院授权的地方人民政府，主要审批文件有：项目建议书；可行性研究报告；主管部门同意的文件；合作协议、合同、章程；各方的有效证明文件；委员人选；规定的其他文件。批准设立后，应向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。3、合作期限与解散：①期限：期满，双方同意再合作可申请；外国投资者增加投资，双方同意可申请延期。如果约定外方先行收回投资，投资已收回完，不再延期。批准后，应向工商行政管理机关办理变更手续。②解散：期满；一方或数方不履行合同规定的义务；严重亏损，无力经营；解散事由出现；责令关闭三）外资企业法：*1、特征：①包括港澳台地区，不包括外国企业在中国的分支机构。②依照中国法律设立的中国企业，具有中国国国籍。③全部投资由外国投资者承担，可以是单一投资，也可以是联合投资。④外资企业是独立的经济实体，实行独立核算自负盈亏，组织形式可以是有限责公司，也可是其他形式。2、设立：审批机关是商务部，投资者不需要直接报审，而是由拟设立企业所在地的县级或县级以上人民政府向审批机关提出申请。3、终止：与合资、合作企业相同。但有特殊规定：清算结束前不得将资金汇出或携出中国境外；不得自行处理企业财产；清算处理时，中国企业在同等条件下享有优先购买权。第二章公司法第一节公司法概述1、公司：是具有独立的法人财产，享有法人财产权并以其全部财产对其债务承担责任的企业法人。我国《公司法》中所称的公司仅指在我国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。*特征如下：①依法设立；②具有独立的法人财产，享有法人财产权。股东的投资不享有所有权，只享有股权。③以其全部财产对其债务承担责任，股东不是公司债务的债务人，他们对公司债务不承担责任。④公司是企业法人。（我国法人分为：机关法人、事业单位法人、社会团体法人、企业法人。）2、公司的种类：1）学理分类：P74①按股东承担的责任形式：无限公司、两合公司、股份有限公司（等额）、股份两合公司、有限责任公司（投资额）。②按公司信用基础分类：人合公司，人资兼合公司，资合公司。③按公司的控制和依附关系：母公司、子公司（独立的企业法人）。④按公司的组织系统：总公司、分公司（不具有企业法人资格）。

⑤按公司所属国籍分类：本国公司，外国公司，跨国公司。⑥按公司股票能否公开转让：封闭式公司、开放式公司。2）我国公司法的分类：股份有限公司、有限责任公司（包括一人有限责任公司、国有独资公司。）*3、公司法：是调公司的组织和行为与其他对内对外法律关系的法律规范的总称。**特征：公司法是组织法与行为法的结合；是强行法与任意法的结合；是兼具程序法律内容的实体法。4、公司的设立：指公司取得法人资格的全部活动的总称。主要行为有：订立发起人协议，订立公司章程，选举董事、监事等。程序主要有：确立公司股东或发起人，订立公司章程，建立公司机关，办理设立登记等。公司的成立：指公司设立后产生的法律效果。成立日期是营业执照签发日期。公司成立在历史上经历了自由主义、特许主义、核准主义、登记主义。我国公司法将登记主义作为公司成立的原则。5、公司的名称：根据《公司法》和国家工商总局的《企业名称登记管理规定》与实施办法，我国的公司名称由以下部分组成：公司类别、行政区划、所属行业、商号。（其中不冠行政区划的情况有：历史悠久字号驰名的公司、外商投资的有限责任公司、申请在企业名称中使用中国中华国际字样的全国性公司。）公司的住所：意义在于，在民事诉讼中，可根据住所地来确定地域管辖，并作为确定文书送达的处所；住所可作为确定债务履行地的依据；住所是确定公司行政管辖机关的依据。**公司章程：规定公司的组织和行为的基本规则的重要文件，是由公司股东或发起人依法制定的。公司章程应公开，其变更不得违反公司设立目的，必须经全体股东同意或形成股东大会决议；变更后应办理变更登记手续，否则不得对抗善意第三人，公司负责人会受处罚。公司章程的记载事项分为：绝对必要事项，即基本事项，缺少任何一项或某项违法，该章程无效，而导致公司设立无效。相对必要事项，任意记载事项。6、公司的合并：1）合并形式：吸收合并、新设合并（原公司消灭、形成新公司）。2）合并程序：①合并各方协商一致，订立合并协议，编制资产负债表与财产清单。②股东会决议：有限责任公司代表2/3以上表决通过，股份有限责任公司出席股东2/3以上通过。③通知：作出合并决议起10天内通知债仅人，30天内公告。债仅人接到通知书起30天内（未接到45天内），有权要求公司清偿债务或提供相应担保。④注册登记：吸收合并，存续公司应办理变更和注销登记。新设合并，办设立登记和注销登记。3）合并的法律效果：原公司的股东可继续成为合并后的公司股东，原公司的债权债务由合并后的公司概括承受。公司的分立：1）分立的形式：派生分立（部分分割出去）、新设分立（全部分割，原公司消灭。）2）分立的程序：股东会作出分立决议之日起10天内通知债权人，30天内公告。3）分立的法律效果：公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但公司分立前的债权人就债务清偿达成协议另有约定的除外。7、公司资产：是公司拥有的全部财产，包括拥有的物权、无形财产权、债权。公司资本：指实缴资本、注册资本、授权资本、发行资本。**公司资本的三原则：①资本确定原则：又称法定资本制，是公司设立的财产基础，应在章程中确定资本总额并认足缴足。（有限责任公司、股份公司可分期缴付；募集设立的股份公司设立登记时一次缴清）②资本维持原则：指公司成立后应当维持与其注册资本相当的资产，以保护债权人的利益和交易安全。③资本不变原则：指公司资本总额非经法定程序，不得任意减少或增加，以维护投东和债仅人的利益。8、公司债：又称公司债券，指依照法定程序发行，约定在一定期限还本付息的有价证券。①按债券上是否记载持有人的姓名为标准分：记名债券、无记名债券。②按有无担保为标准分：担保公司债（财产抵押）、无担保公司债（信用抵押）。