国际商法 (第三版) 课件 第十五章 国际商事仲裁

第十五章国际商事仲裁了解国际商事仲裁的含义与特点掌握国际商事仲裁的程序掌握国际商事仲裁协议法律适用原则了解国际商事仲裁裁决的承认与执行一、商事活动中的争议解决方法国际商事活动中争端的产生在所难免，而解决国际经济贸易争端的方式也多种多样，概括起来主要有协商、调解、仲裁和诉讼四种。(一)协商是指在国际经济贸易活动中(主要是合同)发生纠纷时，由争议的双方当事人在自愿互谅的基础上，直接进行磋商，自行解决纠纷，不需要任何第三者的参与。在不损害双方关系的基础上，互谅互让地解决纠纷是被广泛采用的解决国际贸易纠纷的方式。(二)调解是指发生纠纷的当事人在第三者主持下，通过调解说服，促使当事人双方达成谅解的协议，以解决纠纷。在中国，行政机关、仲裁机构、人民法院均可进行调解。调解达成协议并经当事人签名后，便具有法律约束力。双方当事人必须履行，若一方当事人无正当理由拒绝履行，对方当事人可以向法院申请强制执行。调解只能在双方当事人自愿的基础上进行。第一节争议解决方法与仲裁的比较优势

商事活动中的争议解决方法

(三)仲裁是指如果当事人双方不愿协商、调解，或者协商、调解不成的，可以根据双方当事人在合同中的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议，提交常设仲裁机构或临时仲裁庭，以解决双方的纠纷。我国民事诉讼法规定：涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷，当事人在合同中订有仲裁条款或者事后达成书面仲裁协议，提交中华人民共和国涉外仲裁机构或者其他仲裁机构仲裁的，当事人不得向人民法院起诉。一般在国际经济贸易仲裁协议中，双方当事人认定：仲裁裁决是终局的，对双方当事人具有拘束力。因此一旦合同中有此类仲裁条款，根据绝大多数国家的法律规定，法院对于由该合同产生的争议无管辖权。(四)诉讼是指根据一方当事人的起诉，由有管辖权的法院通过审判程序解决当事人的纠纷。我国民事诉讼法规定：当事人在合同中没有订立仲裁条款或者事后没达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。(一)充分尊重当事人意思自治。(二)裁决具有法律效力。(三)一裁终局。(四)不公开审理。(五)独立、公平、公正。仲裁相比诉讼的优势第二节国际商事仲裁的含义与特点一、国际商事仲裁的含义国际商事仲裁，亦称公断，是指在国际商事交易中的当事人在争议发生前或争议发生后，达成书面协议，按照协议的方式自愿将双方之间商事方面权利义务的争议提交双方所同意的仲裁机构审理，并由该仲裁机构依法予以裁决的解决争议的方式。作出仲裁裁决的仲裁机构的性质属于民间机构，而不是国家法院，这种民间机构一般是国际性的仲裁机构、区域性的仲裁机构、国家性的仲裁机构或专业性机构。尽管仲裁机构具有民间性，但仲裁裁决对争议各方均具有法律约束力和终局性。二、国际商事仲裁的特点国际商事仲裁吸取了协商与调解的自愿性，又吸取了诉讼判决的强制性，是一种自愿与强制性相结合的争议解决的方式。（一）自愿性（二）强制性（三）保密性（四）快捷性第三节《中华人民共和国仲裁法》与国际商事仲裁协议

（一）《中华人民共和国仲裁法》主要内容《中华人民共和国仲裁法》于1994年8月31日第八届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过，1994年8月31日由中华人民共和国主席令第31号公布，自1995年9月1日起施行，共八章80条。第一章总则，共9条，包括本法的调整范围和仲裁实行的制度。第二章仲裁委员会和仲裁协会，共6条，包括仲裁委员会的组成和仲裁员应当具备的条件。第三章仲裁协议，共5条，包括对仲裁协议内容的要求。第四章仲裁程序，共37条，包括申请和受理、仲裁庭的组成、开庭和裁决。第五章申请撤销裁决，共4条，包括申请撤销裁决的情形和时间要求。第六章执行，共3条，包括对申请仲裁裁决执行的要求。第七章涉外仲裁的特别规定，共9条，包括适用范围、涉外仲裁委员会的组成和仲裁员的条件。第八章附则，共7条，包括施行日期等内容。

