上海市破产管理人常用办案资料汇编（一）

上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）目录上海市破产管理人常用办案资料汇编第一卷1上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）22007/06/01-中华人民共和国企业破产法第一章总则第二章申请和受理第一节申请第二节受理第三章管理人第四章债务人财产第五章破产费用和共益债务第六章债权申报第七章债权人会议第一节一般规定第二节债权人委员会第八章重整第一节重整申请和重整期间第二节重整计划的制定和批准第三节重整计划的执行第九章和解第十章破产清算第一节破产宣告第二节变价和分配第三节破产程序的终结第十一章法律责任第十二章附则第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构第一节设立第二节组织机构第三节一人有限责任公司的特别规定第四节国有独资公司的特别规定第三章有限责任公司的股权转让第四章股份有限公司的设立和组织机构第一节设立第二节股东大会第三节董事会、经理3第四节监事会第五节上市公司组织机构的特别规定第五章股份有限公司的股份发行和转让第一节股份发行第二节股份转让第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务第七章公司债券第八章公司财务、会计第九章公司合并、分立、增资、减资第十章公司解散和清算第十一章外国公司的分支机构第十二章法律责任第十三章附则2011/09/26-最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）2020/12/29-最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）2020/12/29-最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）2014/02/17-最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（一）2020/12/29-最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）2020/12/29-最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）2020/12/29-最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（四）2020/12/29-最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（五）上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）4《中华人民共和国企业破产法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第一条【立法目的】为规范企业破产程序，公平清理债权债务，第二条【破产界限、破产原因】企业法人不能清偿到期债务，并【重整界限】企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》（一）资产不足以清偿全部债务；（二）明显缺乏清偿能力。相关当事人以对债务人的债务负有连带责任（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。债务；法清偿债务；（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务；（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）5《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第四条申请（被申请）破产的债务人应当具备法人资《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》政管理机关核准登记企业的破产案件；《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》实的法学理论功底，而且还要有解决社会矛盾、处理应急事务、件审判庭，或指定专门的合议庭负责审理破《上海市高级人民法院关于调整本市企业破产案件受理审批工作理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司级法院审核批准：（一）破产重整或者破产和解申请；（三）对关联企业进行合并破产的申请；（四）其它认为需要报请上级法院审核批准的破产申请。行政管理机关核准登记企业的破产案件；及下级人民法院需要将自己管辖的企业破产案考核法官工作业绩时，要充分考虑企业破产案件审理的特殊性，设，严格执行最高人民法院“五个严禁”等审判纪律和规章制度，效的审判业绩，为我国国民经济平稳较快发展本市各区县法院裁定不予受理破产申请的，申请人上诉的，上海市高级人民法院负责审理破产案件的审（一）破产企业为上市公司、金融机构的破产申请；（二）破产企业为国家工商行政管理总局核准请；（四）其它认为需要由中级法院管辖的破产申请。第四条本规定自下发之日起施行，上海市高级人上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）6《上海市高级人民法院关于开展跨行政区划民商事案件集中管辖件：1.属于本市基层人民法院管辖的一审涉环境资源保护案件（应由《最高人民法院关于同意上海市第三中级人民法院内设专门审判上海市高级人民法院：）；药品安全的民商事案件以及企业破产案件（）；（一）上海市辖区内区级以上（含本级）工商行）；（二）前述强制清算和破产案件的衍生诉讼案件；（三）跨境破产案件；（四）其他依法应当由其审理的案件。第四条【扩张适用民事诉讼法】破产案件审理程序，本法没有规第五条【涉外规定】依照本法开始的破产程序，对债务人在中华对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进行审查，认为不原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害中华第六条【审理破产案件的基本原则】人民法院审理破产案件，应第七条【申请主体】债务人有本法第二条规定的情形，可以向人债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）7《最高人民法院民二庭负责人就关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）司法解释答记者问》第八条【破产申请材料】向人民法院提出破产申请，应当提交破（一）申请人、被申请人的基本情况；（二）申请目的；（三）申请的事实和理由；（四）人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第十一条在人民法院决定受理企业破产案件前，破产申请人人民法院准许申请人撤回破产申请的，在撤回破产申请之前已经支出的费第十条【债权人提出申请的情形】债权人提出破产申请的，人民有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的，经上一上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）8《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》限内举证证明其未出现破产原因外，人民《最高人民法院关于正确适用《中华人民共和国企业破产法》若干疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