③以债权能否转化为股权为标准分：可转换公司债、非转换公司债。公司债券与公司股票的不同：公司债券只能在公司成立后发行，而到期应还本付息。股票在公司成立前即可发行，不用还本付息。公司解散时，公司债券持有人有优于公司股东的权利。9、公司董事、监事、高管的任职资格：我国公司法规定董事和高级不得兼任监事，有下列情况不得任职：①无民事行为能力人或限制民事行为能力人；②因贪污等行为，被判处刑罚，执行期满未逾5年；③担任破产清算公司负责人，对该公司的破产负有个人责任，自该公司破产清算完结日起未逾3年；④担任吊销营业执照、责令关闭的公司法人，并负有个人责任的，自受罚起未逾3年；⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司董事、监事、高管的义务：①忠实义务：不得利用身份不当受益；不得擅自利用或处置公司财产；自我交易的规制；与公司间不正当竞争的规制；不得泄露公司秘密；②勤勉义务。10、公司职工权益保障与其参与民主管理的规定：①职工的劳动与社保权利：签订合同，购买社保。②职工依法组织工会的权利：若有争议向劳动仲裁机构提请，向法院提起诉讼。③职工参与公司民主管理的权利：通过职工代表大会的形式。（监事会职工代表比例不低于1/3。）11、公司的解散：指因法定原因丧失营业能力，停止业务活动，开始处理未结业务。**解散原因有：①期限届满，解散事由出现；②股东大会决议解散；③公司合并或分立解散；④被吊销营业执照；⑤公司经营管理发生严重困难，继续存在使股东利益遭受重大损失，又无法解决的，全部股东表决权10%以上的股东可以请求法院解散公司，法院予以解散。公司的清算：指公司解散后，处理公司未结事务，使公司法人资格消灭的程序。①清算的种类：破产程序清算：公司财产不足以清偿债务时，债权人申请进入此程序，适用于《破产法》。非破产程序清算：财产足以清偿债务时，进入该程序，终止公司法人资格，适用《公司法》。②清算组：有限责任公司的由股东组成，股份公司的由董事会或股东大会确定成员。逾期不成立的，由法院确定。**③清算组的职权：清算公司财产，编制资产负债表和财产清单；通知公告债权人；处理与清算有关的公司未了结事务；清缴欠税；清理债权债务；处理清偿后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。④清算的程序：确定成员，当自成立日起10天内将名单向登记机关备案——通知公告债仅人，10天通知，60天内公告——制定清算方案——清偿债务——向股东分配剩余财产——清算终结（清算结束日起30天申请注销）。第二节有限责任公司*有限责任公司：指2-50位股东共同出资，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。1、有限责任公司的设立：一）**设立条件：1）股东符合法定人数和法定资格：①关于自然人股东：特殊情况下可以为无民事能力人和限制民事能力人成为公司股东。②关于法人和其他机构股东：除法律明文禁止的党政机关，原则上都可以投资设立有限责任公司。③关于国有股东：管辖国有财产的政府部门要依法履行监督职能。**2）股东出资达到法定最低资产限额：①出资数额：注册资本最低限为3万，一人有限公司为最低10万。②出资方式：可以是货币、实物、产权，也可以是依法转让的非货币财产。股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产等作价出资，全体股东的出资额不得低于公司注册资本的30%。③出资缴纳期限：股东首次出资不得低于注册资本的20%，同时不得低于注册资本最低限额，其余2年内缴足。投资公司5年内缴足。但一人有限公司的股东需一次性缴足。④出资证明：出资后公司应签发股东缴纳出资证明书，意义在于表示设立人已成为股东，并承担相应义务和责任。3）股东共同制定公司章程。4）有公司名称，建立符合要求的组织机构：包括股东会、董事会、监事会。一人有限公司和国有独资不设股东会。5）有公司住所。二）设立程序：1）订立公司章程；2）股东认缴与缴付出资；3）选举或确定公司机关；4）申请设立登记。2、有限责任公司的股东与其权利义务：1）股东的构成：①发起人：可以是自然人、法人、国家；②存续期间依法取得股权的人；③公司增资时的新股东。股东名册：包括股东姓名、住所、出资额、出资证明书编号。*2）股东的权利：主要表现为自益权、共益权。我国的法定权利有：①出席股东会的权利，参与公司重大决策和选择经营管理者的权利；②被选举为公司董事、监事的权利；③查阅股东会会议记录和公司财务报告的权利；④按比例获取红利的权利；⑤公司新增出资时，享有优先认购的权利；⑥对其他股东转让出资在同等条件下的优先认购权。⑦为公司与股东利益起诉董事、高管的权利等。3）股东的义务：①缴纳所认缴的出资；②遵守公司章程；③以其缴纳的出资为限对公司承担责任；④在公司核准登记后，不得抽逃出资。⑤对公司其他股东的诚信义务等。3、有限责任公司的组织机构：股东会、董事会、监事会。1）股东会：①股东会的组成：全体股东。②股东会的性质：是最高权力机构，但它不对外代表公司，对内不执行业务，也不是公司常设机构。③股东会的职权：通常与经营、财务、利润分配有关，同时对公司合并分立解散做出决议；修改章程等。④股东会的召集：分为临时会议、定期会议（每年举行一两次）。有权召集的人是：代表1/10以上表决权的股东；1/3以上的董事；监事会或不设监事会的监事。股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。确定召开后，应于召开前15日通知全体股东。⑤股东会的议事规则：除另有规定的，股东会会义由股东按出资比例行使表决权，并达到法定多数才能形成会议。股东会决议分为：普通决议：只需代表1/2以上表决权的股东同意。特别决议：修改章程，增加或减少公司注册资本、合并分立解散变更公司形式的决议，不低于2/3以上股东通过2）董事会：①董事会的性质：是经营决策和业务执行机构，是公司的常设机构，对外代表公司，对内执行业务。