海天强化班民事诉讼法与仲裁制度讲义杨秀清样本

民事诉讼法与仲裁制度科目-第1章民事诉讼与民事诉讼法1.1民事诉讼1.1.1民事纠纷及纠纷解决机制民事纠纷：主体平等性多元化纠纷解决机制：和解、人民调解、仲裁与诉讼。其中和解是双方当事人自行解决纠纷方式，而人民调解、仲裁与诉讼均借助第三方力量解决纠纷，但人民调解与仲裁属于社会救济，而诉讼则属于公力救济（借助国家公权力）。1.1.2民事诉讼是诉讼行为与诉讼法律关系综合法院-----当事人或其她诉讼参加人诉讼行为是发生在当事人、其她诉讼参加人与人民法院之间行为。诉讼行为过程中产生权利义务关系即民事诉讼法律关系。1.2民事诉讼法民事诉讼法效力◆注意：对人效力侧重于法律合用：实体法与诉讼法合用区别、诉讼法与仲裁法合用区别，其中实体法与仲裁法（属于社会救济）可以合用外国法，但诉讼法只能合用中华人民共和国法。2.1基本原则2.1.1当事人诉讼权利平等原则含义：权利相似性与权利相应性◆注意与同等原则合用区别：平等原则侧重于解决原告与被告行使诉讼权利平等性；而同等原则则侧重于给外国当事人以国民待遇。2.1.2辩论原则★内容：程序问题与实体问题，其中，实体问题涉及实体事实与实体法律合用。合用于审判程序。◆注意：当事人主张与辩论对象是法院审理与裁判对象，(08年民事诉讼法修正案已拟定)当事人主张与辩论事实与证据是法院裁判根据，对于当事人无争议事实，法院可以直接作为裁判根据。2.1.3处分原则★当事人处分权与审判权相结合成为贯穿民事诉讼各程序制度中心线。内容：当事人可以处分民事权利与诉讼权利，对民事权利处分普通通过处分诉讼权利来实现。处分原则贯穿于诉讼全过程。2.2基本制度2.2.1合议制度合议庭构成因程序不同而不同。不同程序中合议庭构成程序合议庭构成一审程序审判员构成或者审判员与陪审员共同构成，并且陪审员与审判员有同等诉讼权利二审程序审判员构成重审程序原审人民法院按照一审程序另行构成合议庭再审程序本来是一审，按照一审程序另行构成合议庭；本来是二审或者上级法院提审，按照二审程序另行构成合议庭◆注意：(1)参审制不同于陪审制(2)陪审员参加争议案件合议庭2回避制度(1)回避情形：45条(2)回避决定权：民事诉讼法第47条：3公开审判◆注意：(1)不公开审理案件：涉及国家秘密与个人隐私案件属于法定不公开审理案件，离婚案件与涉及商业秘密案件属于当事人申请不公开审理案件。8(2)不公开审理与不公开质证区别：《证据规定》第48条：涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应保密证据，不公开质证。4两审终审制度掌握实行一审终审制度案件：(1)最高人民法院审理案件；(2)合用特别程序、督促程序、公示催告程序以及破产程序审理案件。第3章主管与管辖3.1民事诉讼主管3.1.1法院主管概念与范畴◆注意劳动争议解决方式：和解、调解、仲裁与诉讼，其中仲裁是诉讼前置性程序。3.1.2法院主管与其她机关、社会组织解决民事纠纷关系(1)与人民调解委员会人民调解不是诉讼必经阶段，人民调解书不具备与法院生效法律文书同等法律效力，但具备合同约束力。(2)与仲裁机构或者仲裁，或者起诉。但劳动争议仲裁与农业集体经济组织内容农业承包合同纠纷仲裁为例外。3.2级别管辖3.2.1拟定级别管辖原则◆注意案件性质：专利纠纷案件、海事海商案件3.2.2各级人民法院管辖第一审民事案件◆注意中级人民法院管辖第一审民事案件：民事诉讼法第19条(1)重大涉外案件；(2)在本辖区有重大影响案件；(3)最高人民法院拟定由中级人民法院管辖案件。专利纠纷案件、海事海商案件、认定仲裁合同效力案件、撤销仲裁裁决案件、仲裁裁决执行案件、不予执行仲裁裁决案件。