2021年春季全国法考试卷（二）甄题测试卷

2021年春季全国法考试卷（二）甄题精选测试

卷

二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，

只有二个最正确或最符合题意）。

1、以下关于民事诉讼中第三人的说法正确的是：

A、有独立请求权第三人参加诉讼应该交案件受理费，但只能参加一

审程序

B、无独立请求权第三人在诉讼中无权承认，放弃，变更诉讼请求，

上诉，也无权请求和解和申请执行

C、无独立请求权第三人在一审中可以提出管辖权异议

D、甲借乙1万元不还，丙为保证人。乙诉甲至法院，甲在诉讼中提

起反诉，则丙可以作为第三人参加诉讼

【参考答案】：D

【解析】：《民事诉讼法》第147条规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在

判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有

权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。”《民诉意见》第176条规定：“双方当

事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。”当事人包含第三人，第三■人也可以参与二审程序。有独

立请求权第三人是以起诉的方式参加诉讼，所以也应当预交受理费。所以A选项错误。《民诉意见》

第66条规定：“在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的

无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、

变更诉讼请求或者申请撤诉。”所以，B选项中，无独立请求权的第三人如果被判决承担民事责任时，

可以上诉，所以B选项错误。C选项中，无独立请求权第三人无权提出管辖权异议，所以C选项错误。

《担保法解释》第127条规定：“债务人对债权人提起诉讼，债权人提起反诉的，保证人可以作为第

三人参加诉讼。”所以，D选项正确。

2、原告运输公司所属的一艘运货，于1992年9月5日上午10时

20分自宁波港启航至岱山，下午1点30分在右，航行到王家泽与清水

浦之间的涌江江面，与被告某军队的一艘登陆艇相遇，该艇以平均8.2

节的航速逆水航行，鼓浪很大，冲走了原告的货船，致机舱、货舱进水,

船体迅速倾斜下沉，虽经其他船舶多方救助，仍造成货物损失折合人民

币5万余元。事故发生后，xx市航政管理部门在江南冲滩将这艘登陆艇

1

扣留。原告欲向人民法院起诉，问：在下列法院中，哪组法院对此案有

管辖权？①运输公司住所地法院②部队住所地法院③宁波港所在地法院

④岱山县人民法院⑤涌江江面所在地人民法院⑥江南冲滩所在地人民法

院

A、①②③

B、④⑤⑥

C、②⑤⑥

D、①③⑤

【参考答案】：C

【解析】：民事诉讼法第31条。海事损害赔偿诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、

加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管辖。5是碰撞发生地，6是加害船舶被扣留地，2是被告住

所地，其他均不可以管辖。

3、吴某携带老虎钳等作案工具窜至石狮市某炮兵连3号阵地坑道内,

盗走正在使用的军事通信电缆15米，造成直接经济损失14800元。吴某

的行为构成：()

A、破坏军事通信罪

B、破坏军事设施罪

C、盗窃罪

D、盗窃罪与破坏破坏军事设施罪并罚

【参考答案】：B

4、飞达证券股份有限公司上市后准备聘请独立董事，以下四个候选

人中，有资格应聘飞达证券股份有限公司独立董事的是()

A、王某，某市工商行政管理局副局长

B、乙，某证券有限责任公司的董事

C、丙，个人负债60万元到期未清偿

2

D、T,某国家公立大学民商法学副教授

【参考答案】：D

【解析】：新《公司法》第123条，规定了独立董事制度。依据《公司法》、《证券法》及相

关法律法规规章的规定，独立董事首先要具备董事的任职条件。A项违反了国家公务员不得兼任公司

董事的规定，B项违反了证券公司董事不得在其他证券公司中兼任职务的规定，C项不符合《公司法》

第147条第（五）项规定的条件，D项符合题意，为正确答案。

5、张某因盗窃被判处有期徒刑5年，在交付执行前，突患严重疾病,

需保外就医。有权决定张某暂予监外执行的是哪一个机关？OO

A、省监狱管理机关

B、负责交付执行的公安机关

C、负责监所监督的检察院

D、作出生效判决的法院

【参考答案】：D

【解析】《刑事诉讼法》第214条第1款规定：”对于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，有下

