【非股东清算组成员责任问题探究4700字】

PAGE1PAGE非股东清算组成员责任问题研究目录TOC\o"1-2"\h\u28101非股东清算组成员责任问题研究 1155一、清算责任纠纷案件相关现状 116361二、清算组的组成 317151（一）清算义务人 315719（二）清算组 412064三、清算组的义务与责任承担 513137（一）书面通知已知债权人公司解散事宜 526138（二）省级以上有影响力的报纸公告公司解散事宜 627997四、非股东清算组成员对外责任承担 78111审理法院：江苏省灌云县人民法院 831645五、对非股东清算组成员的建议 1028053参考文献 13摘要：实践中非股东身份人员作为清算组成员的情况屡见不鲜。股东清算组成员对外责任承担具有法律明文规定，但对于非股东清算组成员在非破产清算中的对外责任承担问题仍值得我们商榷。本文旨在分析清算组未尽到通知公告义务时，除股东之外的清算组其他成员是否需要承担赔偿责任以及承担何种责任的问题。并针对非股东清算组成员给出建议，以尽可能规避法律风险。一、清算责任纠纷案件相关现状截至2021年4月29日，通过“威科先行法律数据库”以关键词“判决书”、“清算责任纠纷”对近五年来的清算责任纠纷案件进行梳理。共计得到2854件判决书，其中案件数量居前十位的省份依次分别是广东、江苏、北京、浙江、上海、四川、山东、河南、福建、湖南，可见北上广及江浙经济发达地区清算责任纠纷相关矛盾尤为突出。在近五年搜集到的2854件判决书中，其中一审案件数量2001件，二审案件数量811件，二审率达到28.42%。此外，近五年来清算责任纠纷案件数量呈逐年上升趋势，司法裁判压力较大，作为法律共同体需要进一步探索矛盾纠纷解决之道。上述数据可以看出，清算责任纠纷案件具有案件数量基数大，二审率高，案件数量逐年增加的特点，对于我国司法裁判造成了一定的压力。因此，对于清算责任纠纷需要我们厘清思路，共同破解上述司法难题。二、清算组的组成作为自然人具有生老病死的生命周期。公司作为独立主体，同样也有自己的生命周期，当公司沦落殆尽需要解散的时候，在此之前要进行公司清算，清算组就是进行公司清算活动的主体。（一）清算义务人清算义务人是指在公司解散时，对公司负有依法组织清算义务，并在公司未及时清算给相关权利人造成损害时，依法承担相应责任的民事主体。通俗地讲，清算义务人就是清算组的组织者。德日两国民事立法中，《日本民法典》第七十四条以及《德国民法典》第四十八条都规定公司的清算义务人是董事会。我国《公司法司法解释（二）》则将有限责任公司的股东确定为清算义务人，究其原因是在于有限责任公司具有人合性属性。《公司法司法解释（二）》将股份有限公司的董事和控股股东确定为清算义务人，没有将小股东纳为清算义务人是因为一般股份有限公司股东数量较多，小股东在一般情况下并不会直接参与公司业务的经营与谋划，将小股东纳为清算义务人实在有失公平性原则与合理性原则。（二）清算组《公司法》第一百八十三条规定：“有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。”《公司法》第一百八十三条文义解释来看，有限责任公司清算组人员组成就是股东。但《公司法》第一百八十三条并非效力性强制规定，也就是说，并没有禁止股东以外的人员加入清算组，也并不一定所有股东都必须是清算组成员。《公司法司法解释（二）》第八条的规定也说明我国现行法律法规并未对清算组成员的身份作出强制性的规定。实践中，存在大量股东与非股东人员一起组成清算组或仅由部分股东组成清算组的情形。笔者搜集到大量的判例，公司员工、公司外部人员乃至政府委派的工作人员等非股东人员均可以作为清算组成员。三、清算组的义务与责任承担2020年12月23日最新修正的《公司法司法解释（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”故，清算组的法定义务主要是两项：（一）书面通知已知债权人公司解散事宜应当如何认定“已知债权人”，笔者认为债务人（包括股东、高管等人员）知道或者应当知道的债权人属于“已知债权人”范畴。已知债权人应当是特定的人，例如像环境污染侵权的损害对象就不属于已知债权人。另外，已知的未届清偿期的债权或者债权数额尚不能确定的债权均属于已知债权范畴。那么，清算组未按照规定书面通知已知债权人需承担何种责任？案例：《江苏省高级人民法院公报》案例——（2011）苏中商终字第0630号江苏中院认为：即使清算组已在债权人所在地的报纸进行了公告，也不能免除其对已知债权人的书面通知义务。因此导致债权人未及时申报债权而未获清偿，造成债权人损失的，清算组成员应当承担赔偿责任。（二）省级以上有影响力的报纸公告公司解散事宜在公司清算的过程中，清算组没有在省级以上有影响力的报纸上公告的情形大量存在。有的清算组在清算的时候仅仅在国家企业信用信息公示系统中进行公示（如下图所示），由于市场监督管理部门一般仅对清算注销手续进行形式审查，而仅在国家企业信用信息公示系统中进行公示是不符合司法解释规定的在省级以上有影响力报纸上公示这一要求的，因此在公司注销后债权人又以违法清算为由将清算组告上法庭的事例不在少数。四、非股东清算组成员对外责任承担案例：林奥公司欠耀久公司10万元货款。林奥公司系化工企业，其生产方式对环境破坏严重，被当地政府责令关闭。