（二）我国的仲裁制度根据《中华人民共和国仲裁法》第九条规定，仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。《民法典》第594条规定了国际贸易合同诉讼时效和仲裁时效，即因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的时效期间为4年。国际商事仲裁协议国际商事仲裁协议是指当事各方同意将他们之间已经发生的或将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议。仲裁协议是当事人根据意思自治原则，自愿把争议提交仲裁，从而排斥诉讼的一种争议解决方法，是仲裁机构对国际商事贸易案件行驶管辖权的依据。仲裁协议是双方当事人之间的一种意思表示，双方愿意把他们之间的争议通过仲裁方式解决的一种协议。但也不是所有民事纠纷都通过仲裁方式解决。第四节国际商事仲裁的程序与机构一、国际商事仲裁程序（一）申请（二）答辩（三）反请求（四）仲裁员及仲裁庭（五）审理（六）裁决二、国际商事仲裁机构类型（一）常设仲裁机构（二）临时仲裁机构（三）专业性仲裁机构第五节国际商事仲裁的法律适用与执行一、国际商事仲裁协议法律适用原则（一）适用当事人仲裁协议中所选择的法律的原则（二）适用与仲裁协议密切联系国家的法律的原则（三）适用尽量使商事仲裁协议有效的法律原则二、国际商事仲裁裁决的承认与执行（一）涉外仲裁裁决在中国的执行（二）中国涉外仲裁机构的仲裁裁决在外国的承认和执行第六节中国仲裁面临的机遇与挑战在《仲裁法》实施前(1995年9月1日前)，我国实行的是行政仲裁制度。仲裁机构设在行政机关内部，仲裁机构的领导是行政机关的领导，仲裁员是行政机关的工作人员，而仲裁是行政机关行使行政权对纠纷进行裁决，裁决反映的是行政机关领导的意志。这种制度在计划经济体制下可以适用。这种行政仲裁与国际通行的仲裁做法有很大的不同。这种行政仲裁体制会出现审的不裁、裁的不审，对事实判断会有差异，影响判决的客观性。另外，行政领导更多地还要考虑行政的中心工作和其他方方面面的关系因此，这种制度容易出现长官意志、行政干预、地方保护等问题。正因为行政仲裁有这些弊端，而且行政仲裁裁决在国际上得不到承认和执行——因为行政仲裁违反了仲裁的民间性和当事人的意思自治的原则，所以，1994年8月31日第八届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过了《仲裁法》，对过去的行政仲裁进行了根本变革。变革的核心是要把原来隶属于行政机关的行政性仲裁机构变成独立性、民间性的仲裁服务组织《仲裁法》的核心就是将行政仲裁变为民间仲裁。第六节中国仲裁面临的机遇与挑战民间化的标准在于:仲裁机构在组织上要独立于政府系统，与行政机关彻底脱钩:在财政上应该逐步自负盈亏，不再依赖财政在管理上转变过去那种行政机关型的管理体制、管理模式，完善法人治理结构，建成一套适应市场经济发展的自我约束、自我激励、自我发展的机制;在业务上，仲裁机构应该公正高效的服务获得案源，不能以行政权力为依托，靠行政手段推行仲裁。总之，中国的仲裁发展方向应该是民间化。第六节中国仲裁面临的机遇与挑战虽然我国的仲裁仍然存在种种现实问题，但现在也是中国仲裁发展的最好时机，原因如下:(1)发展的机会多。现在中国的经济发展让世界瞩目，随着中国企业越来越多地进人国际市场，中国将会拥有一:个很大的仲裁市场，国外的仲裁机构以及仲裁人员希望进人中国市场，与中国的仲裁机构企作的中园正处于经济运行转轨期，在经济迅速发展的时候，纠纷确实很多，仲裁的社会需求也在持续增长。(2)随着事业单位改革和行益体制改革的不断深化，仲裁机构民间化发展会有更头宽松的环境。(3)《仲裁法》实施多年，仲裁民间化理念日益深人人心，按照仲裁要求工作的仲裁机构，成长迅速而稳定。如果我国能进一步优化仲裁机构的激励约束机制，仲裁人才将不断涌现，仲裁事业也会发展得越来越好，出现繁荣发展的新局面。案例分析：案情介绍