干方面的积极作用，特通知如下：对市场经济的调整作用，推动经济社会又好《最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》贵州省高级人民法院：（（经研究，批复如下：债权人对人员下落不明或者财产状况不清的务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定务人的主体资格和破产原因，以及有关材料和证据等进行审查，企业破产法是社会主义市场经济法律体系的重要组成部分，其作用的发挥必须通过人民法院受理和审理企结后二年内发现有依法应当追回的财产或者9《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》构、拯救危困企业的作用，依法受理审理企业破产清经济的调整作用，建立企业法人规范退出市场的良性运行机制，清算的，人民法院审查的重点是债务人是否不能清偿到期债务，机制的作用，努力配合政府做好企业破产案件中的第十一条【受理裁定】人民法院受理破产申请的，应当自裁定作债权人提出申请的，人民法院应当自裁定作出之日起五日内裁定送达之日起十五日内，向人民法院提交财产状况说明、债务《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》（一）债务人有隐匿、转移财产等行为，为了逃请破产的；（二）债权人借破产申请毁损债务人商业信誉，意图损《上海市高级人民法院关于调整本市企业破产案件受理审批工作理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司级法院审核批准：（一）破产重整或者破产和解申请；（三）对关联企业进行合并破产的申请；（四）其它认为需要报请上级法院审核批准的破产申请。本市各区县法院裁定不予受理破产申请的，申请人上诉的，上海市高级人民法院负责审理破产案件的审（一）破产企业为上市公司、金融机构的破产申请；（二）破产企业为国家工商行政管理总局核准登记企业的破上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）产申请；（三）破产企业为上海市工商行政管理局核准登记企业（四）其它认为需要由中级法院管辖的破产申请。第十二条【对不受理裁定的上诉】人民法院裁定不受理破产申请人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》破产申请人对不予受理破产申请的裁定不服的，可以在裁定送达之日起十日内向上一级人民法第十三条【指定管理人的时间】人民法院裁定受理破产申请的，（一）申请人、被申请人的名称或者姓名；（二）人民法院受理破产申请的时间；（三）申报债权的期限、地点和注意事项；（四）管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；（五）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；（六）第一次债权人会议召开的时间和地点；（七）人民法院认为应当通知和公告的其他事项。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第十七条人民法院受理企业破产案件后，除应当按照企业破产法第九条的规定通知已知的债权人方有影响的报纸上刊登公告，公告内容同第十五条第（一第十五条【债务人的有关人员的义务】自人民法院受理破产申请起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：（一）妥善保管其占有和管理的财产、印章（二）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；（三）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；（四）未经人民法院许可，不得离开住所地；上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）（五）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。前款所称有关人员，是指企业的法定代表人；经人民第十六条【禁止个别清偿】人民法院受理破产申请后，债务人对第十七条【向管理人清偿债务或交付财产】人民法院受理破产申债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产第十八条【决定合同是否继续履行】人民法院受理破产申请后，前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履第十九条【解除保全措施、执行程序中止】人民法院受理破产申《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》别处理：（一）已经审结但未执行完毕的，应当中止执行在已依法解除保全的单位恢复保全措施或者表（二）尚未审结且无其他被告和无独立请求权的第三人的，（四）债务人系从债务人的债务纠纷案件继续审理。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）《最高人民法院关于如何理解<最高人民法院关于破产法司法解释>第六十八条的请示的答复》（已废止）河北省高级人民法院：下：《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》最高人民法院答复《关于破产申请受理前已经划尚未支付给申请执行人的款项是否属于债务人财产及执行法院收到破产管理人中止执行告知函后应否中止执行问题的请示》的复函法院收到破产管理人中止执行告知函后应否中止执行问题的请示》收悉，经研究，答复如下：应注意以下情况：破产财产；已脱离债务人实际控制，视为已向权利人交付，该执行已完毕，关机关的配合，依法解除有关保全措施，中止有行程序的法院恢复原有的保全措施或执行程序，有轮候保全的，执行人的执行案件，应当适用申请执行时效中断的管理人发送的中止执行告知函后仍继续执行的的《关于如何理解＜最高人民法院关于破产司法解释第二十条【有关诉讼及仲裁】人民法院受理破产申请后，已经开务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》第二十一条破产申请受理前，债权人就债务人财讼，破产申请受理时案件尚未审结的，人民法院应当中止审理：（一）主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务的；（二）主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履行出抽逃出资责任的；（三）以债务人的股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人的股东直接向其偿还债务人对其所负债务的；（四）其他就债务人财产提起的个别清偿诉讼。