②董事会的组成：董事，向股东负责，董事会由3-13名奇数董事构成。董事可以是自然人和法人。董事的产生方式：股东选举；章程规定；法律规定。董事任期不得超过3年，可连任。③董事会的职权：④董事会的召集：由董事长召集和主持，或副董事，半数以上的董事共同推举一名董事召集和主持。⑤董事会的议事规则：由公司章程规定，董事会表决实行一人一票。⑥经理：由董事会聘任或解聘，对董事会负责，但经理不是有限责任公司的必设机关，经理负责日常事务。3）监事会：①监事会的性质：是公司的监督机构，不是常设机构，小规模的有限责任公司可以不设监事会而只设1-2名监事。②监事会的设置：成员不得少于3人，包括股东代表、适当比例的职工代表（不得低于1/3）。监事主席1人，由全体监事过半数选举产生，监事会主席召集和主持监事会会议。监事的任期每届3年，可连选可任。③监事会的职权：监督检查财务运行等。④监事会的议事规则：每年至少召开一次会议，其规则由公司章程规定，监事会决议应当经半数以上监事通过。4、一人有限责任公司：指一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司。《公司法》对一人责任公司作了特殊规制：①注册资本规制：一人有限责任公司最低限额为10万，有限责任公司为3万，有利于保护债权人利益。②出资期限规制：一人责任公司应一次足额缴纳章程规定的出资额，即实行严格的法定资本制，有限公司两年后缴足。③设立公司的规制：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该人不得再设立新的一人责任公司，法人可以。④财务监督规制：实行财务法定审计制度，即年审。⑤法人人格否认规制：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股股东财产时，应对债务承担连带责任。5、国有独资公司：指由国家单独出资，国务院或地方人民政府授权本级人民政府国有资产监管机关履行出资职责的有限责任公司。股东会：不设股东会，由国有资产监管机构行使股东会职权。董事会：成员由国资监管机构委派，成员中应有公司职工代表。其董事长等高管人员，未经国资监管委同意，不得在其他公司或组织兼职。监事会：监管机构委派，属于外部监事会，监事会以财务监督为核心，成员不得少于5人，其中职工代表不低于1/3。**6、有限责任公司的股权转让：①对内转让：双方达成合意即可，其他股东无权干涉。对外转让：除章程规定的以外，应遵守以下规定：其他股东过半数同意（人数，非表决权过半数）；转让通知书接收30天内未答复的，视为同意转让；其他股东在同等条件下享有优先购买权。②强制抚育行的股权转让：人民法院应通知全体股东和公司，其他股东在同等条件下享有优先购买权。其他股东自人民法院通知日起满20天不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。③异议股东的股权收购请求权：请求情形有：公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合公司法规定的利润分配条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现，股东会议通过决议修改章程使公司存续的。④股权的继承：除章程另有规定的，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。第三节股份有限公司1、股份有限公司的设立1）**股份有限公司设立的条件：(1)发起人应符合法定人数：2-200人，其中过半数在中国境内有住所。(2)发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额：一般股份公司注册资本的最低限为500万外商投资的为3000万申请股票上市的公司股本总额不少于3000万公司采用发起设立的，全体发起人首次出资额不低于注册资本的20%，其余部分2年内缴足（投资公司5年）。公司采用募集设立的，发起人与全体认股人应当缴纳全部注册资本额后，公司才能成立。(3)股份发行、筹办事项符合法律规定。(4)发起人制订公司章程，并经创立大会通过。(5)有公司名称，建立符合公司法要求的组织机构。(6)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。2）股份有限公司的设立程序：(1)订立发起人协议：发起人承担公司募集事务，其责任是：公司不成立时，对产生的债务和费用负责、对认股人已缴纳的股款和利息负连带责任；在公司设立过程中，发起人的过失致使公司受到的损害，应承担赔偿责任。(2)订立公司章程：包括股份总数、经营范围等；章程的制定者是发起人而非股东，章程制定后需创立大会通过，并报主管机关审批，才能做为正式章程。(3)发起设立的步骤：①以书面形式认足规定认购的股份，所有发起人认购股总额应等于注册资本额；②缴纳所认缴股份的首期或全部股款；③选举董事和监事，组成董事会和监事会。(4)募集设立的步骤：分别由发起人认缴、社会公开募集。发起人认购股份数不少于公司股份总数的35%，其余股份可向社会公开募集，具体步骤如下：①制作并公告招股说明书，即招股章程。②制作认股书。③由证券公司承销股份发行：发起人不得自行募集，应与证券公司签订承销协议。承销采取代销、包销方式。④签订代收股款协议：发起人应与银行签订代收股款协议。⑤认股人缴纳股款：发起人和其分认股人应一资缴清，不得分期付缴。⑥召集创立大会：即创设会，由全体认股人参加的会议，发起人应在自股款募足之日起30天内主持召开，大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席方可举行，决议由认股人过半数表决权通过。(5)申请设立登记：以发起设立方式设立的：发起人缴纳首次出资并选出董事会和监事会后，可申请设立登记。