行政不作为侵权因果关系理论考察及其司法实践

PAGE2PAGE5行政不作为侵权因果关系理论考察及其司法实践滕威江苏省淮安市淮阴区人民法院法官。黄春丽江苏省淮安市淮阴区人民法院法官。江苏省淮安市淮阴区人民法院书记员。【论文提要】行政不作为在国家赔偿责任中的因果关系认定是一个复杂又重要的问题。复杂在于行政不作为具有抽象性，重要在于行政不作为的因果关系认定与行政主体国家赔偿责任相联系，关系到受害人权利的保护。按照国家赔偿法，行政机关必须“违法行使职权”造成受害人损害的，受害人才能取得国家赔偿请求权，否则就会因缺少因果关系而得不到支持。这样一个制度安排，显然是不合理的，也是不公平的。行政不作为造成行政相对人损害存在“一因一果”和“多因一果”的情形。“一因一果”时因果关系比较简单，行政不作为往往是造成损害的直接原因，行政主体对受害人的直接损失赔偿即可，但“多因一果”时行政不作为在国家赔偿中因果关系较难认定。应将行政不作为分为“依申请产生的行政不作为”和“依职权产生的行政不作为”，当行政主体是致害的次要原因时，若侵权的第三人对受害人的损失进行了完全赔偿，则行政主体可以免责。在此基础上，分别论述行政不作为造成损害发生的充要条件、充分条件、必要条件时，其在国家赔偿中因果关系及相关的细节问题，并对我国的行政不作为国家赔偿因果关系认定的完善提出几点建议。一、问题的提出当前在我国，因行政不作为引发的纠纷也时有发生。然而因这种不作为所造成的损害能否获得赔偿，却是一个亟待解决的问题。我们常见到的是，矿难事故发生后，往往会在政府的高度重视下，企业对死亡矿工进行了赔偿；食品药品监督部门往往在发现不安全的食品药品导致损害发生后，迅速进行行政处罚，并为受害人妥善地免费提供治疗。但人们也不禁要问：在这些事件中，有关行政机关就没有责任吗？特别是从国家赔偿的角度看，这些事件的发生，与平时行政机关的不作为具有非常紧密的因果关系。事实上，除了上述情形外，在行政登记、行政管理等具体行政行为方面，因行政机关不作为而引发的损害也时有发生。笔者认为，我们不能完全将一些矿难事故、一些不安全食品产生的危机事件等，都归咎于实施这些行为的人。可是，按照国家赔偿法，行政机关必须要有“违法行使职权”的行为，受害人才能取得国家赔偿请求权，否则就会因行为与结果之间不存在因果关系而得不到支持。这样一个制度安排，显然是不合理的，也是不公平的。根据最高人民法院1997年《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》对国家赔偿法（1994年通过）第3条第5项“造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为”和第4条第4项“造成财产损害的其他违法行为”的解释，这里所规定的“其他违法行为”，包括具体行政行为和与行政机关及其工作人员行使职权有关的，给公民、法人或者其他组织造成损害的，违反行政职责的行为。以及最高人民法院2001年《关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》，批复的内容为“由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人或其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。在确定赔偿的数额时，应当考虑不履行法定职责的行为在损害发生过程中所起的作用等因素。这里所规定的“其他违法行为”，包括具体行政行为和与行政机关及其工作人员行使职权有关的，给公民、法人或者其他组织造成损害的，违反行政职责的行为。批复的内容为“由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人或其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。在确定赔偿的数额时，应当考虑不履行法定职责的行为在损害发生过程中所起的作用等因素。”载《最高人民法院公报》2001年卷，人民法院出版社2003年版，第107页。然而，笔者在查阅案例时发现，关于行政不作为侵权案件的裁判，许多法官对因果关系的认定一般仍不敢涉足太深，表述得都较为简单，如有一份判决书这样写道：“因被告的不作为是导致原告未婚妻和原告解除婚约的主要原因,且被告的不作为行为也给原告造成了一定的精神痛苦,对原告将来的婚姻也会产生不利影响,故原告要求被告赔礼道歉、消除影响的诉讼请求,法院应当予以支持。”在该裁判理由中，法官虽然认定被告的不作为与原告受损害之间存在因果关系，但对因果关系的说理却只有简单的一句话。事实上，不同于积极地作为的行政行为，行政不作为具有一定的抽象性特征，尤其是在因果关系认定方面，具有其特殊性。司法实践中，关于行政不作为因果关系的认定，是一个极其复杂的问题，非常有必要加以厘清。二、行政不作为侵权因果关系理论之考察行政不作为侵权案件最早应当发端于德国原帝国最高法院在1902年和1903年的两个判例。在1902年的“植树案”中，原告起诉被告（国库）要求赔偿损失的原因是：生长在被告一条公共道路边的一棵树因枯死而折断，原告被砸伤。在1903年的案件中，原告起诉某市一个区的政府，要求赔偿损失，原因是：由于被告没有对积雪的道路喷洒除雪剂和进行清扫，使得原告在用于公共交通的石阶上跌倒。而在后一个案件中，德国帝国最高法院面临一个在当时较为流行的观点，即“单纯的不作为从来就不能被归到因果关系当中”的罗马法观点。