第二十二条破产申请受理前，债权人就债务理由拒绝追收，债权人会议依据企业破产法第二十二条的规定，主张次债务人或者债务人的出资人等向债务人务人财产，或者依法申请合并破产的，人民法第二十一条【有关民事诉讼】人民法院受理破产申请后，有关债《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》受理破产申请的人民法院管辖的有关债务人的第一审民事案件，可以依据民事诉讼法第三十八条的规定，由上受理破产申请的人民法院，如对有关债务人的海事纠纷、专利纠纷、证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿纠纷上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他1、《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》2、《最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定》提供司法保障若干问题的意见》第二十三条【管理人负责对象、受监督对象】管理人依照本法规第二十四条【管理人组成】管理人可以由有关部门、机构的人员人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中（一）因故意犯罪受过刑事处罚；（二）曾被吊销相关专业执业证书；（三）与本案有利害关系；（四）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第二十五条【管理人职责】管理人履行下列（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。《破产法》第一百十十一条明确规定了破产企业在破产程序终结第二十六条【第一次债权人会议召开前的债务人营业】在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业或者有本法第第二十七条【管理人的勤勉义务】管理人应当勤勉【管理人报酬】管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有第二十九条【管理人辞职】管理人没有正当理由不得辞去职务。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第三十条【债务人财产的定义】破产申请受理时属于债务人的全《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》物权等财产和财产权益，人民法院均应认定为债务第二条下列财产不应认定为债务人财产：租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产；（二）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（三）所有权专属于国家且不得转让的财产；（四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》过）湖北省高级人民法院：你院鄂高法[2002]158号《关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产以及有关抵押效力请示》收悉。经研究，答复如下：条的规定，破产企业以划拨方式取得的国有土产财产，在企业破产时，有关人民政府可以予置。纳入国家兼并破产计划的国有企业，其依使用权，应依据国务院有关文件规定办理。对债务人的特定财产在担保物权消灭或者实现共有财产所得部分，人民法院均应认定为债须分割共有财产，管理人请求分割的，人民法器设备等财产为抵押物与债权人签订的抵押合同理：如果建筑物附着于以划拨方式取得的国有土地使用权之上，本批复自公布之日起施行，正在审理或者尚未审理的案件，第三十一条【撤销权】人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》管理人因过错未依法行使撤销权导致债务人财产不当减第十一条人民法院根据管理人的请求撤销涉《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》限度保护债权人利益。对出资不实、抽逃出资的，要依法追回；务，受让人请求作为共益债务清偿的，人民法前六个月内且债务人有企业破产法第二条第充分保障债权人利益为前提，重整计划和和解协议的通过与否，及实际控制人等清算义务人对债务人的债务承第三十二条【撤销权】人民法院受理破产申请前六个月内，债务规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》第十四条债务人对以自有财产设定担保物权（一）债务人为维系基本生产需要而支付水费、电（二）债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；（三）使债务人财产受益的其他个别清偿。第三十三条【无效行为】涉及债务人财产的下列行为（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》虚构债务或者承认不真实债务的行为无效并返还债务人财产的，人民法上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第三十四条【追回权】因本法第三十一条、第三十二条或者第三《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在破产申请受理前一年内超过诉讼时效期间的，人第三十五条【对出资人的追回权】人民法院受理破产申请后，债履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者违《最高人民法院关于破产债权能否与未到位的注册资金抵销问题的复函》(1995年4月10日法函〔1995〕32号）湖北省高级人民法院：你院(1994)鄂经初字第10号请示报告收悉，经研究，答复如下：限公司（下称货柜公司于1989年3月7日至8日曾召开万美元。1993年1月4日又以董事会议对合资双方同意将注册资金增加到240万美元的《合议书》予以认可。事后，货柜公变更手续。因此，应当确认货柜公司的注册资金已变更为240货柜公司享有的破产债权不能与该公司对货柜第三十六条【对高管的追回权】债务人的董事、监事和高级管理规定（二）入：（一）绩效奖金；（二）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；（三）其他非正常收入。债务人的董事、监事和高级管理人员因返还第一款前款规定的债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》式，进行对债权人利益有重大影响的财产处分行为的，应当及时报告债权人委员会。未设立债权人委员会的，管第三十八条【取回权】人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增权利人依据人民法院或者仲裁机关的相关生效权利人无法取回该财产的，人民法院应当按照以下规定处理：损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；理：权清偿；第三十二条债务人占有的他人财产毁损、灭失，规定处理：（一）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；（二）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》物所有权保留，在标的物所有权未依法转移给买受人上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）的债权作为共益债务清偿。但是，买受人违反合同款或者履行其他义务的期限在破产申请受理时视为第四十条【抵销权】债权人在破产申请受理前对债务人负有债务抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破规定（二）自收到主张债务抵销的通知之日起三个月内（一）破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；（二）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（三）双方互负债务标的物种类、品质不同。