经济法律原理与实务：第三章 破产法

第三章破产法第一节破产法概述1、破产概念事实上的破产——指债务人不能清偿到期债务的状态。法律上的破产——指企业不能清偿到期债务时，依照法定程序将其全部财产按照一定顺序和比例偿还给债权人，并依法免除其无法清偿的债务的法律制度。二、破产的功能1、具有保障功能（直接体现）A、从债权人角度看，破产能够使债权在债务人最后财产或债务人出资财产范围内最大限度地得到清偿。同时，保障清偿的公正性。B、有利于保护债务人的利益。通过法律强制力，最终免除其无法清偿的债务。无论是投资者，还是管理者都可以重新开始。2、调控功能体现市场经济优胜劣汰的竞争规律，有利于资源优化配置，促进改善经营管理。但不是唯一手段，例如兼并、关闭等。3、消极作用主体资格在法律上的消亡。企业是由经营者、生产者和生产资料结合进行运转的。丧失了生产资料，劳动者就面临着失业。

据世界银行发布的一份专题报告，90年代中期，中国年均发生的破产案件数目1989-1993年的277起上升到1994-1995年的2100起，到1996-1997年增加到5640起。在1996-1997年，破产案件的半数以上是国有企业。在市场经济国家，企业破产、兼并、重组，本是优胜劣汰、资源重新配置的一种选择。但在我国社会主义市场经济的初创阶段，企业破产往往走了调，甚至成为逃债的代名词。三、法律渊源1、1986年12月2日，颁布《企业破产法（试行）》，适用于全民所有制企业。2、1991年4月9日，颁布《民事诉讼法》规定了“企业法人破产还债程序”，适用于企业法人。3、1994年7月1日实施的《公司法》第189条，适用于公司。第二节、破产界限一、破产原因——法院在何种情况下宣告债务人破产的状态。《破产法》：企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务。《民诉法》：严重亏损，不能清偿到期债务。《公司法》：公司因不能清偿到期债务，依法宣告破产。三、破产障碍——亦称不宣告破产的例外事项，即妨碍破产程序开始和进行的事由。1．公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府给予资助或采取其他措施帮助清偿债务的；2．取得担保，并自破产申请之日起6个月内清偿债务的。集体企业诉政府机关侵权案

[案情简介]

原告:南通T被服厂原厂长Q和其他11名原企业职工

被告:南通某区政府及工商局南通T被服厂是职工集资创办的集体所有制企业，1992年初Q出任厂长并领取了《企业法人营业执照》。随后，Q代表企业与外商洽谈合资事宜，因区政府个别领导插手而未果。

同年9月区政府以企业严重亏损为由责令其停产整顿，次年3月又派人强行收走帐册和印章，查封全部财产，并无偿转归其他单位，同时免去Q的厂长职务。不久，区政府以该企业的名义申请，到工商局办理了注销手续。Q和其他11名原企业职工多次申诉，毫无结果，于1993年5月向法院起诉，称企业财产是职工集体所有,政府并无投入，故无权任免企业领导，更不能查封财产且进行注销登记，请求法院判决撤销区政府和工商局的侵权行为，并赔偿相应的经济损失。

被告答辩称:T被服厂已被注销，原告无诉讼主体资格;责令停产整顿是为了防止亏损扩大;注销登记有原企业提出的申请书，法定代表人的印鉴，原企业主管部门的同意意见等文件，手续完全合法，请求法院驳回起诉。

法院经查认为：T被服厂为小型集体所有制企业,应拥有企业财产所有权和经营自主权，区政府的行为没有法律依据。工商局也明知不是Q代表企业办理注销登记，《企业申请注销登记注册书》的法定代表人签字栏只有Q的印鉴，没有签字，违反了《城镇集体所有制企业条例》第21条的规定。