列情形之一的，可以暂予监外执行：（一）有严重疾病需要保外就医的：……”，同时根据《高法解释》

第353条的规定，人民法院决定暂予监外执行的，应当制作《暂予监外执行决定书》，载明罪犯基本

情况、判决确定的罪名和刑罚、决定暂予监外执行的原因、依据等内容，并抄送人民检察院和罪犯居

住地的公安机关。本题中由于张某是在交付执行前突患严重疾病需要保外就医，因此有权对此作出决

定的应当是作出生效裁判的法院，故选项D正确。而根据《监狱法》第25条至第26条的规定，对于

在监内服刑的罪犯，符合《刑事诉讼法》规定的监外执行条件的，由监狱提出书面意见，报省、自治

区、直辖市监狱管理机关批准。本题中张某尚未收监执行，因此选项A错误。根据《刑事诉讼法》第

214条第5款的规定，对于暂予监外执行的罪犯，由居住地公安机关执行。故公安机关只是监外执行

的执行机关，而不是监外执行的决定机关，因此选项B错误。检察院是法定监督机关，有权依法对刑

事判决、裁定的执行进行监督，但不是监外执行的决定机关，因此选项C错误。综上，本题正确答案

为Do

6、刘某、关某和张某设立一普通合伙企业，刘某以劳务出资，关某

以货币出资，张某以房屋出资，设立过程中下列做法中不符合法律规定

的是：（）

A、合伙协议约定关某在合伙企业成立之日起1年内缴付出资

B、关某作为隐名合伙人不将姓名记载在合伙协议中

3

C、对张某的房屋作价未委托法定评估机构评估，而是由三人协商作

价

D、刘某的劳务作价，由三人协商确定

【参考答案】：B

【解析】：《合伙企业法》第18条规定，合伙人可以约定合伙人出资方式、数额和缴付期限，

所以A选项的做法合法。该条规定，合伙协议应当载明合伙人的姓名或者名称，因此我国不承认隐名

合伙，合伙人的姓名或名称必须记载在合伙协议中，所以B选项的做法不符合法律规定。第16条规

定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。

合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人

协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合

伙人协商确定，并在合伙协议中载明。根据该条规定，对实物出资需要评估作价的，可以由全体合伙

人协商确定，不是必须由法定评估机构评估，所以C选项的做法合法，合伙人用劳务出资的，评估办

法由全体合伙人协商确定，所以D选项的做法合法。

7、中国的A航运公司与美国的B船公司签订光船租赁合同，A公司

租用B公司的一艘远洋货船。该船是挂巴拿马国旗并在巴拿马作了登记,

光船租赁合同订立之前，B公司已将该船抵押给C造船公司。A公司租人

船舶后，改为悬挂中国国旗，在该船舶租赁合同期间，C公司向B公司

主张债权未果，遂申请中国法院扣押该船并强制拍卖，以实现其抵押权。

此案中，对于C公司与B公司之间的抵押关系，C公司抵押权的行使，

应当适用哪国的法律？

A、中国法律

B、美国法律

C、巴拿马法律

D、中国、美国或巴拿马法律均可以适用，由法院选择对C公司最有

利的法律予以适用

【参考答案】：C

【解析】：详见《海商法》第271条。

4

8、周某跟随一名刚从银行取钱回来的妇女，等到该妇女走在一条河

边时，周某从其自行车筐中夺过手提包撒腿就跑，抢夺时该妇女摔倒，

摔到了河里，该妇女被淹死。请问周某该如何定罪处罚()