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）个别债权人清偿，其抵销的债权债务属于企业起三个月内向人民法院提起诉讼，主张该抵销应予支持。有的债务抵销，债务人管理人提出异议的，人民法院应予支持：人所负的债务；《上海高级人民法院关于审理企业破产案件若干问题的意见》的注册资金抵销问题的复函》的批复，出资人对债务人上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第四十一条【破产费用】人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产（一）破产案件的诉讼费用；（二）管理、变价和分配债务人财产的费用；（三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。《上海高级人民法院民二庭关于债务人在破产申请受理后承担的民事诉讼费用性质问题的解答》华人民共和国民事诉讼法》规定的审判程序，而非破产程序。因此，该类案件发生的诉讼费用区别于破产案件的诉讼费用，产法》第四十一条第（一）项规定的“破产案件的诉讼费用”。自身财产的行为。法院生效判决债务人承担的诉讼费用可适用《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》（一）破产财产管理、变卖、分配所需要的费用；（二）破产案件的受理费；（三）债权人会议费用；（四）催收债务所需费用；（五）为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。《上海高级人民法院关于审理企业破产案件若干问题的意见》七、管理人为履行职责租赁办公用房的租金一般不在其报律师事务所、会计师事务所、清算公司等社会中介机构作为营业组织或法人，应当具备与其执业规模、业务范围相适应的办公人开展管理人业务的办公场所应当自行解决，其为履行管理人职责租赁办公用房的租金一般不应在其报酬之管理人为了堆放帐册、接待债权人申报债权、召开债权人会议等特殊需要而租赁相应场支付的费用，履于《破产规定的管理人执行职务的费用为破产费用，可以在其报酬之外由债务人财产隋时清偿。但根据《破产法》第六十九之规定最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）第一条人民法院裁定受理破产申请的，此前债务人尚未支付的公司强制清算费用、未终结的执行程此前债务人尚未支付的案件受理费、执行申请费，可以作为第四十二条【共益债务】人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益（二）债务人财产受无因管理所产生的债务；（三）因债务人不当得利所产生的债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（六）债务人财产致人损害所产生的债务。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》损害产生的债务作为共益债务，由债务人财产随时清偿不足弥补损失，权上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）上述债务作为共益债务由债务人财产随时清偿后，债权人以管理人或者相关人员执行职务不当导致债务人财提起诉讼，主张管理人或者相关人员承担相应赔偿责任的，人民法院《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）》第二条【共益债务】破产申请受理后，经债权人会议决议通过，或者第一次债权人会议召开前经人民法院许可，管理务人可以为债务人继续营业而借款。提供借款的债权人主张参照企业破产法第四十二条第四项的规定优先于普通破产院应予支持，但其主张优先于此前已就债务人特定财产享有担保的债权清偿的，人民法管理人或者自行管理的债务人可以为前述借款设定抵押担保，抵押物在破产申请受理前已为其他债权人设定抵押法第一百九十九条规定的顺序清偿，人民法第四十三条【清偿顺序】破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第四十四条【申报债权】人民法院受理破产申请时对债务人享有《最高人民法院关于佛山市中级人民法院受理经济合同纠纷案件990年10月6日法（经）函〔1990〕70号）广东省高级人民法院：你院(90)粤法经请字第2号关于佛山市中级人民法院受理经济合同纠纷案件与青岛市中级人民法院协调问题的请示收悉。经研究，答复如下：司诉山东省胶州市第二棉纺织厂等单位联营合同投资纠纷一案，债权人可凭生效的法律文书向青岛市中级人民应当承担连带责任的保证人追偿其未得到清《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》债权人会议对人民法院同意该债权人参加破产财最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）第三条【破产债权】破产申请受理后，债务人欠缴款项产生的滞纳金，包括债务人未履行生效法律文书应当加倍支第四十五条【债权申报期限】人民法院受理破产申请后，应当确第四十八条债权人应当在人民法院确定的债权申报期债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第四十九条【申报债权的要求】债权人申报债权时，应当书面说第五十条【连带债权人申报债权】连带债权人可以由其中一人代第五十一条【债务人破产，保证人申报债权】债务人的保证人或债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债《上海高级人民法院关于审理企业破产案件若干问题的意见》根据《破产法》第五十一条第二款的规定，债务人的保证人尚未代替债务人清偿债务的，可以其对债务人的将来求偿权申报已经向管理人申报全部债权的除外。实践中可能存在债权人晚于保证人申报债权，或者债权人申报债权后又撤回等特殊情形。证人的权益，管理人对保证人申报债权进行登记造册时，宜对其设置特别分类登记栏目，作专项登记，在确定债权人未申报全部债权后，最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）第四条【保证人破产，主债权人申报债权】保证人被裁定进入破产程序的，债权人有权申报其主债务未到期的，保证债权在保证人破产申请受理时视为到期。一般保证的保证人主张行使先诉抗辩权的，人民法权人在一般保证人破产程序中的分配额应予提存，待一般保证人应承担的保证责任确定后再按照破产清偿比第五条债务人、保证人均被裁定进入破产程序的，债权人有权向债务人、保证人分别申报债权。债权人向债务人、保证人均申报全部债权的，从一方破产程序中获得清偿后，其对另一方的债权额不作调整，但债权超出其债权总额。保证人履行保证责任后不再享有第五十二条连带债务人数人被裁定适用本法规定的程序的，第五十三条【解除合同损害赔偿权】管理人或者债务人依照本法第五十四条【委托合同债权人申报债权】债务人是委托合同的委规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第五十五条【票据付款人申报债权】债务人是票据的出票人，被序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照第五十七条【债权表】管理人收到债权申报材料后，应当登记造最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）额、担保情况、证据、联系方式等事项，形成管理人应当依照企业破产法第五十七条的规定对债权的性质、数额、担保财产、是否超过诉讼时效期间、是否超过强请撤销生效法律文书，或者向受理破产申请的人民法院申请撤销或者不予执行仲裁裁决、不予执行公证债权文书后，重第十条单个债权人有权查阅债务人财产状况报告、债权人会议决议、债权人委员会决议、管理人监督报告第五十八条【债权异议】依照本法第五十七条规定编制的债权表《上海高级人民法院关于审理企业破产案件若干问题的意见》但应注意，根据《破产法》第五十七条和第五十八条之规定，债权人申报的债权是否超过申请执行期间需要审上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）第八条债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，应当说明理由和法律依据。