破产法第2章教材

第二章破产程序的开始第一节破产程序开始的要件概述第二节破产能力第三节破产原因第四节破产申请第五节破产申请的受理第一节概述破产程序开始的要件：简称破产要件，是指启动破产程序必须具备的条件。广义上：破产实体要件（破产实质要件）破产能力破产原因破产程序要件（破产形式要件）申请受理狭义上：破产实体要件第二节破产能力一、破产能力的含义是指债务人能够适用破产程序解决债务清偿问题的资格，也即民事主体得被宣告破产的资格。故也称之为破产资格。破产能力决定了破产法的适用范围。破产法适用范围上的不同立法准则一般破产主义商人破产主义破产能力涉及的范围主要包括：法人的破产能力、非法人其他组织的破产能力、自然人的破产能力、遗产的破产能力、外国人的破产能力问题。破产能力的立法规定体现了国家意志对私权的干预。二、法人的破产能力一般原则：除公法人外，普遍承认其他法人的破产能力，同时根据具体情况，个别地予以限制或排除。1、公法人（各级政府）美国：承认市政机构的破产能力（第9章：市政机构的债务调整程序，主要用于解决政府机构与债权人之间的债务问题，该程序既不清算资产，也不停止政府机构的职能运作）德国：一般承认，个别排除日本：一般排除，个别承认我国破产法：否认公法人的破产能力2、私法人（公益性法人和营利性法人）（1）公益性法人：多数国家承认公益法人的破产能力，同时通过特别立法，对某些类型的公益性法人的破产能力加以限制或排除。例如《俄罗斯联邦破产法》第2条，明确排除国有企业、机关、政党、和宗教组织的破产能力。我国公益性法人：事业单位法人、社会团体法人民办（私立）学校及民办（私立）医院有破产能力吗？（2）营利性法人：各国普遍承认营利性法人的破产能力，同时对特别行业的企业法人破产能力予以限制，如银行、证券、保险、铁路交通等公用事业行业，对其规定特别救济程序。如美国破产法规定，保险公银行，作为公共承运人的铁路公司不能适用破产清算程序。我国破产法：

适用于所有企业法人，包括承认金融机构的破产能力，但需要制定特殊的破产程序规范。如破产法第134条、《商业银行法》第71条三、非法人组织的破产能力一般破产主义立法例下，承认非法人组织的破产能力。对于非法人组织的破产宣告具有直接及于全体出资人的法律效力。我国的非法人“其他组织”及其破产能力合伙企业有破产能力吗？

《企业破产法》第135条：其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序。

《合伙企业法》第92条：“合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。”“合伙人依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。”四、自然人的破产能力一般破产主义立法例下，凡有民事权利能力者皆有破产能力。自然人破产与企业法人破产有别：破产财产的范围不同、程序终结的法律后果不同我国：不承认自然人的破产能力第三节破产原因一、破产原因的含义破产原因：即引起破产程序发生的原因，是指适用破产程序所依据的特定法律事实。也称为破产界限、破产程序的启动标准破产原因的意义：是申请债务人破产的事实依据，构成判断破产申请能否成立、法院能否受理以及能否作出破产宣告的法定依据。二、破产原因的立法例1、列举主义：列举各种具体的破产行为如英国（首创，1986年破产法前）、加拿大、澳大利亚、新西兰、印度、中国香港等，美国早期（1898年破产法）。2、概括主义：对破产原因作抽象规定，着眼于破产发生的一般原因而非具体行为。立法特点：多以“不能清偿到期债务或有不能清偿到期债务的可能”为标准。——无力清偿3、判断债务人无力偿债的标准资产负债表标准：资不抵债/债务超过现金流量标准：债务人不能清偿到期债务，不论其资产是否超过债务。三、我国破产法上的破产原因

1、1986年破产法2、2006年新破产法破产清算、重整、和解的共同破产原因：（1）不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务——现金流标准与资产负债表标准相结合。（2）不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力——现金流标准，添加因素。破产重整的原因：（1）（2）同破产清算与和解原因；（3）有明显丧失清偿能力的可能。对破产原因的具体解释最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）（法释[2011]22号），2011年9月26日施行。第四节破产申请一、破产程序开始的立法例1、申请主义破产申请，是破产申请人依法向法院提出请求，要求宣告债务务人破产以清偿债务的请求。2、职权主义国际趋势：以申请主义为原则，以职权主义为例外。3、我国破产法：采申请破产主义——受理开始主义。无破产申请，法院不得启动破产程序和受理破产案件。二、破产申请人破产申请人：即有权提出破产申请的主体。我国破产法：债权人、债务人、依法负有清算责任的人、出资人（债务人非自愿破产清算下）1、债权人的破产申请权案例南翔物流有限责任公司因严重亏损，已无法清偿到期债务。2006年6月，各债权人上门讨债无果，欲申请南翔公司破产还债。下列各债权人中谁有权申请南翔公司破产？A．甲公司：南翔公司租用其仓库期间，因疏于管理于2005年12月失火烧毁仓库B．乙公司：南翔公司拖欠其燃料款40万元应于2004年1月偿还，但该公司一直未追索C．丙公司：法院于2005年10月终审判决南翔公司10日内赔偿该公司货物损失20万元，该公司一直未申请执行D．丁公司：南翔公司就拖欠该公司货款30万元达成协议，约定于2006年10月付款考点：破产申请人的范围。参考答案：AC

（选自2006年卷三第31题）1、债权人的破产申请权一般债权人的破产申请权对特定类型的债权人的破产申请权的讨论担保债权人附条件、附期限的债权人自然债权的债权人公法上债权的债权人2、债务人的破产申请权从非自愿破产—自愿破产债务人申请破产是权利还是义务？第五节破产申请的受理受理的意义—破产程序的开始一、破产申请的审查与异议二、破产申请的受理与驳回债务人提出破产申请是否应提交“职工安置预案”？三、破产申请受理的法律效力三、破产申请受理的法律效力1、对债务人的效力丧失对财产的处分权利不得对个别债权人进行清偿对债务人人身的限制2、对债权人的效力所有债权视为到期债权申报对待履行合同的处理3对其他民事程序的影响破产程序优于一般民事诉讼程序和执行程序。有关债务人财产的诉讼或仲裁中止。有关债务人财产的保全措施应当解除。正在执行和尚未执行的程序必须