A、抢夺罪、过失致人死亡罪，实行数罪并罚

B、抢夺罪，从重处罚

C、抢夺罪、过失致人死亡罪，从一重罪定罪处罚

D、过失致人死亡罪

【参考答案】：C

【解析】本题考查抢夺罪的相关问题。

本题主要涉及到抢夺过程中导致被害人伤亡的定罪量刑问题，《最

高人民法院关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5

条规定，实施抢夺公私财物行为，构成抢夺罪，同时造成被害人重伤、

死亡等后果，构成过失致人重伤罪、过失致人死亡罪等犯罪的，依照处

罚较重的规定定罪处罚。

9、甲村精神病人乙的监护人是村民委员会，但平时村民委员会对乙

的活动基本上不加看管。一日，该村一村民的亲戚开一辆新买的名贵轿

车来探亲，车停在院门口，车表被乙用石头划伤多处，共花修理费用

4000元。乙虽有财产，但不足300元。此费用应如何承担？

A、由甲村村民委员会承担

B、由乙承担

C、由乙承担，不足部分由甲村村民委员会承担

D、由车主自己承担，因乙是无民事行为能力人

【参考答案】：C

【解析】：《侵权责任法》第32条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他

人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财■产的无民事

行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护

5

人赔偿。”本题，乙造成他人损害，且自己有财产，因此应先由乙进行赔偿，不足部分由监护人甲村

村民委员会承担，只有C选项正确，ABD选项错误。值得注意的是《侵权责任法》修改了《民法通则》

关于单位监护人不承担赔偿责任的规定。

10、青年工人张某为筹办婚事，到玻璃店买了一块穿衣镜，乘25路

公共汽车回家。当车行使到东风路口时，突遇豆花饭店服务员王某用水

架车拉着为饭店买的货物横穿马路，驾驶员只好紧急刹车。结果车上乘

客几乎全部摔倒，张某的穿衣镜也被打碎，划破乘客丁某的脸部，使其

误工15天，花去医药费500元。丁某为此起诉到法院，要求赔偿其损失。

下列说法正确的是。

A、丁某应当以张小刚为被告

B、丁某应当以公交公司和张某为共同被告

C、丁某应当以公交公司和驾驶员为共同被告

D、丁某应当以公交公司为被告，以张某为第三人

【参考答案】：D

【解析】：本题涉及诉讼中当事人地位问题。丁某与公交公司存在运输合同关系，公交公司对

丁某的人身安全负无过错责任，故丁某应当以公交公司为被告。公交公司的损失只能以豆花饭店为被

告。张某在该案中，为无独立请求权的第三人。故本题选项为D。

11、大学生甲为获得公务员面试高分，送给面试官乙（某机关领导）

2瓶高档白酒，乙拒绝。次日，甲再次到乙家，偷偷将一块价值1万元

的金币放在茶几上离开。乙不知情。保姆以为乙知道此事，将金币放入

乙的柜子。对于本案，下列哪一选项是错误的？

A、甲的行为成立行贿罪

B、乙的行为不构成受贿罪

C、认定甲构成行贿罪与乙不构成受贿罪不矛盾

D、保姆的行为成立利用影响力受贿罪

【参考答案】：D

12、有关行政听证制度说法错误的是（）

6

A、行政听证制度是以英美法自然公正原则作为法哲学基础的

B、听证制度是随着现代民主制度的发展，相对人要求参与行政过程

而产生的

C、《行政许可法》中缺少关于听证制度的规定

D、听证制度的主要内容包括告知和通知、公正听证、委托代理、对

抗辩论、制作笔录等

【参考答案】：C

【解析】《行政处罚法》第42、43条有听证制度的规定。

13、甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付20万公斤

苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同

应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果，乙提出

的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持

的诉讼请求是什么？

A、请求甲双倍返还定金8万元

B、请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元

C、请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元

D、请求甲支付违约金6万元

【参考答案】：C

【解析】：本题考定金与违约金约定并存时的适用。

《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的,

一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”可见，违约金

条款与定金条款并存时当事人只能择一适用。B错误。此时若乙选择适

用定金条款，他可以获得的支持是双倍返还定金计8万元；若乙选择适

用违约金条款，他能够获得6万元违约金的赔偿，同时，由于甲未履行

合同，乙此前支付的定金4万元对于甲来说构成了不当得利，有权依不

当得利之债主张返还。故本题答案为C。

7

14、申请证券上市交易，应当向()提出申请，由其依法审核同意,

并由双方签订上市协议。

A、国务院证券监督管理机构

B、证券交易所

C、国务院授权的部门

D、省级人民政府

【参考答案】：B

【解析】：第四十八条申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审

核同意，并由双方签订上市协议。

证券交易所根据国务院授权的部门的决定安排政府债券上市交易。

15、被告人刘某家在甲地，住在乙地，在追诉有效期内被发现在丙

地盗窃现金5000元，在火车上盗窃旅行包一个，内有金首饰两件，现金

1000元，他到丁地销赃时被查获。此案的审判管辖应属何地法院？()o

A、甲地基层人民法院

B、乙地基层人民法院

C、丙地基层人民法院

D、丁地基层人民法院，必要时可移送铁路运输法院

【参考答案】：D

【解析】《刑事诉讼法》第24条规定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人

居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”本题中刘某的盗窃行为

发生在火车上，但销赃在丁地，丁地是犯罪行为的结果地，根据《刑法》的规定，也属于犯罪地，故

铁路运输法院和丁县人民法院都有管辖权。故本题正确答案为Do

16、甲、乙共同完成一项发明，就该项发明的专利申请权所作的下

列判断中，哪一是错误的？()

A、如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请

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B、如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲

有免费使用的权利

C、如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同

D、如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权

利

【参考答案】：AA

【解析】《合同法》第340条规定：“合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，

申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有

以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方

单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专

利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。”第342条规定:

“技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。技术转让合

同应当采用书面形式。”因此，A正确。提请注意的是，合作发明的处分与著作权法中合作作品的处

分相反。

17、下面哪一项不是当事人申请撤销仲裁裁决须符合的条件？

A、必须向仲裁委员会提出申请，由仲裁委员会提交给有管辖权的人

民法院

B、必须向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出

C、必须在自收到裁决书之日起6个月内提出

D、必须有证据证明裁决有法律规定的应予撤销的情形

【参考答案】：A

【解析】：仲裁裁决的撤销

《仲裁法》第58条：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,

可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲

裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无

权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）

裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁

决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法

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裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一

的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁

定撤销。”第59条；“当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日

起六个月内提出。”

注意区分申请撤销仲裁裁决与申请不予执行。

18、行政诉讼执行中申请人是法人或其他组织的，申请执行的期限

是：（）

A、半年

B、180日

C、3个月

D、1年

【参考答案】：B

【解析】依照《行诉解释》第84条规定，申请人是公民的，申请执行生效的行政判决书、行

政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书的期限为1年，申请人是行政机关、法人或者其他组织

的为180日。

19、经营者的下列哪项行为，未违反《消费者权益保护法》规定的

义务？

A、店堂告示“商品一旦售出概不退换”

B、店堂告示“未成年人应由成人陪伴方可入内”

C、顾客购买两条毛巾索要发票，经营者以“小额商品，不开发票”

为由加以拒绝

D、出售蔬菜类食品的价格经常变化

【参考答案】：D

【解析】：《消费者权益保护法》第24条规定：”经营者不得以格式合同、通知、声明、店

堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消踞者合法权益应当承担

的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。”由此可知，

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店堂告示“商品一旦售出概不退换”的内容免除了其损害消费者合法权益应当承担的民事责任，因而