3.3地区管辖3.3.1普通地区管辖◆拟定原则：当事人所在地，其中，对于公民而言，其经常居住地优先于住所地合用。◆注意经常居住地判断(意见第5条)：公民起诉时持续居住1年以上地方，但是公民住院就医地方除外。原则规定——被告所在地人民法院管辖(民事诉讼法第22条)例外规定——原告所在地人民法院管辖(民事诉讼法第23条)(1)对不在中华人民共和国领域内居住人提起关于身份关系诉讼；(2)对下落不明或者宣布失踪人提起关于身份关系诉讼；(3)对被劳动教养人提起诉讼；(4)对被监禁人提起诉讼。◆注意：被告被监禁或者被劳动教养案件与双方均被监禁或者被劳动教养案件拟定管辖时区别。意见第8条规定：双方当事人都是被监禁或者被劳动教养，由被告原住所地人民法院管辖；被告被监禁或者被劳动教养1年以上(指已经被关了1年以上，例如被判6年但被监禁不到1年是被告原住所地），由被告被监禁地或者被劳动教养地人民法院管辖。3.3.2特殊地区管辖◆特殊地区管辖拟定规律：（9种案件：合同、票据、保险合同、运送合同、船舶碰撞、交通事故、侵权纠纷、海难救济费用案件、共同海损纠纷案件）其一、被告住所地人民法院有法定管辖权，海难救济费用案件与共同海损纠纷案件除外；其二、密切联系是拟定特殊地区管辖重要原则。票据纠纷：票据支付地（未商定支付地，普通理解票据支付人所在地为票据支付地）保险纠纷：保险标定物（不动产和动产），不动产所在地，动产注册地（车），事故发生地（保险合同中运送合同），目地（保险合同中运送合同）海难救济：救济地，安全地（最先到达地）合同纠纷案件管辖(1)合同纠纷案件法律规定①关于合同纠纷法定管辖详细规定：第一、因合同纠纷提起诉讼，由被告住所地或者合同履行地（密切联系地)人民法院管辖。(《民事诉讼法》第24条)第二、如果合同没有实际履行，双方当事人住所地又不在合同商定履行地，应由被告住所地人民法院管辖。(《民诉意见》第18条)(天津、北京人商定在上海交货，但为实际履行，此时排斥合同履行地上海）第三、购销合同履行地按下列状况拟定：a当事人在合同中明确商定履行地，以商定履行地为合同履行地。当事人在合同中未明确商定履行地点，以商定交货地为合同履行地。合同中商定货品到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。b当事人在合同中明确商定了履行地点或交货地点，但实际履行中以书面方式或双方一致承认其她方式变更商定，以变更后商定地点为合同履行地。c当事人在合同中对履行地点、交货地点未作商定或商定不明确，或者虽有商定但未实际交付货品,且双方当事人住所地均不在合同商定履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地拟定管辖。第四、加工承揽合同。以加工地为合同履行地，但合同中对履行地另有商定除外。(《民诉意见》第20条)商定优先②合同纠纷案件合同管辖规定（1、合同；2、书面；3、五个选取地；4、商定唯一拟定；5、不违背级别和专属管辖）第一、合同双方当事人可以在书面合同中合同选取被告住所地、合同履行地、合同订立地、原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违背本法对级别管辖和专属管辖规定。(《民事诉讼法》第25条)第二、合同双方当事人选取管辖合同不明确或者选取《民事诉讼法》第25条规定人民法院中两个以上人民法院管辖，选取管辖合同无效，依照《民事诉讼法》第24条规定拟定管辖。(《民诉意见》第25条)(2)合同纠纷案件管辖拟定思路：①有效合同管辖优先于法定管辖合用。