以募集设方的：公司应于创立大会结束后30天内，申请设立登记。如发行股票，应向登记机关报送国务院证券监管机构的核准文件。2、股份有限公司的股份和股票：1）概念：股份，是公司资本的基本构成单位，特征：平等性；可转让性；权利性；证券性。股票，是股份的形式和凭证，分为实物券式（书面股票）、簿记券式（统一制作）。特征：有价证券、流通证券、要式证券。2）股份的分类：①根据是否在股票上记载股东姓名分：记名股：只有本有或委托代理人才能行使股东权。境外上市的，采用记名股。无记名股：凭股票即可行使股东权，参加股东大会要将股票交存于公司，转让交付即发生效力。②根据票面上是否载明金额分：额面股、无额面股。（国人内未发行）③根据股东享有股权内容的不同分：普通股权、优先股。3）股份或股票的发行：①分类：设立发行：公司设立过程中为筹集资本而发行股份的行为。在发起设立下，第一次发生的股份完全由发起人认足，不再向社会募集；在募集设立下，发起人认购部分，其余股份向社会募集。新股发行：公司成立后再次发行股份的行为，其条件是：具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈利能力，财务状况良好；最近3年财务文件无虚假记载，无重大违法行为；证券监管机构规定的其他条件。②股份发行的原则：公平公正，即同股同权、同股同价。③股份发行的价格：可按票面金额发行，也可溢价发行，但不得低于票面金额发行，除转让或交易外。4）股份的转让：包括证券交易所（深圳、上海）、场外交易所（包括柜台交易所、联合报价系统）。①记名股票的转让：实物券式股票：以背书的方式转让，不需要受让人签名。簿记式股票：通过证券交易所的计算机系统交易。②无记名股票转让：交付即发生效力。③**股份转让的限制：①发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让；②公开发行股份前已发行的股份，上市交易日起1年内不得转让；③公司高管向公司申报所持有的股份与其变动情况，在任期期间每年转让的股份不得超过所持本公司股份总数的25%；所持本公司股份从上市交易日起1年内不得转让，离职半年内不得转让；④公司不得收购本公司的股票，⑤公司不得接受本公司的股票作为质权的标的。3、股份有限公司的组织机构：股东大会、董事会、监事会1）股东大会：①性质和职权：公司权力机关，不是常设机构。②形式：股东年会（普通股东大会）、临时股东大会。临时股东大会的召开情形：董事人数不足规定人数的2/3；公司未弥补的亏损额达实收股本总额1/3时；单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。时间：股东大会应于召开20天前通知各股东；临时股东会应提前15天通知；发行无记名股票应提前30天。主持顺序：董事长、副董事长、半数以上董事推举一名；董事会、监事会、连续90天/10%以上的股东自行主持。③议事规则：大会决议分为：普通决议：出席会议的股东所持表决权过半数通过。特别决议：出席会议的股东所持表决权2/3以上通过。股东出席大会所持每一股份有一表决权，表决权分为：直接投票制（一次性）、累积投票制（选举董事监事时）。2）董事会：①性质：公司的经营决策和执行机关，对股东大会负责，是必设机构。②组成：董事由创立大会或股东大会，出席的股东半数表决权选举产生，成员5-19人奇数构成，任期由章程规定。每届任期不得超过3年，连选可以连任，董事长1人，副董事1-2人，由董事会全体董事过半数选举产生。③职权：与有限责任公司相同。④董事会会议：分为：。定期会议：每年至少召开2次，具体由公司章程规定，提前10天通知。临时会议：代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事或监事会可提议召开临时会议，董事长提前10天召集。⑤议事规则：董事会会议应有过半数董事出席方可举行，决议须经过全体董事过半数通过，表决实行一人一票。3）监事会：①性质：公司的监督机关，必设机构，成员不得少于3人。②组成：由股东代表和职工代表组成（不得少于1/3），主席1人，由全体监事过半数选举产生，高级不得兼任。③职权：与有限责任公司相同。④会议与决议：每6个月至少召开一次，决议应当经半数以上监事通过。4、上市公司的特别规定：上市公司：指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。①需经股东会表决的重大事项：在上年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司资产总额30%的，应由股东大会作出决议，并经出席会议的股东表决权的2/3以上通过。②独立董事：又称外部董事，除了履行一般董事职权外，经全体独立董事1/2以上同意，还行使认可重大关联交易，对新发生的总额高于300万元或高于资产值5%的借款发表意见。连任不超过6年。③董事会秘书：由董事长提名，经董事会聘任或解聘。④关联董事表决回避：董事会表决与董事有关系的事项，应有过半数的无关承董事出席方可举行会议，决议须无关联董事过半数通过。当他们人数不足3人时，可提交上市公司股东大会审议。第四章合同法第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更、解除和转让第六节合同的权利义务的终止第七节合同责任第八节合法分则规定的主要有名合同第一节合同法概述1、合同：批平等主休的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。特征：1）合同是两个或以上不事人之间的协议；2）合同是当事人在平等自愿的基础上达成的协议；3）合同是当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《合同法》的基本原则：1、平等原则。2、合同自由原则。3、公平原则。4、诚实信用原则，简称诚信原则。