经管理人解释或调理人不予解释或调整的，异议人应当在债权人会议核查结束后十五日内向人民法院提起债权确认的诉讼。当事人之间在破产申立有仲裁条款或仲裁协议的，应当向选定的仲裁机构申请确认债权第九条债务人对债权表记载的债权有异议向人民法院提起诉讼的，应将被异议债权人列为被告。债权人对的，应将被异议债权人列为被告；债权人对债权表记载对同一笔债权存在多个异议人，其他异议人申请参加诉讼的，应当列为上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第五十九条【债权人会议的一般规定】依法申报债权的债权人为债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于本法第六十一债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。代理债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参第六十一条【债权人会议职权】债权人会议行使下列（一）核查债权；（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（三）监督管理人；（四）选任和更换债权人委员会成员；（五）决定继续或者停止债务人的营业；（六）通过重整计划；（七）通过和解协议；（八）通过债务人财产的管理方案；（九）通过破产财产的变价方案；（十）通过破产财产的分配方案；（十一）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。《上海高级人民法院关于审理企业破产案件若干问题的意见》上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）一、债权人申报的债权未被全部确定，不影响第一次债根据《破产法》第六十二条规定，第一次债权人会议召开的时间五十七条第一款、第五十八条第一款之规定，管理人对申报债权登记造册后，需提交第一次债权人会议核查。因此，之前，管理人在有限的法定时间内，未必能及时审查确定所申报的债权，且所作的审查工作也只是初步审查，还需提第六十三条【召开债权人会议前的通知】召开债权人会议，管理最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）采取非现场方式进行表决的，管理人应当在债权人会议召开后的三日内，根据企业破产法第八十二条规定，对重整计划草案进行分组表决时，权益因重整计划草案受到调整或者影响的债权人或者股东表决；权益未受到调整或者影响的债权人或者股东，参照企业破产法第八十三条的规定，不参加重整计过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）第十二条债权人会议的决议具有以下情形之一，损害债权人利益，债权人申请撤销的，人民法院（一）债权人会议的召开违反法定程序；（二）债权人会议的表决违反法定程序；（三）债权人会议的决议内容违法；（四）债权人会议的决议超出债权人会议的职权范围。人民法院可以裁定撤销全部或者部分事项决议，责令债权人会议债权人申请撤销债权人会议决议的，应当提出书面申请。债权人会议采取通信、网络投票等非现场方式进行表决第六十五条【未得到通过的决议】本法第六十一条第一款第八项对前两款规定的裁定，人民法院可以在债权人会议上宣布第六十六条【复议】债权人对人民法院依照本法第六十五条第一款作出的裁定不服的，债权额占无财产担保债权总额二分之一以上的债权人对人民法院上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十第六十七条【债权人委员会组成】债权人会议可以决定设立债权会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会第六十八条【债权人委员会职权】债权人委员会行使下列（一）监督债务人财产的管理和处分；（二）监督破产财产分配；（三）提议召开债权人会议；（四）债权人会议委托的其他职权。债权人委员会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关管理人、债务人的有关人员违反本法规定拒绝接最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）三、五项规定的债权人会议职权。债权人会议不得作出概括性授权，委托其行使债权人会第十四条债权人委员会决定所议事项应获得全体成员过半数通过，并作成议事记录。债权人委债权人委员会行使职权应当接受债权人会议的监督，以适当的方式向债权人会议及时汇报工作，并接受人第六十九条【须报告债权人委员会的行为】管理人实施下列行为委员会：（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（三）全部库存或者营业的转让；（四）借款；（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的转让；（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；（八）放弃权利；（九）担保物的取回；（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。未设立债权人委员会的，管理人实施前款规最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）第十五条管理人处分企业破产法第六十九条规定的债务人重大财产的，应当事先制作财管理人实施处分前，应当根据企业破产法第六十九条的规定，提前十日书面报告债权人委员会或者人民法照企业破产法第六十八条第二款的规定，要求管理人对处分行为作出相应说明债权人委员会认为管理人实施的处分行为不符合债权人会议通过的财产管理或变价方案的，有权要求管理人纠正。管人民法院认为管理人实施的处分行为不符合债权人会议通过的财产管理或变价方案的，应当责令管理人停止处上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第七十条【重整申请】债务人或者债权人可以依照本法规定，直债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，《最高人民法院关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》第七十一条【重整裁定】人民法院经审查认为重整申请符合本法《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》3.