随着社会经济的发展，人们越来越重视交往安全义务，在世界范围内，基本上确立了在存在一定的特殊关系的情况下，对不作为行为也能够追究其赔偿责任的理念。近些年，我国最高人民法院也一直在努力逐步扩展国家赔偿的范围。受1998年发生果关系往往采用“替代法”，即以一个合法行为替代侵权人之违法行为，如果损害后果不受影响，该损害则不能归咎于侵权人之行为。但如果最后证明侵权人以合法方式行为，损害结果就不会发生，那么可以认定该侵权人的违法行为即为损害后果之发生原因。可见，替代法适用于对行为人违反义务的消极不作为的考察，刘信平：《侵权法因果关系理论之研究》，法律出版社2008年版，第208页。该法用于行政不作为之侵权因果关系判定应未尝不可。刘信平：《侵权法因果关系理论之研究》，法律出版社2008年版，第208页。国家赔偿制度的发展与完善，与国家的经济发展状况密切相关。行政主体的行政不作为对行政相对人造成了损害是不容置疑的，但是在现阶段，我国经济还不够发达，难以实现充分的国家赔偿。如果行政不作为损害的行政相对人范围很大，国家赔偿就更难实现。只有在经济取得发展，经济实力雄厚的情况下，国家才能考虑使受害者得到最充分的赔偿。在行政不作为国家赔偿的法律理论、法律制定和法律操作方面，我国还处于探索阶段，有待于相关制度的发展。但法律制度的发展与经济的发展是相辅相成的，经济发展到一定的水平，必然引发人们对行政不作为国家赔偿制度的思考和完善。四、行政不作为侵权因果关系之司法实践（一）最基本的判断标准与私法领域中的因果关系规则不同的是，因为行政主体不仅具有完整的法规范的认知，也具备比一般社会理性更高的公务理性，且公务行动经验丰富，对可能发生的结果有较强的预知能力，行政主体对于自己所采取的行为的正当性及其与损害之间的因果关系的判断，应该强于侵权法中的诸如“注意义务人”或者“合理人”的标准。林卉：《怠于履行公共职能的国家赔偿责任》，载《法学研究》2010年第3期，第172页。国家机关在法律上负有保护权益免受侵害的法定职责，有通过作为行为或实施一定的行为防止和阻止他人侵害别人权益的法定义务。林卉：《怠于履行公共职能的国家赔偿责任》，载《法学研究》2010年第3期，第172页。杨小君：《国家赔偿法律问题研究》，北京大学出版社2005年版，第286页。进一步的问题是，在区分行政主体不作为是主要原因还是次要原因时，首先就应当分清造成损害结果的原因数量。若行政不作为是损害发生的唯一原因的情况下，其判断相对比较简单，但若是“多因一果”情形，就要进行细化。行政不作为有时是损害发生的几个原因之一，有时甚至并不是损害发生的直接原因，而可能是自然界之危险、受害人自身原因、第三人侵害行为等多重原因。此时的行政不作为，作为一种“原因力”并不是直接地、必然地造成损害的发生，而是没有阻止损害的发生或使损害得以扩大，对损害结果的作用具有间接性，这就需要作进一步的分析和判断：首先，若行政不作为必然会引起损害事实的发生，则行政不作为是损害事实发生的充分必要条件。陈俊、张凡：《关于国家赔偿责任中因果关系的认定陈俊、张凡：《关于国家赔偿责任中因果关系的认定》，载《行政法制》2004年第2期。（二）最一般的适用规则主观过错影响着行政主体在因果关系中的地位。如果行政主体是造成损害发生的主要原因，并且行政主体的行政不作为是故意或重大过失，那么就加重了它在损失发生中的原因力；如果行政主体是一般过失，并不影响其主要原因的地位，但可以减轻原因力；如果行政主体是造成损害发生的次要原因，并且行政主体的行政不作为是故意或重大过失，那么就应当加重它在损失发生中的原因力；如果行政主体是一般过失，在受害人能从第三人处获得适当赔偿数额的情况下，可以减轻其责任份额。行政不作为虽然是造成损害发生的主要原因，但是损害发生后，若受害人采取消极方式而对自己的财产和人身没有给予适当的照顾，致使损害扩大的，其扩大的损失原因是在受害人方面，那么对扩大部分的损失行政主体不承担赔偿责任。当然，即便如此，作为法官在具体的考量因果关系时，也还要兼顾其他一些因素，力争使这样的一种判断趋于合理与公平。正如德国学者冯·巴尔教授所言：“……我们还必须认识到，即使双方当事人均有过失、过错和因果关系，他们也并不必然成为责任分担比例的决定因素。具体案件中的所谓‘综观案情’里出现其他诸如处于社会公共政策考虑的公平性问题。进而会考虑有无保险保护、双方经济状况因素……”。[德]冯·巴尔：《欧洲比较侵权法》（下），焦美华译，法律出版社2001年版，第638页下。这就是说，当损失的发生也有受害人自身原因时，应本着尽量弥补受害人损失的原则，在考虑“损责相当[德]冯·巴尔：《欧洲比较侵权法》（下），焦美华译，法律出版社2001年版，第638页下。一般来说，前期的不预防和后期的不消除、不减轻，比起不制止或不阻止正在实施的侵权行为，对于损害后果所起的作用更小一些。同样，在时间上越是接近侵权行为发生阶段，怠于履行职责行为对损害后果所起的作用也就越大，反之亦然。孙运利：《论行政不作为的国家赔偿责任》，载《山东公安专科学校学报》2003年第1期，第78页。如民警发现几个人要打甲，但是僵持了很久都没有动手，就认为不会打起来而走了。不一会儿，民警听到呼救，便急忙赶去阻止。这个行为比民警“见死不救”主观恶性要小，承担的责任份额也就应当小。同理，事后行政主体积极采取补救措施和事后不闻不问，甚至把责任都推到受害人身上或者掩盖事故，在承担的责任份额上也是不相同的。孙运利：《论行政不作为的国家赔偿责任》，载《山东公安专科学校学报》2003年第1期，第