5、遵守法律、不得损害社会公共利益的原则。2、合同的分类：1）以当事人一方还是双方承担义务为标准：①双务合同：互负权利与义务的合同，如买卖合同、租赁合同。②单务合同：一方负担义务，对方享有权利不负担义务的合同，如借用合同。区别：双务合同先履行抗辩权、同时履行抗辩权和不安抗辩权，同时它有风险负担问题。单务合同没有对待给付与返回问题。2）以当事人从合同中获取利益是否需要支付相应代价为标准：①有偿合同：如买卖合同、租赁合同、保险合同。②无偿合同：如借用合同、赠与合同。区别：有偿合同债务人的注意义务较无偿合同为重。限制行为能力人订立与之行为能力不相适应的有偿合同，须经法定代理人同意或追认才有效。3）以法律是否为合同规定了一定名称为标准：①有名合同：其订立、变更或解除应按合同法规定办理；②无名合同：可适用合同法总则并参加分则或其他相似的规定办理，只要合同不违反社会公共利益法律承认其效力。4）以合同成立是否需要以实际交付标的物为标准：①诺成合同：当事人一方的意思表达一经对方同意即生效，如买卖合同、承揽合同。②实践合同：在诺成合同基础上还须交付标的物的称为实践合同，如财产保管合同、借款合同等。区别：通常根据法律的规定与交易习惯而定。5）以合同成立或生效是否应采取一定的形式为标准：①要式合同：法律规定应采取特定方式的合同，如房屋买卖合同、技术转让合同。②不要式合同：只要当事人意思表示一致合同使可成立的称为不要式事同，如买卖合同。区别：在于确定合同是否生效以与何时生效。6）以两个合同之间的主从关系为标准：①主合同：是从合同的基础，如贷款合同。②从合同：是主合同的附加合同，如抵押合同。主从合同存在制约关系3、合同法的适用范围：①适用合同法的：《合同法》规定了15大类有名合同：买卖合同、供用水电气热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资合同、承揽合同、工程承包合同、运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、居间合同、行纪合同、技术合同，这②不适用的合同法的：土地征收合同、拆迁合同、行政奖励合同、行政委托合同、婚姻收养监护等协议。第二节合同的订立分两个阶段：要约、承诺一、要约：1、要约：一方以缔结合同为目的，向对方提出订立合同的条件，希望对方接受的意思表示，包括要约人、受要约人。2、要约的有效要件：①要约应向特定的相对人发出；②要约的内容应当明确具体；③要约还应表明一经受要约人承诺，合同即告成立，要约人便受其约束。3、要约的法律效力：①要约的生效时间：要约到达相对人时生效。②对要约人的效力：要约有效期间，要约人不得随意改变内容或撤消要约。③对受要约人的效力：受要约人承诺，合同便成立，受要约人变为合同当事人，受其约束。4、要约邀请：又称引诱要约，指行为人向不特定的相对人作出的，希望向自己发要约的意思表示，如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告等。**要约与要约邀请的区别：①要约相对人是特定的，要约邀请相对人是非特定的；②要约的内容具体确定，要约邀请的内容是不确定的；③要约是订立合同的行为，对要约人有约束力。要约邀请是合同订立的预备，无约束力。5、要约的撤回：指要约人对其发出的尚未生效的要约阻止其生效的意思表示。撤回要约通知必须于它到达受要约人之前，或与要约同时到达受要约人。要约的撤消：指要约人对已生效但尚未获得对方承诺的要约消灭其效力的意思表示。撤消要约的通知应在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。要约的失效：指要约丧失了法律约束力，导致失效的原因有五种：①要约的撤回；②拒绝要约的通知到达要约人；③要约人依法撤消要约；④承诺期限届满，受要约人未作出承诺；⑤受要约人对要约的内容做出实质性变更。二、承诺1、承诺：指受要约人同意要约的意思表示。2、承诺的有效条件：①受要约人向要约人作出；②承诺须在要约规定的期，或合理期限内达到要约人；③承诺的内容须与要约的内容一致；3、承诺的生效：应在要约确定的期限内到达要约人，所以承诺生效时间以到达要约人时确定。若承诺不需要通知，则根据交易习惯或要约的要求，一旦受要约人作出承诺的行为，即可使承诺生效。承诺的迟延：指迟发而迟到的承诺。承诺的迟到：指未迟发而迟到的承诺。承诺的撤回：指受要约人发出承诺通知后，在承诺正式生效前撤回其承诺。4、承诺的生效时间：即合同成立的时间。但有几种特殊合同成立方式需要注意：①采用数据电文形式订立合同的：以受要约人的承诺数据进入该系统时间为准；②采用合同书形式的：双方签字的时间为准。双方不在同一时间签字的，以最后签字一方的时间为准。③采用确认书形式的：签订确认书时间为准；④法律要求或不事人约定采用书面形式的，双方未采用，但一方当事人履行合同主要义务，对方不事人接受该履行的时间为合同成立时间。5、合同成立的地点：即合同的签订地，它对合同纠纷的诉论管辖、适用交易习惯等有重大意义。《合同法》第34条对合同成立地点的规定：不要式合同：以承诺生效地为合同成立地；要式合同以完成法定或约定形式的地点为准；采用合同书形式的，以签字盖章地为准；采用数据电文的，以收件人的主营业地或经常居住地为准。③当事人另有约定的，按照其约定。三、合同的内容：1、合同的内容：即合同的条款，包括：当事人姓名住所；标的、数量、价款；（必要条目）质量履行的期限、地点、方式；违约责任；解决争议的方法。2、格式条款：指当事人一方事先拟定，并由不特定当事人接受的，具有完整性和定型化的条款。特点：①均由一方事前拟定，未经当事人相互协商；②要约对象具有广泛性，都是向不特定的公众发出；③相对人处于从属地位，不能对其条款进行更改。3、《合同法》第39条对格式条款的拟定人做了限制性规定：提供格式条款一方应当公平地确定当事人间的权利和义务；如果格式条款与普通条款发生冲突，则优先适用普通条款；当事人双方对格式条款的理解发生争议的，应按通常理解解释；有两种以上解释的，按不利于提供格式条款的一方解释。