对于虽然已经出现破产原因或者有明显丧失清偿能力对于有重整或者和解可能的，应当依法受理重整或者成本明显高于重整收益的困难企业，有关权利人不同意重整的，第七十二条【重整期间】自人民法院裁定债务人重整之日起至重上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）有前款规定情形的，依照本法规定已接管债务人财产和营业第七十四条【聘任债务人的管理人员】管理人负责管理财产和营第七十五条【担保权暂停行使】在重整期间，对债务人的特定财使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可第七十六条【第三人取回权的行使】债务人合法占有的他人财产《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》因管理人或者自行管理的债务人违反约定，可能导致取回物被转第七十七条【重整期间债务人出资人不得请求投资收益分配】在在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人第七十八条【重整程序终止】在重整期间，有下列情形之一的，人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：（一）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（二）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（三）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。第七十九条【提交重整计划草案】债务人或者管理人应当自人民前款规定的期限届满，经债务人或者管理人请求，有上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应第八十一条【重整计划草案的内容】重整计划草案应当包括下列（一）债务人的经营方案；（二）债权分类；（三）债权调整方案；（四）债权受偿方案；（五）重整计划的执行期限；（六）重整计划执行的监督期限；（七）有利于债务人重整的其他方案。第八十二条【重整计划草案的表决】下列各类债权的债权人参加权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决：（一）【担保债权人】对债务人的特定财产享有担保权的债权；（二）【劳动债权人】债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、（三）【税款债权人】债务人所欠税款；（四）【普通债权人】普通债权。人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》三、充分发挥破产重整和和解程序挽救危困企重整计划草案的债权人或者出资人在重整中至上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第八十三条【重整计划的内容及表决】重整计划不得规定减第八十四条【重整计划的表决】人民法院应当自收到重整计划草债务人或者管理人应当向债权人会议就重整计划草第八十五条【重整计划表决的债权人会议】债务人的出资人代表重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当设出资第八十六条【重整计划的通过】各表决组均通过重整计划草案时第八十七条【未通过重整计划草案的协商】部分表决组未通过重或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整（一）【对担保物权的清偿】按照重整计划草案，本法第八十二条第一款第一项所列债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得（二）【劳动债权、税款的清偿】按照重整计划草案，本法第八十二条第一款第二项、第三项所列债权将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案；（三）【普通债权的清偿】按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比（四）【出资人权益调整】重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）（五）重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反本法第一百一十三条的规定；（六）债务人的经营方案具有可行性。人民法院经审查认为重整计划草案符合前款规定的，应当自收到《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》三、充分发挥破产重整和和解程序挽救危困企业、实现企业持续经营的作用，保障社会7.人民法院适用强制批准裁量权挽救危困企业时，要保证反对重整计划草案的债权人或者出资人在重整中至少可以可获得的清偿。对于重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例的确定，应充分考虑其计算方法是准确，是否充分保护了利害关系人的应有利益。人民法院要严格审查重整计划草案，综合考虑社会公共利益，积极审慎适用符合强制批准条件的，不能借挽救企业之名违法审批。上级人民法院要肩负起监督职责，对利害关系人就重整程序中第八十八条【重整程序终止】重整计划草案未获得通过且未依照获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法第八十九条【重整计划的执行】重整计人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的第九十条【重整计划监督期】自人民法院裁定批准重整计划之日在监督期内，债务人应当向管理人报告重整计划执行情第九十二条【重整计划的执行】经人民法院裁定批准的重整计划债权人未依照本法规定申报债权的，在重整计划执行期间不上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权第九十三条【重整计划的执行】债务人不能执行或者不执行重整理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债前款规定的债权人，只有在其他同顺位债权人同自己上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第九十五条【和解时间】债务人可以依照本法规定，直接向人民在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，第九十六条【公告】人民法院经审查认为和解申请符合本法规定过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移第九十九条【终止和解程序】和解协议草案经债权人会议表决未权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定第一百条【和解的效力】经人民法院裁定认可的和解协议，对债和解债权人是指人民法院受理破产申请时对债务人和解债权人未依照本法规定申报债权的，在和解协议执行期第一百零一条【和解对他人的影响】和解债权人对债务人的保证第一百零二条【履行和解协议】债务人应当按照和解协议上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）有前款规定情形的，和解债权人因执行和解协议所受的清偿第一百零四条【宣告债务人破产】债务人不能执行或者不执行和和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的人民法院裁定终止和解协议执行的，和解债权人在和解协去效力。和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效前款规定的债权人，只有在其他债权人同自己所受的第一百零五条【终结破产程序】人民法院受理破产申请后，债务债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第一百零七条【破产宣告】人民法院依照本法规定宣告债务债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为第一百零八条【应当裁定终结破产程序的情形】破产宣告前，有法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（一）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（二）债务人已清偿全部到期债务的。