股东周某和陈某遂召开股东会解散林奥公司，并由股东周某、陈某及政府指派工作人员应某组成清算组。股东周某、陈某明知林奥公司尚欠耀久公司10万元货款的事实却故意隐瞒，未通知耀久公司申报债权，仅将公司解散事宜进行登报公示，待公示期满后林奥公司被注销。事后耀久公司索要货款发现林奥公司已经被注销，于是将清算组告上法庭。本案的争议焦点在于非股东清算组成员（政府委派工作人员应某）是否需要承担责任？应当承担何种责任？实践中，股东故意隐瞒债务情况，让员工参与清算组并办理注销手续，或者与外部做公司注销业务的人员合作，雇佣外部业务员参与清算组并办理注销手续的情况不在少数。那么公司员工、业务员，更极端一点像上述案例中的政府委派工作人员，在对公司债务不知情的情况下，是否需要承担责任？司法实务对此存在不同的观点。第一种观点认为典型的如河北高院微信公众号2018年4月1日刊载文章所述观点。，清算组作为一个整体，对外代表公司。清算组成员均应依法履行法定职责，清算组未依法书面通知典型的如河北高院微信公众号2018年4月1日刊载文章所述观点。案例一：(2012)灌杨商初字第0021号审理法院：江苏省灌云县人民法院裁判主旨：对于被告肖某称“我是清算组成员之一，但我不是被注销公司的人员，我只是按照工商部门的要求依法办理的注销手续，故不承担责任”的答辩意见不予采纳。清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。被告杨某、陈某、肖某作为某公司清算组的组成人员，应当尽到通知和公告义务。本案被告杨某、陈某、肖某仅在报纸上进行公告，未对债权人连云港某公司进行书面通知，应当认定清算组成员未依法履行通知义务。原告主张被告杨某、陈某、肖某对因此造成的损失承担赔偿责任，给付工程款298890元，本院予以支持。案例二：(2020)苏0812民初6696号审理法院：江苏省淮安市清江浦区人民法院裁判主旨：被告李某辩称其不应承担责任，其没有清算过，完全不了解明洋公司的情况，也不知道明洋公司对外欠债，只是在嵇会计手下做代账会计，为了方便才做的清算组成员，清算不真实也应该由股东承担责任。本院认为，被告李某作为明洋公司清算组成员并在相关清算材料上签字的行为系其真实意思表示，其当时在企鑫算财务服务有限公司任职同时拥有会计从业资格证说明具备相关的专业知识，其上述辩称不足以影响对其清算组成员的身份以及相关法律责任的认定。二被告未依法清算的行为导致鹏力公司的债权未能获得申报且未能获得清偿，二被告构成共同侵权，对外应承担连带责任，赔偿责任的范围应为债权人的损失1568797元。第二种观点认为，根据《公司法》第一百八十九条第3款的规定，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。清算组中，股东成员作为清算义务人对外承担连带责任自不待言，但是非股东成员对外应当承担过错责任，也就是说应“按错论处”不应“连坐论处”。对于股东来说，自然应当科以较高的审慎义务，但是对于清算组的其他成员来说，非股东成员既不参与公司的日常治理，又不掌控公司财务情况，对于公司的债务亦不知情，故对其应按照一般注意义务要求，以一般人的标准如果无法预见或者无法避免的，就不应当认定存在过失。相关司法案例有：案例：(2018)京01民终8491号审理法院:北京市第一中级人民法院裁判主旨：本案争议焦点是清算组成员（四名被告）向大唐公司承担连带赔偿责任是否具有法律依据。本院认为，一审判决所适用的《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》及相关法律或司法解释中并无清算组成员应当对造成的相应损失承担连带赔偿责任的明确规定，故一审判决关于由清算组成员承担连带赔偿责任的裁判结果缺乏法律依据，本院应予纠正。判决撤销北京市海淀区人民法院（2017）京0108民初40880号民事判决。五、对非股东清算组成员的建议对于非股东清算组成员担责的问题，笔者更赞成上述第二种观点。因为对于不知情的清算组成员来说，承担连带责任意味着可能随时背负数百万乃至千万债务，经过强制执行可能已经家破人亡，再去找股东追偿没有意义，对其未免不公。从另个角度说，如此有帮助股东逃避责任之嫌，无异于是背他人之锅，慷无辜人之慨。笔者认为，对于非股东清算组成员应否担责的问题，不能一概而论。在具体案件中，需要考虑非股东清算组成员的不同身份、职业、地位、能力等客观因素和非股东清算组成员在清算过程中的行为、所处环境等各种因素，用一般人注意义务的标准去综合判断非股东清算组成员是否存在重大过失或故意行为。比如，如果是公司财务总管等人员作为清算组成员的，一般可以认定对于公司债权人是知道或应当知道的。但是对于政府委派的工作人员，一般来说就不具有预见的可能性。此外，笔者提醒非股东清算组成员注意：1、作为公司员工（职业经理人、财务人员等），在参加清算组的问题上务必谨慎，能不参加就不参加，清算报告上能不签字就不签字。2、对于专门从事公司注册、公司注销业务的企业和相关从业人员，在对目标公司进行清算注销之前，务必请法务进行全面的尽职调查，摸清底细，以防惹祸上身。3、在清算过程中，认真核对公司记账凭证、审计报告等财务资料，对于其中存疑的财务往来务必调查清楚。4、要求股东出具书面承诺函，承诺目标公司无隐藏债务，否则一切赔偿责任由股东承担。书面承诺函在诉讼阶段用以说服法官对于公司债务不知情没有预见可能