2013年1月30日，安徽省高级人民法院接到合肥市中级人民法院报送的《关于请求审查申请人安徽省龙利得包装印刷有限公司申请确认仲裁协议效力一案的请示》。申请人安徽省龙利得包装印刷有限公司（以下简称龙利得公司）与被申请人BPAgnatiS．R．L（以下简称Agnati公司）以及江苏苏美达国际技术贸易有限公司（以下简称苏美达公司）于2010年10月28日签署了一份编号为BPAC049/10的《销售合同》。该合同第10．1款约定：“任何因本合同引起的或与其有关的争议应被提交国际商会仲裁院，并根据国际商会仲裁院规则由按照该等规则所指定的一位或多位仲裁员予以最终仲裁。管辖地应为中国上海，仲裁应以英语进行。”龙利得公司认为，上述仲裁条款的效力应依据中国法律进行判断。而该仲裁条款因违反我国相关法律规定，应属无效。理由是：（1）国际商会仲裁院不是我国仲裁法项下的仲裁机构，约定将争议提交给其仲裁不构成有效仲裁条款；（2）国际商会仲裁院在我国进行仲裁违背了我国的公共利益，存在侵犯我国司法主权之嫌；（3）即便国际商会仲裁院在我国境内作出裁决，该裁决也应属于我国仲裁法规定的“内国裁决”，不能依据联合国《承认与执行外国仲裁裁决公约》（以下简称《纽约公约》）受到承认与执行。

案情分析安徽省高院在对该案件进行分析后出具了一下两条审查意见：（一）关于确定本案仲裁条款的效力所适用的准据法问题本案系确认涉外仲裁协议效力的案件，根据2008年调整的《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国仲裁法＞若干问题的解释》第十六条“对涉外仲裁协议的效力审查，适用当事人约定的法律；当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的，适用仲裁地法律；没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的，适用法院地法律”的规定，涉案《销售合同》未明确约定仲裁所适用的法律，但约定了仲裁管辖地为中国上海，因此，应当适用中华人民共和国法律作为审查本案仲裁条款效力的准据法。对此合议庭意见一致。案情分析（二）关于本案涉外仲裁协议条款效力问题对该问题合议庭经讨论形成两种意见：多数意见认为，本案仲裁协议条款有效。理由：涉案《销售合同》第10．1款约定：“任何因本合同引起的或与其有关的争议应被提交国际商会仲裁院，并根据国际商会仲裁院规则由按照该等规则所指定的一位或多位仲裁员予以最终仲裁。管辖地应为中国上海，仲裁应以英语进行。”《中华人民共和国仲裁法》第十六条规定：“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。”涉案《销售合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效。涉案仲裁条款中具有请求仲裁的意思表示和约定的仲裁事项，并选定了明确具体的仲裁机构，系有效的仲裁条款。龙利得公司请求确认该仲裁条款无效的理由不能成立。原审法院以国际商会仲裁院等国外仲裁机构不能在我国境内从事仲裁活动为由确认涉案仲裁条款无效错误，缺乏法律依据。案情分析（二）关于本案涉外仲裁协议条款效力问题对该问题合议庭经讨论形成两种意见：少数意见认为，2009.年修正的《仲裁法》第10条规定，设立仲裁委员会，应当经省、自治区、直辖市的司法行政部门登记。仲裁在我国是需要经过行政机关特许才能提供的专业服务，我国政府并未向国外开放我国的仲裁市场，故国外仲裁机构依法不能在我国境内进行仲裁。而且《纽约公约》将仲裁划分为临时仲裁和机构仲裁，《仲裁法》确立了在中国境内实行机构仲裁的制度，因此，涉案《销售合同》约定的由国际商会仲裁院进行仲裁的条款因违反《仲裁法》的规定，应属无效条款。案情分析在安徽省高院的意见无法统一时，安徽省高院将此申请确认仲裁协议效力案报送并请示最高人民法院，得到最高人民法院的复函如下:安徽省高级人民法院:你院(2013)皖民二他字第00001号《关于申请人安徽省龙利得包装印刷有限公司与被申请人BPAgnatiS.RL申请确认仲裁协议效力案的请示》收悉。经研究，答复如下:案情分析本案为确认涉外仲裁协议效力案件。当事人在合同中约定，因合同而发生的纠纷由国际商会仲裁院进行仲裁，同时还约定“管辖地应为中国上海”(PLACEOFJURISDICTIONSHALLBESHANGHAI,CHINA)。从仲裁协议的上下文看，对其中“管辖地应为中国上海”的表述应当理解为仲裁地在上海。本案中，当事人没有约定确认仲裁协议效力适用