第一百零九条【别除权】对破产人的特定财产享有担保权的权利第一百一十条【担保债权转为普通债权】享有本法第一百零九条优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃第一百一十一条【破产财产变价方案】管理人应当及时拟订破产管理人应当按照债权人会议通过的或者人民法院第一百一十二条【变价方式】变价出售破产财产应当通过拍卖进破产企业可以全部或者部分变价出售。企业变价出售时，可以将按照国家规定不能拍卖或者限制转让的财产，应《上海市高级人民法院<关于在企业破产案件审理中严格执行〈上海法院涉国有资产司法委托拍卖操作规则（试行）〉的通知》），根据《操作规则》适用范围之规定，本市法院在审理企业破产案件中变价处置国有及国有控股企业的资上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第一百一十三条【清偿顺序】破产财产在优先清偿破产费用和共益债（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业《最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见》8.依法优先保护劳动者权益，是破产法律制度的重要价值取向。人民法院在审理企业破产案件中，要切实维护依法保护职工利益。召开债权人会议要有债务人的职工和工会代表参加，保障职工对破产程序的参与权。职工对管理人确认有异议的，管理人要认真审查核对，发现错误要及时纠正；因管理人未予纠正，职工据此提起诉讼的，人民法院要严格10.保障职工合法权益需要社会各方面的共同努力。人民法第一百一十四条【破产财产的分配方式】破产财产的分配应当以第一百一十五条【破产财产分配方案】管理人应当及时拟订破产（一）参加破产财产分配的债权人名称或者姓名、住所；（二）参加破产财产分配的债权额；（三）可供分配的破产财产数额；（五）实施破产财产分配的方法。管理人按照破产财产分配方案实施多次分配的，上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第一百一十七条【附条件债权的分配】对于附生效条件或者解除管理人依照前款规定提存的分配额，在最后分配第一百一十八条【未受领分配额的提存】债权人未受领的破产财提存。债权人自最后分配公告之日起满二个月仍不领取的，视为第一百一十九条【未决诉讼和仲裁】破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，第一百二十条【终结破产程序】破产人无财产可供分配的，管理管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起十第一百二十一条【注销登记】管理人应当自破产程序终结之日起第一百二十二条【管理人终止执行职务】管理人于办理注销登记第一百二十三条【追加分配】自破产程序依照本法第四十三条第（一）发现有依照本法第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十六条规定应当追（二）发现破产人有应当供分配的其他财产的。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第一百二十四条【破产人的保证人和连带债务人的责任】破产人务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第一百二十六条【有关人员列席债权人会议的义务】有义务列席有关人员，经人民法院传唤，无正当理由拒不列席债权人会议的第一百二十七条【债务人的义务】债务人违反本法规定，拒不向不真实的财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务和社会保险费用的缴纳情况的，人民法院可以对直销毁有关财产证据材料而使财产状况不明的，人民法院可以对直第一百二十八条【债务人法定代表人等责任人员的责任】债务人三十二条、第三十三条规定的行为，损害债权人利益的，债务人的《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）》相关行为存在故意或者重大过失，造成债务人财产损失为由提起诉讼，主张上述责任人员承担相应赔偿责任的，人民法院第一百二十九条【债务人的有关人员的义务】债务人的有关人员第一百三十条【管理人责任】管理人未依照本法规定勤勉尽责，法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损第一百三十一条违反本法规定，构成犯罪上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）544第一百三十二条【担保债权与劳动债权清偿顺序的特殊规定】本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第一百一十三条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本第一百三十三条【政策性破产事宜】在本法施行前国务院规定的第一百三十四条【金融机构破产】商业银行、证券公司、保险公二条规定情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该托管等措施的，可以向人民法院申请中止以该金融机构为被告或者被金融机构实施破产的，国务院可以依据本法和其他有第一百三十五条【企业法人以外的组织的破产清算】其他法律规最高人民法院《关于个人独资企业清算是否可以参照适用企业破产法规定的破产清算程序的批复》贵州省高级人民法院：根据《中华人民共和国企业破产法》第一百三十五条的规定，在个人独资企业不能清偿到期债务，并且资产不足以显缺乏清偿能力的情况下，可以参照适用企业破产法规定根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条的规定，人民法院参照适用破产清算程序裁定终结个人独资企人独资企业的债权人仍然可以就其未获清偿的部分上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订） 46第一章总则 47第二章有限责任公司的设立和组织机构 52第一节设立 52第二节组织机构 57第三节一人有限责任公司的特别规定 62第四节国有独资公司的特别规定 62第三章有限责任公司的股权转让 64第四章股份有限公司的设立和组织机构 66第一节设立 66第二节股东大会 70第三节董事会、经理 72第四节监事会 73第五节上市公司组织机构的特别规定 74第五章股份有限公司的股份发行和转让 75第一节股份发行 75第二节股份转让 76第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 79第七章公司债券 82第八章公司财务、会计 84第九章公司合并、分立、增资、减资 86上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第十章公司解散和清算 88第十一章外国公司的分支机构 95第十二章法律责任 96第十三章附则 98），第一条【立法宗旨】为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，第二条【调整对象】本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和第三条【公司独立责任与股东有限责任】公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任第四条【股东权利】公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等第五条【公司的义务及权益】公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公第六条【公司成立】设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。