②法定管辖(没有合同管辖或者合同管辖无效时合用)第一、被告住所地人民法院有法定管辖权；第二、合同履行地：A、商定履行地(涉及交货地)与否明确；B、商定履行地与双方当事人住所地关系：在其中一方住所地，该履行地有管辖权；不在其中一方住所地，合同实际履行时有管辖权，没有实际履行时无管辖权。C、当事人商定履行地后，以书面形式或者双方一致承认方式变更商定履行地，以变更后地点为合同履行地。但是，就加工合同而言，以加工行为地为合同履行地，对履行地另有商定除外。侵权纠纷案件管辖（被告和侵权行为地)(1)注意产品质量侵权纠纷（制造地、销售地、侵权行为地、被告住所地）案件(意见29条)与因报刊、杂志引起侵权纠纷案件。（执行办法考过三次以上）(2)注意合同与侵权竞合问题。3.3.3专属管辖{1}专属管辖案件：民事诉讼法第34条：(1)因不动产纠纷提起诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。(2)因港口作业中发生纠纷提起诉讼，由港口所在地人民法院管辖。(3)因继承遗产纠纷提起诉讼，由被继承人死亡时住所地或者重要遗产所在地人民法院管辖。◆注意：该条规定目在于排斥其她法院管辖权，因而，该条规定既可以合用于国内民事诉讼案件，也可以合用于涉外民事诉讼案件。{2}专属于中华人民共和国法院管辖案件：民事诉讼法第244条：在中华人民共和国境内履行中外合资经营公司合同(注册在国内)、中外合伙经营公司合同(注册在国内)、中外合伙勘探开发自然资源合同应专属于中华人民共和国法院(运用别人技术来开发咱们资源）。◆注意：该条规定目在于排斥外国法院管辖权，因而，该条规定仅合用于涉外民事诉讼案件。◆注意：(1)不动产专属管辖拟定；(2)专属管辖案件之间排她性；(3)专属管辖不得对抗仲裁。（仲裁和诉讼是两个方面，专属是属于诉讼方面）3.3.4共同管辖与选取管辖共同管辖与选取管辖是一种问题两个侧面。民诉法33条：当事人向两个以上有管辖权人民法院起诉，由最先备案人民法院管辖。3.4裁定管辖3.4.1移送管辖移送管辖系人民法院自我判断，即已受理案件人民法院以为自己没有管辖权（理由唯一），即可将案件移送给其以为有管辖权人民法院。移送管辖次数：只能1次管辖恒定问题：(1)地区管辖恒定问题：有管辖权人民法院受理案件后，其管辖权不受当事人住所地、经常居住地和行政区域变更影响。(意见34条、35条)(2)级别管辖恒定问题：诉讼祈求增长不影响管辖权，除非恶意规避管辖。(3)两个以上人民法院均有管辖权案件，先备案法院不得移送给其她有管辖权法院；法院备案时发现其她法院先备案，不得重复备案；法院备案后发现其她法院先备案，应移送管辖。(意见33条)3.4.2指定管辖受移送人民法院以为对移送案件无管辖权，应当报请自己上级人民法院指定管辖。有管辖权人民法院由于特殊因素不能行使管辖权，由自己上级人民法院指定管辖。管辖权发生争议协商不成时，由共同上级人民法院指定管辖。但报请共同上级人民法院应当逐级进行。3.5管辖权异议(1)异议条件异议主体：当事人。注意有独立祈求权第三人与无独立祈求权第三人无权提出管辖权异议，因为第三人是本案当事人，但不是本诉当事人。异议时间：答辩期(2)管辖权异议解决对管辖权异议裁定，当事人可以上诉。第4章诉4.1诉概念诉就是当事人向法院提出祈求。诉是抽象祈求诉讼祈求时详细规定4.2诉要素4.2.1诉主体：当事人4.2.2诉标注意与诉讼标物、诉讼祈求区别：◆当事人之间发生争议并提请人民法院裁判实体权利义务关系为诉讼标；◆详细诉讼中该实体权利义务指向对象为诉讼标物；◆当事人基于该实体权利义务关系提出详细规定为诉讼祈求。4.2.3诉理由4.3诉种类4.3.1确认之诉祈求法院确认某种法律关系存在或者不存在诉。