法院判决被告的行为非法，予以撤销;恢复Q的厂长职务;责令两被告发还全部财产、证照和印章。对原告赔偿经济损失的诉讼请求，法院未予支持。被告不服，提起上诉，南通市中级人民法院经书面审理后，作出维持原判的终审判决。第三节破产程序示意图：破产申请受理债权人会议和解与整顿破产宣告清算终结清偿说明1、破产申请债务人经其上级主管部门同意后、债权人、清算组均可申请。2、受理的法律效力：（1）对债务人财产的其他民事执行程序必须中止。破产为平均受偿，民事执行程序为个别清偿。（2）除正常经营外，债务对部分债权人的清偿无效。3、债权人会议——由全体债权人组成，对有关破产事项进行决议的机构。各成员之间处于平等的地位，是一种自治团体。职责：（1）审查有关债权的证明材料，确定债权有无财产担保及数额；（2）讨论通过和解草案；（3）讨论通过破产财产的处理和分配方案。4、和解与整顿（1）．和解——破产程序开始后，债权人和债务人之间达成延期清偿债务的协议。企业处于破产境地与企业的彻底消亡伤有一定距离，只要给予一定的外部条件，它就可能通过外部条件发生作用，最终获得再生。从长远看，中止破产程序给予债务人以复苏的机会，不仅对债权人，而且对债务人也有利。最为有效的方法是主动拯救企业，使企业复苏。（2）．整顿又称公司重整，它是为了弥补和解制度的不足而发展起来的一种破产预防制度，旨在通过债权人的程序地位、扩大参与程序的主体范围和强化法院职权主义等方法，挽救困难企业，实现社会利益的总体价值目标。由债权人申请破产的，在法院受理后3个月内，被申请企业的上级主管部门申请对该企业进行整顿，期限不超过2年。5、破产宣告——法院依法审定和宣告债务人已不能清偿到期债务的司法行为；是法院对企业实际已经“死亡“的状态作出法律上的确认。6、清算——对破产财产进行保管、清理、变价和分配。分配方案在优先拨付破产费用后，按以下顺序清偿：A破产企业所欠职工工资和劳动保险费用B破产企业所欠税款C破产债权不足清偿同一顺序的要求的，按比例分配。第四节、破产实体制度一、破产财产——是指破产宣告时至破产程序终结前，所有归破产企业拥有的可用于破产分配的全部财产的总和。已作为担保物的财产不属于破产财产；担保物的价款超过所担保的债权数额的，超过部分属于破产财产。二、破产债权——破产宣告前成立的，通过破产程序才能得到公平清偿的债权。属于无优先受偿权的债权。三、破产撤销权——破产人在破产宣告前的一段时间内，实施有害债权人团体利益的行为，破产管理人请求法院撤销该行为，追回被转让的财产或利益。受理案件前6个月至破产宣告之日的期间内，破产企业的下列行为无效：1．隐匿、私分或无偿转让财产；2．非正常压价出售财产；3．对原来没有财产担保的债务提供财产担保；4．对未到期的债务提前清偿；5．放弃自己的债权。四、别除权——破产企业的担保财产不依破产程序优先清偿的权利。为了确保债务之清偿，法律特设担保制度，包括第三人的保证与特定财产上设立的担保物权。破产法将别除权称为“有财产担保的债权“。案例分析7：某全民所有制企业因资不抵债，拟向法院申请破产，聘请律师代理破产中的法律事务。律师经过一段时间工作后掌握了以下情况：1、该企业是在省工商行政管理局注册登记的工业企业；2、该企业的债权人之一甲公司因追索150万元欠款而在一个月前起诉该企业，此案尚在审理中；3、该企业欠当地工商银行贷款1200万元，贷款时曾提供该企业的一套进口成套设备作抵押，该套设备现值800万元。4、该企业资不抵债已达3500万元。问：1、甲公司与该企业之间尚未审结的追索贷款之诉应如何处理？2、工行的1200万元贷款应如何处理？案例分析：某国企经营管理不善，资不抵债，被债权人向法院申请破产。此时该企业现有资产总计500万元，所欠税款45万元，拖欠员工工资和劳动保险费90万元，机器设备价值250万元，该企业已将机器设备设定抵押，作为对债权人甲的280万元债务的担保，库存的产品价值100万元，已将其作为担保物抵押给债权人乙（乙的债权为110万元），但乙