第三节合同的效力1、合同的效力：指依法成立的合同对当事人具有的履行强制力。约束力的内容包括：①当事人要承担的义务和违约的责任；②当事人不得擅自变更、解除合同，也不得擅自转让合同权利和义务；③当事人要承担法律规定的其他随附义务。2、合同的生效要件：是衡量合同是否有效的重要条件。根据《民法通则》《合同法》，合同生效要件应同时具备以下条件：订约人应具有民事行为能力（无民事能力纯获利合同有效；限制能力的与其年龄智力适应有效）意思表示真实：第一，行为人的意思表示是自愿的；第二、行为人的意思表示与主观意志一致。不违反法律和社会公共利益；合同的标的必须确定和可能，具有履行实现的可能性。3、附条件的合同：当事人在合同中约定将来可能发生的不确定的客观事实成就或不成，就作为合同生效或失效的条件。附期限的合同：不事在合同中约定特定的期限，并将该期限的到来作为合同生效或失效的界限。二者的区别：期限是肯定要来的，条件是否发生不是确定的。注：无论是所附的生效条件还是解除条件，该条件应满以下要求：是尚未发生的事实；是或然性的事实；是合法的事实；是当事人约定的事实。4、无效合同：指因欠缺生效要件而不发生当事人预期法律效力的合同。种类：①以期诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同；②恶意申通，损害国家、集体或第三人利益的合同；损害公共利益的合同；③以合法形式掩盖非法目的的合同；违反法律、行政法规的禁止性或强制性规定的合同。**5、可撤销合同：指当事人订立合同时，因意思表示不真实，一方行使撤销权而使其归于无效的合同。1）特征：①这类合同由当事人一方的意思表示不真实所致；②须由一方行使撤销权，请求撤销合同；合同在未被撤销以前有效，享有撤销权的一方当事人不行使撤销权的，合同仍有效；撤销权人可以请求撤销也可请求变更合同。2）种类：①因重大误解订立的合同；②显失公平的合同；③因期诈、胁迫订立的合同；④乘人之危订立的合同；3）撤销权的行使：不一定通过诉讼的方式，直接向对方行使撤销权，对方认可或协商均可。若双方有争议，必须提起诉论或仲裁。若请求变更，法院不得撤销。有下列情形的，撤销权消灭：①当事人自知或应知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；②当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的。6、合同被确认无效或撤销的法律后果：返还财产：①旨在使财产关系恢复到合同订立前的状态；②其对象限于原物与原物所产生的孳息；③行使此项不应考虑对方是否具有过错。赔偿损失：收归国库或返还集体或第三人。**7、效力待定的合同：指合同已成立，因其不完全符合生效要件，其效力尚未确定，须权利人追认才能生效的合同。可分为四类：(1)限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同；（期限一个月追认）(2)无权处分人处分他人财产的合同；(3)未经债权人同意的合同；(4)无权代理人以他人名义订立的合同：有三种情况：没有代理权限、超越代理权限、代限权终止后以他人名议订立的。但“表见代理”的除外，它指与无权代理人订立合同时的相对人，有足够的理由认为无权代表人有代理权，而与之订立的合同，这类合同无需被代理人追认，就对被代理人有约束力。第四节合同的履行1、合同履行：指债务人全面地、适当地完成合同义务，以使债权人的债权得到完全实现的行为。合同履行的原则：全面的履行原则、诚信的履行原则。2、合同履行的规则：如合同履行时没有明确规定的内容，可签订补充协议；若未达成协议的，可按照合同有关条款或交易习惯进行；若仍不能确定的，可按下述规则履行：质量不明确的：近国家标准、行业标准履行，否则按通常标准履行。通常标准指同类或类似标的物的质量标准。价款和报酬不明的：按订合同时的市场价格履行；执行政府定价的按政府定价履行。履行地点不明的，给付货币的，在接受方所在地履行；交付不动产的，在不动产一方履行；其他标的在履行义务方。履行期限不明的，债务人随时可以履行，债权人也可随时要求对方履行，但应给对方必要的准备时间。履行费用不明的，由债务人负担。3、合同履行的抗辩权：指在双方合同履行中，不事人一方在符合法定条件时享有的，对抗另一方履行请求权的权利。种类：同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。（单务合同不存在抗辩权，这些抗辩权是一时性的、延缓性的，只在一定期限内中止履行合同，并不能消灭合同的效力，当抗辩权的发生事由消除后，债务人应当履行合同。）同时履行抗辩权：指合同当事人互负债务，没有约定履行先后顺序的应当同时履行。一方在对方未给付以前、或对方履行合同不符合规定时，可拒绝相应的履行请求的权利。先履行抗辩权：指当事人互负债务，有履行的前后顺序，先履行一方未履行的，后履行的有权拒绝期限履行请求。不安抗辩权：指在双务合同中，应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后履行债务的当事人在订约后丧失或可能丧失履行能力时，可中止自己的履行。不安抗辩权适用的条件：①后给付义务人的履行能力明显下降，有不能履行合同的现实危险；②后给付义务人未提供适不担保；③先履行义务人负责通知和举证义务。不安抗辩权的后果：后履行方恢复能力提供担保后，先履行一方应恢复履行；后履行一方在合同期限内未恢复的，先履行一方有权解除合同。4、合同履行中的保全措施：合同保全：指在合同履行中，法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权的实现受到危害，设置的保全债务人责任财产的法律制度，它包括债权人代位权、债权人撤销权。这两项的行使对象是债务人以外的第三人，故称为债权的对外效力。