分为必定或积极确认之诉与否定或者悲观确认之诉。4.3.2变更之诉(也称形成之诉)祈求法院变化或者消灭现存某种法律关系诉。4.3.3给付之诉祈求法院责令义务人履行一定实体义务，以实现自身合法权益诉。行为给付之诉普通分为积极行为给付之诉与悲观行为给付之诉。◆注意：(1)变更之诉与给付之诉中也许包括确认之诉，但不必然包括。(2)单纯确认之诉与变更之诉中没有诉讼标物。只涉及法律关系自身(3)结合案例判断诉种类时一定以当事人诉讼祈求为基本。4.4反诉(1)反诉主体特定性就原诉双方(2)反诉目对抗性抵消兼并(3)反诉祈求独立性(4)反诉与本诉牵连性基于同一法律关系而产生目对抗不同诉讼祈求基于相牵连不同法律关系而产生目对抗不同诉讼祈求(5)反诉时间特定性：《证据规定》第34条：举证期限届满前提出反诉；《民诉意见》184条：二审中反诉：依照自愿原则调解，调解不成，告知另行起诉。(6)反诉与本诉合用程序同一性（简易和普通，都普通和都简易可以，但不同步不行）第5章当事人5.1当事人概述1当事人概念与特性2民事诉讼权利能力与民事诉讼行为能力◆注意：(1)民事诉讼权利能力（抽象）与当事人适格（详细诉讼为判断根据）关系。(2)未成年人与精神病患者当事人资格。可以作为当事人但无诉讼行为能力(3)非实体当事人情形：特殊状况下，没有民事权利能力人，有独立民事诉讼权利能力，可以作为当事人。如失踪人财产代管人、遗产管理人和遗嘱执行人、死者近亲属、清算组织、破产管理人。5.2原告和被告5.2.1以民事法律关系为根据5.2.2法人和直接负责人问题(1)法人和内部工作人员。取决于工作人员行为与否为职务行为或者授权行为(2)负责人作为当事人(意见49条)冒用法人或者其她组织名义以尚未成立法人或者其她组织名义从事活动以终结后法人或者其她组织名义从事活动5.2.3法人与分支机构问题：法人非依法设立，或者虽然依法设立但没有领取营业执照，由法人作为当事人。（分支机构）由法人依法设立并领取营业执照，由分支机构作为当事人。5.2.4雇主与雇工问题取决于雇工行为与否为雇佣合同中行为，注意人身损害补偿司法解释第9条特殊规定：即雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担补偿责任；雇员因故意或者重大过错致人损害，应当与雇主承担连带责任。5.2.5因新闻报道或其她作品引起名誉权纠纷案件当事人。（多次考到）依照《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题解答》第6条规定，因新闻报道或其她作品发生名誉权纠纷，应依照原告起诉拟定被告。只诉作者，列作者为被告；只诉新闻出版单位，列新闻出版单位为被告；对作者和新闻出版单位都提起诉讼，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为从属关系，作品系作者履行职务所形成，只列单位为被告。（联系执行办法）5.3共同诉讼5.3.1必要共同诉讼(1)法律规定必要共同诉讼情形挂靠关系(意见43条)、个体工商户与实际经营者不一致(意见46条)、个人合伙(意见47条)(注意与合伙组织（依法成立、财产、组织）作为当事人区别)、公司法人分立(意见50条)、借用（甲借用乙公司合同专用章）关系(意见52条)、保证合同关系(连带与普通保证看担保法19条）(意见53条)、继承关系(意见54条)、代理关系(意见55条)、共有财产关系(意见56条)(2)标共同特定身份关系、连带债权与连带责任、内部不可分合同关系、共同侵权行为或者共同危险行为(3)必要共同诉讼人关系内部关系：其中一人诉讼行为经其她人承认，对其她共同诉讼人发生法律效力。