是无效的，所以A选项不应当选。店堂告示“未成年人应由成人陪伴方可入内”属于对消费者不合理

的规定，也是无效的，所以B选项不应当选。第21条规定：”经营者提供商品或者服务，应当按照

国家有关规定或者商业惯例向消费者出具购货凭证或者服务单据；消费者索要购货凭证或者服务单据

的，经营者必须出具。”由此可知，顾客索要发票的，经营者必须出具而不得拒绝，因此C选项行为

违法，不应当选。D选项中食品价格经常变化属于经营者随行就市的行为，并不违反经营者应当承担

的义务，所以应当选。

20、甲继承其父遗留的小提琴，即出卖于乙，约定于四月三日交琴。

甲四月三日向乙表示愿意让与该琴所有权，但欲借用三日，乙同意，并

即开具支票支付。甲又于四月四日将该琴出售于善意之丙，并即交付与

丙。甲又于四月五日将该琴出卖手丁，对丁虚称该琴系借丙使用，愿将

其对丙的返还请求权让与丁，以代交付，移转该琴所有权。试问谁享有

该琴的所有权？

A、甲

B、乙

C、丙

D、丁

【参考答案】：C

【解析】：评析：本题考查物权的变动。

甲继承其父遗留的小提琴，因继承法的规定取得对小提琴的所有权。

甲出售该琴于乙，于4月3日向已表示愿意让与该琴所有权，但欲借用

3日，乙同意。甲乙买卖合同成立生效。其交付系采用占有改定方式，

即甲与乙间订立使用借贷合同，使用乙取得对小提琴的间接占有，以代

交付。乙依占有改定的交付方式取得对小提琴的所有权。

甲于4月4将该琴出售于丙，系出卖他人之物，乃无权处分，买卖

合同效力未定，但因丙善意受让该琴的占有，由丙取得该琴所有权。

甲于4月5日又将该琴出售于丁，亦属出卖他人之物，买卖合同效

力未定。丁能否依善意取得制度取得对于小提琴的所有权，视丁能否善

意受让该琴之占有，此占有当为占有改定。但甲对丙并无任何返还请求

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权可供让与，丁无从受让该琴的占有，纵属善意，也不能取得对该琴的

所有权。

就当事人得主张的请求权而言，基于无权处分，乙得对甲主张不当

得利返还请求权及侵权行为损害赔偿请求权；

基于不能交付，丁得对甲主张违约损害赔偿请求权。

21、下列有关公务员管理的说法哪项是正确的？()

A、公务员参加培训的情况应作为公务员晋升的依据之一

B、除有特别情况外，为培养锻炼公务员，应选派公务员到下级机关

挂职锻炼

C、经市级公务员主管部门批准，可以对辅助性职位实行聘任制

D、机关聘任公务员不受规定的编制限额的约束

【参考答案】：A

【解析】《公务员法》第66条规定，根据培养锻炼公务员的需要，可以选派公务员到下级机

关或上级机关、其他地区机关以及国家企业事业单位挂职般炼。B的说法错误。第95条规定，机关

根据工作需要，经省级以上公务员主管部门批准，可以对专业性较强的职位和辅助性职位实行聘任制。

故C的说法错误。第96条规定，机关聘任公务员应当在规定的编制限额和工资经眼限额内进行。故

D的说法错误。

22、甲乙丙三人合伙经营一家饭店，由甲负责全面的经营管理.在

经营过程中，该饭店欠丁贷款2万元.乙经营饭店之余，还投资股票，

后因投资失利到期无法偿还某银行的贷款15万元.戍有一栋房屋，出租

给甲居住，甲拖欠了6个月的房租3000元.于是，戊就经常在该饭店赊

账消费，共欠餐饮费3400元.关于本案，甲乙戊和某银行分别提出了以

下请求，其中哪一项是有法律依据的？

A、甲说：“丁的货款，应该由代店来偿还”

B、乙说：“我向饭店出资了15万元，这是我的钱，我可以将这笔

钱偿还给银行，不需要任何人同意”

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C、丁说：“我的欠账和甲欠我的房租相抵销，我只还饭店400元即

可”

D、某银行说“我可以检查饭店的账目，看看乙能否用假店的收益还

贷”

【参考答案】：A

【解析】：根据《合伙企业法》第28条规定，由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行

事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事

务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担.合伙人为了解合伙企业的经营状

况和财■务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料.对丁的负债是合伙企业的债务，应当由合伙

企业承担，故A选项正确.根据第42条规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务

的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿：债权人也可以依法请求人民法院强制执行

该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿.人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体

合伙人，其他合伙人有优先购买权：其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照

本法第五十一条的规定力该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算.合伙

人个人财产不足清偿个人债务时，可以用其从合伙企业获取的收益清偿，不能直接用其财产份额清偿,

债权人只能请求人民法院通过强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿，因此B选项错

误.根据第41条规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙

企业的债务：也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利.故合伙人的债权人不能用其对合伙人的债

权抵销对合伙企业的债务，C选项错误.D选项银行查合伙企业帐目于法无据.