【准则主义】准主义】公众可以向公司登记机关申请查询公司登记公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注第八条【公司名称】依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责第九条【公司性质变更】有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变第十条【公司住所】公司以其主要办事机构所在地为上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第十二条【经营范围】公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修第十四条【分公司与子公司】公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民第十五条【转投资】公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成第十六条【公司担保】公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的第十七条【职工权益保护与职业教育】公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳工会活动，维护职工合法权益。公司应当为本公司工会提供必要职工就职工的劳动报酬、工作时间、福利、保险和劳动安全卫生公司依照宪法和有关法律的规定，通过职工上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听第二十条【公司法人人格否定】公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责上海市高级人民法院民二庭关于审理公司法人人格否认案件的若干意见（一）股东实施了滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为；（二）逃避债务；（三）严重损害公司债权人利益。第六条（滥用公司法人独立地位和股东有限责任行为的认定）司法第二十条第三款规定的股东滥用公司法第二十二条【公司决议的无效或被撤销】公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：的除外；（二）【没表决】会议未对决议事项进行表决的；符合公司法或者公司章程规定的；（五）导致决议不成立的其他情形。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第二十三条【有限公司的设立条件】设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院第四条公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任第二十四条【股东人数】有限责任公司由五十个以下股东出资设立。第二十五条【章程内容】有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。第二十六条【注册资本】有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴法律行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴第二十七条【出资方式】股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权（一）出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；（二）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；（三）出资人已履行关于股权转让的法定手续；（四）出资的股权已依法进行了价值评估。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第二十八条【出资义务】股东应当按期足额股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，第三十条【出资不实的责任】有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。第三十二条【隐名投资】有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：律法规强制性规定；名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第二十七条股权转让后尚未向公司登记机其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，第三十三条【股东知情权】股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题股东另有约定的除外；关信息损害公司合法利益的；（四）股东有不正当目的的其他情形。相应责任的公司董事、高级管理人员承担民事赔偿责任股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题第三十五条【抽逃出资】公司成立后，股东不得抽逃出资。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十二条公司成立后,公司、股东或者公司债权人第十四条股东抽逃出资,公司或者其他股东请求其第十七条有限责任公司的股东未履行出资义务或在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第三十六条【股东会组成及地位】有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司第三十七条【股东会职权】股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股第三十八条【股东会首次会议】首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本第三十九条【股东会会议】股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议第四十条【股东会会议的召集与主持】有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，上海市破产管理人常用办案资料汇编-第一卷（2022年12月修订）第四十一条【股东会会议的通知与记录】召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在第四十二条【股东的表决权】股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司第四十三条【股东会会议的议事方式和表决程序】股东会的议事方式