债权人的代位权：指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可向法院请求自己的名义代位行使债务人的债权。特点：①代位权是债权人代债务人向债务人的债务人主张权利，债权人的债权对第三人产生了拘束力；②代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利，而不是以债务人的名义；③代位权必须通过向法院提起诉讼来行使，不可直接向第三人行使。与代理权的区别：①名义不同，代位权是以自己的名义实施民事法律行为；②权限不同，代位权人的权限是债权人的债权范围以内；③诉讼资格不同，代理人不具原告资格，代位权人具有；④后果不同，代理的法律效果归被代理人，代位的法律效果是债权人债权的实现。*代位权行使的要件：①债权人对债务人的债权和债务人对次债务人的债权均应合法且到期；②债务人怠于行使期到期债权，对债权人造成损害。③债务人已陷于迟延履行，即债务人的债权未到清偿期限，债权人不得行使代位权。④债务人的债权不是专属于债务人自身的金钱债权，债权人的代位权限于债务人的金钱债权。2）债权人的撤销权：指债权人对债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。*撤销权行使的要件：因债务人的有偿行为、无偿行为而有所区别，无偿行为只需具备客观要件既可行使，有偿行为行使撤销权，除具备客观要件还要具备主观要件：①客观要件：债务人实施了有害于债权的行为。包括：放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产的行为。②主观要件：债务人实施有害债权的行为时，受益人存在恶意。撤销权的行使方式：债权人以自己的名义提起诉讼，请求处分债务人的不当财产行为，其必要费用由债务人负担。撤销权的行使期限：自债权人知道或应当知道撤销事由日起1年内行使。债务人的行为发生日起5年内没有行使的，该撤销权消灭。第五节合同的变更、解除与转让一、合同的变更1、合同变更：广义的指内容和主体的变更，本书指狭义的变更，即内容的变更。2、合同变更的方式：协议变更、法定变更、裁决变更。3、合同变更的效力：未变更部分仍有效，对已履行的部分不具有溯与力。二、合同的解除1、合同的解除：指基于当事人一方的意思表示或双方达成协议，使合同权利义务关系终止的行为，可分为约定解除、法定解除两类。1）约定解除：可分为约定解除条件的解除、协商一致的解除：2）法定解除：指当事人一方发生了解除合同的法定事由，导致合同终止。法定解除事由主要有：①因不可抗力导致不能实现合同目的，当事人可以解除合同。②当合同履行期限届满前，当事人一方表示不准备履行主要债务的，对方可解除合同。③当事人迟延履行主要债务，经对方催告后仍未履行的，对方可解除合同。④当事人一方迟延履行债务或其他行为，致使不能实现合同目的的，对方可解除合。2、合同解除的法律后果：①尚未履行的，终止履行；②已履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施；③合同解除不影响结算和清理条款的效力，不影响当事人请求赔偿的权利。三、合同的转让1、合同的转让：指当事一方将合同的权利义务全部或部分转让给第三人履行，它包括合同权利的转让、义务的转让、权利义务的概括转让三种形式。特点：①合同的转让不改变原有的权利义务内容；②转让使合同主体发生变化；③转让涉与到原合同当事人、转让人与受让人之间的权利义务关系。不得转让的情形：①根据合同性质不得转让，主要是与人身有密切关系的合同，如演出合同。②按当事人约定不得转让的。③依照法律规定不得转让的。2、合同权利的转让：1）权利转让的要件：①须存在有效的合同权利；②转让人与受让人达成转让协议③被转让的合同权利须具有让与性；④转让合同权利按法律法规办理手续；⑤债权人转让权利的，应通知债务人。未通知的，不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，受让人同意的除外。2）权利转让后发生的效力：①原债权人脱离合同关系，受让人取得原债权人的地位；②从权利转移，除专属于原债权人自身的从权利以外，从权利转让给受让人；③抗辩权转移；④抵销权转移。3、合同义务的转让：1）义务的转让须经债权人的同意，否则不发生效力。2）义务转让后发生的效力：①原债务人脱离合同关系，受让人取得原债务人的地位；②从债务转移，除专属于原债务人的从债务以外，从债务由受让人承担。③抗辩权转移。4、合同权利义务的概括转让：1）合同权利义务的概括转让：指当事人一方将权利义务一起转让给第三人，会涉与合同义务的履行问题，所以转让的主要条件是：必征得对方的同意。2）概括转让的两种情况：①合同承受：由第三人取代自己在合同上的地位，享受权利负担义务。②企业合并和分立：企业发生合并，由合并后的法人或组织负责权利和义务；分立后，由分立的法人或组织负责权利和义务，并承担连带债务。第六节合同权利义务的终止权利义务终止的法定原因有：清偿、混同、提存、解除、抵销、免除。清偿：又称债务的履行，它是最正常最主要最大量的原因。2、抵销：指当事人互负到期债务。它分为法定抵销、合意抵销：①法定抵销应具备的条件：01。双方互负债务、互享债权；02．双方债务的给予付为同一种类和同一品质；03．双方债务均届清偿期；04．双方的债务均为可抵销的债。②合意抵销：没有条件限制，只要双方当事人达成合意即可。3、提存：指因债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，将该标的物交给提存部门保管以终止合同关系。1）提存的原因：①债权人无正当理由拒绝受领;②债权人下落不明;③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;④法律规定的其他情形。2）提存的主体：包括提存人、债权人、提存部门（为公证机关或法院。）