(民诉法第53条)注意必要共同诉讼人上诉问题是一种例外。(意见第177条)(4)必要共同诉讼人追加意见58条、意见183条、意见211条◆注意：①人民法院可依职权追加必要共同诉讼人，且追加时区别为权利人与义务人。实体权利只要不放弃依法追加为原告②注意二审与审判监督程序中追加：即调解不成，发回重审，以保证当事人上诉权注意：哪些制度既可以当事人申请又可以法院依职权追加，被漏掉共同诉讼人参加诉讼，举证期限拟定，财产保全，诉讼中断等等[民事，私权，看制度设立目，单一保护当事人利益单方申请（法院没必要插手），保证法院审判权实行（就法院），有些制度需要当事人协商当事人不协商或协商不成法院可以依职权行使。]5.3.2普通共同诉讼人当事人一方或者双方为二人以上，诉讼标为同一种类，人民法院以为可以合并审理，当事人也批准合并审理诉讼。注意普通共同诉讼人独立性诉讼行为独立特殊情形独立裁判成果独立5.4诉讼代表人5.4.1诉讼代表人概念（起诉之人数拟定和起诉之人数不拟定）5.4.2诉讼代表人有关程序问题(1)诉讼代表人拟定在人数拟定代表人诉讼中，由全体当事人推选共同代表人，也可以由某些当事人推选自己代表人；推选不出代表人当事人，在必要共同诉讼中亲自参加诉讼，在普通共同诉讼中可以另行起诉。(意见第60条)在人数不拟定代表人诉讼中，由当事人推选代表人，也可以由人民法院提出人选与当事人协商，还可以由人民法院指定代表人。推选不出代表当事人可以另行起诉。(意见第61条)(2)诉讼代表人权限诉讼代表人变更、放弃诉讼祈求或者承认对方当事人诉讼祈求，进行和解，（特殊性权利直接涉及到当事人详细权利）必要经被代表当事人批准。（150人把我告了，我反诉（150人）没有实践也许性）5.5第三人5.5.1有独立祈求权第三人（第三人丙来了，你们都别争，是我；告本诉原告和被告）有独立祈求权第三人处在参加之诉原告地位，注意有独立祈求权第三人参加诉讼后，本诉原告申请撤诉时解决。(意见第160条)：有独立祈求权第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，在法院准许撤诉后，有独立祈求权第三人作为另案原告，本诉原告与被告作为另案被告，诉讼另行进行。有独立祈求权第三人与必要共同诉讼人之区别区别项有独立祈求权第三人必要共同诉讼人参诉根据有独立祈求权存在共同权利义务关系参诉地位参加之诉原告可觉得共同原告，也可觉得共同被告参诉方式积极参加，即起诉方式可以积极参加，也可以被人民法院依职权追加参诉时间一审开始后，结束（法定辩论终结之前）之前可以在一审、二审、审判监督程序各阶段参加参诉目仅维护自己合法权益维护自己以及共同诉讼人合法权益争议对象本诉原、被告双方当事人仅为对方当事人合并种类两个独立之诉合并诉讼主体合并5.5.2无独立祈求权第三人(1)参诉依照：法律上利害关系（和案件判决成果又直接联系关系）①实务中几种常用类型连环合同引起诉讼因使用原材料加工成品引起诉讼最高人民法院《关于在经济审判工作中严格执行《中华人民共和国民事诉讼》若干规定》中第9条、第10条以及第11条中关于不能作为无独立祈求权第三人详细规定。第9条规定，受诉人民法院对于原被告双方争议诉讼标无直接牵连和不负有返还或者补偿义务人，以及与原告或被告商定仲裁或有商定管辖案外人，或者专属管辖案件一方当事人，均不得作为无独立祈求权第三人告知其参加诉讼。第10条规定,人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外人，证据已证明其已经提供了合同商定或者符合法律规定产品，或者案件中当事人未在规定质量异议期内提出异议，或者作为收货方已经承认该产品质量，不得作为无独立祈求权第三人告知其参加诉讼。