23、某企业生产的一批外贸供货产品因外商原因无法出口，该企业

采用伪造出口退税单证和签订虚假买卖合同等方法，骗取出口退税50万

元（其中包括该批产品已征的产品税、增值税等税款19万元）。对该企

业应当如何处理？

A、以合同诈骗罪处罚

B、以偷税罪处罚

C、以骗取出口退税罪处罚

D、以偷税罪和骗取出口退税罪并罚

【参考答案】：D

24、甲方购买一批货物，约定于6月15日提货，但其因没有安排好

汽车而未能提货。当天傍晚，出卖人的仓库遭雷击起火，货物被烧。你

认为应如何确定损失的承担？

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A、出卖人，因为货物是在其控制之下

B、出卖人，因为货物所有权没有转移

C、买受人，因为他未能按时提货

D、双方分担，因为谁都没有过错

【参考答案】：C

【解析】：本题考买卖合同风险分配。

《合同法》第143条规定：”因买受人的原因致使标的物不能按照

约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭

失的风险。”

25、英国的甲商贸公司通过其在中国的办事处与中国的乙服装厂订

立一份买卖合同，购买乙服装厂生产的幸福牌衬衫1500件，合同约定由

乙服装厂在英国的办事处将货物送至甲商贸公司。后甲公司称乙服装厂

所交货物与样品质量不符，遂通过其在中国的办事处向中国法院提起诉

讼。双方对本合同适用的法律争执不下。按照我国法律，法院应当决定

适用下列哪国的法律？

A、中国法律

B、英国法律

C、第三国法律

D、中国法律或英国法律都可以，法院可以选择适用

【参考答案】：B

【解析】：根据最密切联系原则，合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，

适用合同订立时买方营业所所在地的法律。

26、某人民法院对被告人曹某等共同抢劫一案作出一审判决。曹某

对犯罪事实供认不讳，仅以量刑过重为由提出上诉，其他被告人未提出

上诉，人民检察院也未抗诉。二审法院经审理认为曹某构成犯罪，但曹

某在二审作出裁判前因病死亡。二审法院应当如何处理该案件？()O

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A、裁定全案终止审理，原判决自行生效

B、裁定对上诉终止审理，维持一审判决

C、裁定撤销一审判决，发回原审法院重审

D、宣布对曹某终止审理，对其他被告人仍应作出判决或裁定

【参考答案】：D

【解析】《高法解释》第248条规定：”共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被

告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人如果不构成犯罪的，应当

宣告无罪；审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁

定。”故本题正确答案为D。对共同犯罪案件的二审处理是历年司法考试的高频考点，请考生注意复

习。

27、甲向乙借款20万元做生意，由丙提供价值15万元的房屋作抵

押，并订立了书面抵押合同。因办理登记手续费过高，经乙同意未办理

登记手续。甲另外以自己的一辆价值6万元的“夏利”车质押给乙，双

方订立了质押合同。乙认为车放在自己家附近不安全，决定仍放在甲处。

1年以后，甲因亏损无力还债，乙要求行使抵押权和质权。对本案的判

断，下列各项正确的是：（）

A、抵押权与质押权均无效

B、抵押权与质押权均有效

C、抵押权有效，质押权无效

D、抵押权无效，质押权有效

【参考答案】：A

【解析】：根据《物权法》第180条、第187条规定可知，对房屋设立抵押，抵押权自登记时

设立；故本题中乙并不享有该房屋的抵押权。根据《物权法》第212条规定可知，质押财产不交付财

质押权未设立。故乙也不享有对该车的质权。

28、根据《汉堡规则》的有关规定，承运人的责任期间如何表述？

A、自承运人收到货物至其交付货物止

B、从货物装上船起至卸完船止

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C、对集装箱货物规定适用货物处于承运人掌管之下的全部期间

D、从远离发货人仓库到送达收货人仓库的整个期间

【参考答案】：A

【解析】：B项属于《海牙规则》对承运人贵任期间的规定，C项是《海商法》的相关规定，D

项则是保险责任起讫的期间。

29、李某企图盗窃邻居家财物，又怕一个人势单力薄而没人接应，

于是找到陈某，威胁陈某，要求陈某帮他望风。陈某由于一向畏惧李某,

遂只好在李某进邻居家行窃时帮他望风。应如何惩处陈某()

A、应加重处罚

B、应从轻处罚

C、应免予处罚

D、应减轻或免除处罚

【参考答案】：D

【解析】本题考查共同犯罪形态中的胁从犯及其刑事责任问题。

胁从犯系被迫参加共同犯罪的犯罪分子。胁从犯虽受到他人一定暴

力强制(而不是完全的身体强制)或精神威胁，但他仍有一定的意志自

由，可以对是否参加犯罪活动作出选择。所以《刑法》第28条规定：

“对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或免除处

罚。”本案中，陈某受胁迫帮李某去望风，和李某一起构成共同犯罪，

但基于陈某是被胁迫，其主观恶性不大，应减轻或免除处罚。至于究竟

是减轻还是免除处罚，那还得根据李某所窃的数额、手段等情况综合考

虑。由于本案中并未交代李某行窃的具体情况，不能准确判断到底是减

轻还是免除，故排除BC,只能选D。

30、下列情况，可以向法院申请再审的是：

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A、张某（男）与陆某（女）婚后感情不和而被法院判决离婚。假如