3）提存的标的：为债务人依约应当交付的标的物，若提存的标的物不适宜，可拍卖或变卖，提取所得款。4）提存的方法：由提存人提出申请，经提存部门同意，并制作提存证书交给提存人。5）提存的效力：①在债务人与债权人之间的效力：债因提存而消灭，债务人不再负清偿责任。为使债权人与时得知提存事实的（除其下落不明），提存人应通知债权人或其继承人、监护人②在提存人与提存部门间的效力：提存部门有保管提存物的权利和义务，在提存有效成立期间，提存人不得取回提存物。③在提存部门与债权人之间的效力：债权人不仅有受领提存物的权利，也有请求交付提存物的权利。债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。4、免除：指债权人放弃自己部分或全部债权，免除债务人债务的单方法律行为。5、混同：指债权与债务同归于一人，致使合同权利义务消灭的法律事实。但是合同关系涉与第三人的除外。第七节合同责任缔约过失责任、违约责任一、缔约过失责任1、缔约过失责任：指在缔约过程中，当事人一方因违背其依据诚实信用原则所尽的义务，致使另一方信赖利益造成损失应承担的民事责任。**2、缔约过失责任，违约责任的区别：承担缔约过失责任的前提是，在合同协商过程中，因一方过失致使合同未成立、被撤销或无效，致使对方蒙受损失而承担的赔偿责任。违约责任的前提是合同成立。缔约过失责任要求缔约一方存在故意或重大过失，违约责任对当事人的主观过程的要求不同。缔约过失责任救济的是法律规定的信赖利益，违约责任救济的是当事人的履行利益。3、缔约过失责任的成立要件：缔约人违反了先合同义务。（先合同义务指缔约双方在磋商过程中根据诚信原则应承担的告、通知等义务。）缔约人有过错。（指缔约人的主观故意蔌重大过失，无过错则不承担缔约过失责任。）造成了另一方信赖利益的损失。（缔约相对人付出的缔约费用或直接财产的减少）4、缔约过失责任的类型：假借订立合同，恶意进行磋商。故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；违反保密义务；因当事人一方的过错，致使合同无效或被撤销。其他违背诚信原则的缔约过失行为。二、违约责任1、违约责任的特点：以不履行合同义务为主要条件；具有相对性，它只能在当事人之间发生；具有补偿性，旨在弥补因违约行为造成的损害后果；具有任意性，违约责任的比例、数额可由不事人约定。2、违约责任的构成要件：有违约行为：是指合同不事人违反合同义务的行为。主要包括：合同的不履行、迟延履行、不适不履行、拒绝履生、全部不履行或部人不履行等。无免责事由：指法律规定或当事人约定的，可以免除其责任的事由，如不可抗力等。3、违约责任的免责事由：不可抗力、违约相对人有过失、约定的免责事由。4、违约行为的类型：预期违约、拒绝履行、迟延履行、瑕疵履行。预期违约：指在履行期限到来之前，一方无正当理由而明确表示在履行期到来后不履行合同，或表示将不履行合同。瑕疵履行：指当事人交付的标的物不符合约定的质量要求。5、违约责任的形式：继续履行、违约金、定金、损害赔偿。继续履行：请求法院强制对方继续履行合同义务，它只适用于非金钱债务。继续履行的适用条件：①当事人一方存在不履行义务的行为；②债权人在合理期限内请求继续履行；③继续履行合同是可能的，若标的物已灭失，则不得请求继续履行；④继续履行是合理的，若履行费用过高，则不得请求继续履行；⑤合同标的适于继续履行。具有人身性质的演出等合同，不得请求。2）违约金：由当事人约定，约定的违约金过高或低于损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少或增加。3）定金：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。债务人履行债务后，定金应当抵价或收回。4）损害赔偿：包括实际损失、预期利益的损失。6、违约责任与侵权责任的竞合：根据《合同法》第122条规定，因一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法，要求其承担违约责任，或依照其他法律，要求其承担侵权责任，即二选一。第八节合同法分则规定的主要有名合同买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、承揽合同、运输合同**1、买卖合同：指出卖人交付标的物、转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。1）法律特征：①买卖合同是出卖人转移标的物所有权的合同；是买受人支付价款的合同；②买卖合同是诺成合同、有偿合同、双务合同、不要式合同。2）当事人的主要义务：①出卖人：交付标的物并转移标的物所有权，瑕疵担保的义务。（没有约定检验时间的，交付日起2年内担保）②买受人：支付价款（按约定的数额、地点、时间支付）、接受标的物并对其检验和通知的义务。2、赠与合同：1）特征：赠与合同为转移财产所有权合同、是诺成合同、是单务、无偿合同。2）赠与合同当事人的义务：①赠与人：交付赠与标的物（转移前享有撤销权，但公益性的不得撤销；赠与人经济恶化，可不履行赠与。）瑕疵担保：有两种情况例外，在附义务赠与中有瑕疵负违约责任；故意不告知瑕疵造成损失的。②受赠人：在权利方面，对于具有公益性质的赠与，赠与人不交付的，可以请求交付。在义务方面，当赠与合同双方约定负担时，受赠人须按约定履行义务。3、借款合同：1）分类：金融机构借款合同、自然人之间的借款合同。2）特征：①借款合同当事人一般是特定的。附自然人之间的借款外，借款合同方仅限于国家授权的贷款机构。②借款合同的标的物为货币资金。③借款合同可为有偿合同，也可为无偿合同。④借款合同可以为诺成性合同（金融机构），也可是实践性合同（自然人之间）。3）借款当事人的主要义务：①贷款人：按期、足额提供借款；保密义务；②借款人：依约提供担保；如实申报义务；按照约定用途使作借款；按期支