判决生效后张某认为判决有误而欲申请再审，请求法院撤销双方的离婚

判决

B、在童某和魏某的离婚案件判决生效后，童某请求法院重新处理离

婚诉讼中已经作出处理的夫妻共同财产

C、王某诉兰某一案，经过二审终审，王某认为判决有错误，申请再

审，高院再审之后维持原判决。王某不服，申请再审

D、李某发现自己被法院宣告死亡后，向法院申请再审

【参考答案】：B

【解析】：《民事诉讼法》第183条规定：”当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判

决，不得申请再审。”A选项中，张某不可以申请再审，撤销离婚判决。A选项错误。《民诉意见》

第209条规定：“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人

民法院应依照民事诉讼法第一百七十九条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判

决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”当事人对于离婚案件中涉及到的财产可以

申请再审，所以，B选项中童某可以申请再审。B选项正确。《民诉意见》第207条规定：”按照督

促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的

案件，当事人不得申请再审。”C选项的案件是经过了审判监督程序再审后维持原判的案件，王某不

得申请再审。C选项错误。《民事诉讼法》第169条规定：“被宣告失踪、宣告死亡的公民重新出现,

经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决。”李某被宣告死亡了，可以向

人民法院提出申请，人民法院作出新判决，撤销原判决，而不可以申请再审。D选项错误。

31、人民法院在审查民事起诉时，发现当事人起诉已经超过了诉讼

时效，在这种情况下，人民法院应当如何处理

A、通知当事人已经超过诉讼时效，不予受理

B、裁定不予受理

C、应予受理，审理后确认超过诉讼时效的，判决驳回诉讼请求

D、应予受理，审理后确认超过诉讼时效的，裁定驳回起诉

【参考答案】：C

【解析】：依《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第

153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无诉讼时效中止、中

断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故选C

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32、根据《刑事诉讼法》的规定，下列何人有权委托诉讼代理

人？（2008年试卷二第27题）

A、涉嫌强奸罪被告人的父亲

B、抢劫案被害人的胞妹

C、伤害案中附带民事被告人的胞弟

D、虐待案自诉人的胞妹

【参考答案】：B

【考点】有权委托诉讼代理人的主体

【解析】选项A侧重考查了有权委托辩护人的主体和有权委托诉讼代理人的主体的差异。关于

有权委托辩护人的主体，《刑事诉讼法》第32条第1款规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护

权以外。还可以委托一至二人作为辩护人。犯罪嫌疑人、被告人可以自己委托辩护人，也可以由其法

定代理人、家属或者所在的单位为其委托辩护人。关于有权委托诉讼代理人的主体，《刑事诉讼法》

第40条第1款规定：”公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其

法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，

附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。”据此，有权委托诉讼代理人的

主体包括：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属自诉案件的自诉人及其法定代理人，以及附

带民事诉讼的当事人及其法定代理人。选项A中“涉嫌强奸罪的被告人的父亲”在刑事诉讼中的身份

是“被告人的家属”。根据上述分析，被告人的家属无权委托诉讼代理人。而是有权为被告人委托辩

护人，选项A错误。

选项B侧重考查了刑事诉讼中近亲属的范围，对此，《刑事诉讼法》

第82条第6项规定：“'近亲属'是指夫、妻、父、母、子、女、同胞

兄弟姊妹。”因此，选项B中被害人的胞妹属于近亲属的范围，其可以

委托诉讼代理人，选项B正确。

选项C、D侧重考查了法定代理人的范围，对此，《刑事诉讼法》第

82条第3项规定：“法定代理人'是指被代理人的父母、养父母、监护

人和负有保护责任的机关、团体的代表，”据此，选项C中的“附带民

事诉讼被告人的胞弟”，既不是当事人，也不是当事人的法定代理人，

其无权委托诉讼代理人。同理，选项D中虐待案的自诉人的胞妹也不是

自诉人的法定代理人，无权委托诉讼代理人。选项C、D错误。本题重点

考查有权委托诉讼代理人的主体问题，考生不仅应当掌握《刑事诉讼法》

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第40条的规定。还应当对刑事诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所了

解。将相关法条结合记忆。考生应当注意的是：（1）民事诉讼、刑事诉讼、

行政诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所不同，可以进行对比记忆。

⑵在刑事诉讼中，只有公诉案件被害人的近亲属才可以委托诉讼代理人,

而附带民事诉讼当事人和自诉案件自诉人的近亲属都无权委托诉讼代理

人。

33、某市A区法院受理一起盗窃案件，因该案被告人与该法院院长

具有亲属关系，市中级人民法院遂指定将该案移交B区法院审判。对于

该案的全部案卷材料，A区法院应按下列哪一选项处理？

A、应当退回A区检察院

B、应当直接移交B区法院

C、可以直接移交B区法院

D、应当通过中级人民法院移交B区法院

【参考答案】：A

34、甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付20万公斤

苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同

应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果，乙提出

的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持

的诉讼请求是什么？

A、请求甲双倍返还定金8万元

B、请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元

C、请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元

D、请求甲支付违约金6万元

【参考答案】：C

【解析】：违约金与定金的适用

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《合同法》第116条：“当事人民约定违约金依据116条的规定，

违约金和定金条款只能选择适用其一，因此要判断选择哪一个条款对乙

最为有利，由题中所述可知，适用违约金条款更为有利，乙可以得到6

万元的赔偿；其次，选择了违约金条款，就排除了定金条款的适用，因

而依据115条的规定，定金应该返还。总之，甲应向己支付违约金6万

元，同时向乙返还定金4万元。本题的四个选项很具有迷惑性，考生要

保持清醒的头脑。

35、美国货船科尔号与另一艘美国货船汉森号在我国渤海湾发生碰

撞，双方损失严重。科尔号向我海事法院起诉，我海事法院审理此案时,

应适用。

A、中国法律

B、美国法律

C、双方协议适用的法律

D、与案件有最密切联系的法律

【参考答案】：B

【解析】：本题考点是我国海商法关于侵权行为法律适用的规定。根据我国海商法第273条的

规定，同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。故选B。

36、下列不承担刑事责任的有：()

A、癌症病人甲某要求丈夫对其实施“安乐死”

B、乙某经被害人承诺不追究责任而将被害人手打断

C、丁女同意警察钱某与之发生性关系，只要钱某将其丈夫从监狱中

释放出来；但是发生性关系后，钱某并没有释放其丈夫

D、丙某哄骗小孩价值千元的玩具

【参考答案】：C

【考点】排除犯罪事由

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【解析】依承诺(同意)排除犯罪人刑事责任的行为，有以下几个条件一是承诺人必须具有完全

的民事行为能力；二是承诺(同意)是出于自愿，不是受胁迫、欺骗；三是承诺的内容必须是个人能够

处置的个人利益，不能损害国家或者社会的利益。

37、某人民法院决定对妨害民事诉讼的行为人张某处以800元的罚

款，张某对此不服，可以采取下列哪种措施？()

A、向作出决定的人民法院申请复议

B、向上一级法院申请复议

C、向上一级法院提起上诉

D、向作出决定的法院的同级检察院申诉

【参考答案】：B

【考点】对罚款决定不服的救济

《民事诉讼法》第105条第3款规定，罚款、拘留应当用决定书。

对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。所以，B项正确。

38、一国政府在一定时期内对某些进出口商品的进出口数量或金额

规定一个最高限额的制度是什么？

A、进出口配额制

B、进出口许可证制

C、进出口押金制

D、进出口最低押金制

【参考答案】：A

39、叶某因挪用资金罪被判处有期徒刑1年缓刑2年，判决宣告时

叶某表示不上诉。其被解除羁押后经向他人咨询，认为自己不构成犯罪,

于是又想提出上诉。下列哪一项是正确的？()

A、叶某已明确表示不上诉，因此，不能再提起上诉

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B、须经法院同意，叶某才能上诉

C、在上诉期满前，叶某有权提出上诉*八屋*7。

D、叶某可以在上诉期满前提出上诉，但因一审判决未生效，需对他

重新收押

【参考答案】：C

【解析】参考《刑事诉讼法》第180条、第183条的规定。

40、甲某与乙某（女）恋爱中发生性关系，致乙某怀孕。甲某提出分

手，并要乙某做流产手术。乙某坚决不同意，几次欲跳楼自杀。某日中

午，甲某与乙某在甲某家中又发生争吵，争吵甲某还用打火机扔打乙某。

乙某感到绝望，走到走廊里，喝下了事先准备好的一瓶农药，又走进了

甲某房间。此时，甲某不但没有及时去救人，反而一走了之，临走时怕

被人知道还将房门锁上。甲某走后很长时间，乙某才被人发现送往医院,

但因救治无效死亡。关于本案的说法不正确的是：（）

A、如果甲某构成故意杀人罪的结论是正确的，属于不纯正的不作为

犯

B、如果甲某构成故意杀人罪的结论是正确的，属于纯正的不作为犯

C、如果甲某构成遗弃罪的结论是正确的，属于纯正的不作为犯

D、甲某不可能构成遗弃罪，因为甲某与乙某不是共同生活的家庭成

员关系

【参考答案】：A

【考点】不作为犯纯正的不作为犯与不纯正不作为犯的区别

【解析】不纯正不作为犯，是以不作为行为构成了刑法中通常需栗以作为行为构成的犯罪。如

以不作为的方式犯故意杀人罪等。而纯正不作为犯是指以不作为行为构成刑法中通常需要不作为构成

的犯罪，也就是说行为人以不作为构成不作为犯罪。如遗弃罪等。

二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，

有两个或两个以上的符合题意）。

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2、甲将一匹马租给乙，乙因向丙借款，又将该马出质给丙，因乙无

力还款，丙欲对该马行使质权，遭甲反对，为此发生纠纷。下列选项正

确的是。

A、乙对该马享有出质权

B、丙对该马享有质权

C、乙对该马不享有出质权

D、丙对该马不享有质权

【参考答案】：B,C

【解析】：本题涉及质权的善意取得问题。本题中，甲为马的所有人，乙为马的承租人，乙无

权出质该马，因此不享有对该马的出质权，但依照《担保法解释》第84条规定，质权适用善意取得

制度，丙对该马享有质权。

3、甲向乙购买一台价值1000元的电器设备，乙将该设备交给甲之

后，甲却迟迟不交付货款，双方发生争议。乙向人民法院提起诉讼，要

求甲支付设备的货款1000元。结合以上案情，下列关于反诉的做法哪些

是不符合法律规定的？

A、在第一审开庭审判时，甲提出乙提供的设备存在严重的质量问题,

在使用时造成自己的电路损坏，要求乙赔偿损失，甲提出的此请求可以

形成对乙的反诉

B、在诉讼过程中，甲提出乙上次向自己借款800元，至今没有归还,

要求抵销，甲提出的此请求可以形成反诉

C、在应诉答辩状中，甲提出乙提供的设备存在严重的质量问题，在

使用时造成自己的电路损坏，要求乙赔偿损失，甲提出的此请求可以形

成反诉

D、第一审法院判决甲败诉，甲上诉后在二审中提出乙提供的设备存

在严重的质量问题，在使用时造成自己的电路损坏，要求乙赔偿损失，

法院可以就此反诉请求与本诉请求一并判决

【参考答案】：A,B,D

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【解析】：反诉时间具有特定性，《证据规定》第34条第3款规定：“当事人增加、变更诉

讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”因此当事人在举证期限届满以后提出请求的,

不能形成反诉，A选项不符合法律规定，应选。在诉讼中要形成反诉，一个重要条件是反诉请求需要

与本诉请求具有一定的牵连性。这种牵连关系可以表现为反诉与本诉请求是基于同一个法律关系而产

生的，目的相对抗的不同的实体请求，也可以表现为反诉与本诉请求是基于相互牵连的两个不同的、

而且各自独立的法律关系而产生的目的相对抗的不同实体请求。在本题B选项中，甲提出乙上次向自

己借款一事，与其欠乙货款并不是基于同一个法律关系而产生的实体请求，而C选项中甲提出的乙供

货存在严重的质量问题，即符合反诉请求与本诉请求具有牵连性的要求，能够形成反诉。由此，B选

项不符合法律规定，当选；C选项符合法律规定，不当选。《民诉意见》第184条规定："在第二审

程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿

的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”因此，在D项中,

甲于二审中提出反诉请求，二审法院不能将此请求与本诉请求一并判决、否则势必剥夺了甲对反诉请

求的上诉权。D选项不符合法律规定，当选。因此，本题正确答案为ABD。

4、下列哪些出租行为构成对知识产权的侵犯？()o

A、甲购买正版畅销图书用于出租

B、乙购买正版杀毒软件用于出租

C、丙购买正版唱片用于出租

D、丁购买正宗专利产品用于出租

【参考答案】B,C

5、甲与乙签订船舶买卖合同，甲将所有的船舶“大东方1号”卖与

乙，乙付了首期船款，余款交接船舶时结清，但未交接船。后甲又与丙

签订合同，将船舶卖与丙，丙付清船款并与甲交接完船，并向船舶登记

机关登记。乙得知向法院起诉甲与丙，要求甲履行合同，并要求丙将船

舶交还。下列关于本案的处理方式正确的有：()

A、乙有权要求甲履行交船义务

B、乙有权要求甲返还首期船款并承担违约责任

C、乙有权要求丙交还船舶

D、丙有权拒绝乙请求交付船舶的主张

【参考答案】B,D

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【解析】《海商法》第9条规定，船舶所有权的取得、转让和消灭，应当向船舶登记机关登记:

未经登记的，不得对抗第三人。船舶所有权的转让，应当签订书面合同。从题目中可知，丙为善意第

三人，且船舶已经办理了登记，产生了对抗第三人的效力。故乙不能再要求甲履行交船义务，因为甲

已经交付不能，但可以返还首期船款和承担违约责任。乙也不能要求丙交还船舶，因为丙是善意的第

三人，其经过合法途径取得了船舶的所有权。本题当选答案为BD。

6、导致专利失去效力的情况有

A、专利权被宣告无效

B、专利权超过法定期限

C、当事人书面放弃专利权

D、没有按照规定缴纳年费

【参考答案】：A,B,C,D

【解析】：根据专利法第42条的规定，专利权是有期限的，超过法定期限即告失效。此外，

第44条规定，有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：（1）没有按照规定缴纳年费的；（2）

专利权人以书面声明放弃其专利权的。此外，专利权被宣告无效即告失效。

7、甲生前有一万元债务，其遗嘱中规定其财产中5000元归幼子乙,

5000元赠给侄子丙；甲留有遗产18000元，甲死后两个月，该遗产依遗

嘱由乙、丙各得5000冗，其余8000元由甲的妻子丁、甲的长子、次子

及女儿各得2000元，遗产分割后，债权人索债，则（）

A、甲的长子、次子各偿还2000元

B、甲的妻子、女儿各偿还2000元

C、乙、丙各偿还1000元

D、丙偿还五千元，其他人各还1000元

【参考答案】A,B,C

【考点】被继承人的债务清偿

【解析】依《继承法》第33、27条的规定，应先由法定继承人以其所得遗产清偿债务；不足

清偿时，再由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产清偿债务。本题中，甲的妻子丁、甲的长子、

次子及女儿作为法定继承人，应以其所得先清偿债务，故A、B正确。乙作为遗嘱继承人、丙作