第11条规定,人民法院对已经履行了义务，或者依法获得了一方当事人财产，并支付了相应对价原被告之间法律关系以外人（善意获得），不得作为无独立祈求权第三人告知其参加诉讼。(c)因三角债引起代位权诉讼《最高人民法院关于合用〈中华人民共和国合同法〉若干问题解释(一)》第16条规定：债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼，人民法院可以合并审理。(d)产品质量缺陷诉讼依照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题意见(试行)》第153条规定，消费者、顾客由于使用质量不合格产品导致本人或者第三人人身伤害、财产损失，受害人可以向产品制造者或者销售者规定补偿。因而提起诉讼，由被告住所地或者侵权行为地人民法院管辖。运送者和仓储者对产品质量负有责任，制造者或者销售者祈求补偿损失，可以另案解决，也可以将运送者和仓储者列为第三人，一并解决。②法律上利害关系界定第一、三个主体之间存在两个内容、客体相牵连法律关系；第二、第三人与本诉一方当事人之间法律关系有发生争议也许，并且该争议直接影响本诉当事人之间法律关系。(2)参诉地位①无权行使诉讼权利(意见66条)无权提出管辖权异议，无权放弃、变更诉讼祈求，无权申请撤诉。②附条件行使诉讼权利与否有上诉权(意见66条)或者调解批准与调解书签收权(意见97条)，取决于与否直接承担义务。(3)参诉方式可以申请参加，也可以由人民法院告知其参加诉讼第6章诉讼代理人6.1法定代理人法定代理权随监护权产生而产生（孩子出生至成年父母享有监护权；夫妻一方丧失行为能力，另一方获得监护权；收养人与被收养人），随监护权消灭而消灭.（死亡；离婚等等）法定代理权为全权代理（类似于当事人，但是以当事人名义）6.2委托代理人1委托代理人范畴（律师、公民）：(意见第68条)律师、当事人近亲属、关于社会团队或者所在单位推荐人、经人民法院允许其她公民，都可以被委托为诉讼代理人。无民事行为能力、限制民事行为能力或者也许损害被代理人利益人以及人民法院以为不适当作为诉讼代理人人，不能作为诉讼代理人。（涉外：中华人民共和国律师，外国律师（不以律师身份）和公民以公民身份在咱们国家可以作代理人）2委托代理人权限：授权委托书中仅写全权代理而无详细授权，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼祈求，进行和解，提起反诉或者上诉。(意见第69条)3委托代理人后，本人可以不出庭，但离婚案件除外。委托了代理人离婚案件当事人，本人除不能表达意志外，仍应当出庭。确因特殊状况无法出庭，必要向人民法院提交书面意见。(民诉法第62条)【诉讼参加人=法院、检察院+诉讼参加人+其她诉讼参加人】【诉讼参加人=当事人+代理人其她诉讼参加人=证人+鉴定人+翻译+勘验人员（法院之外勘验人员）】诉讼代理人与诉讼代表人区别{不要混淆}比较内容诉讼代理人诉讼代表人产生根据法律规定或者授权委托在人数拟定代表人诉讼中，由当事人推选；在人数不拟定代表人诉讼中，由当事人推选、与法院协商或者由法院指定与诉讼标利害关系与诉讼标没有利害关系与诉讼标有利害关系诉讼行为后果由被代理人承担既及于代表人本人，也及于被代表当事人参加诉讼目维护被代理人合法利益维护本人及其所代表当事人合法利益诉讼地位不具备当事人诉讼地位具备当事人诉讼地位第7章民事诉讼证据7.1民事证据概述证据与证据材料（证据，指证据材料通过质证后可以作为定案根据材料）民事证据，即可以证明案件真实状况事实资料。而证据材料是指当事人收集并提供应法院以及法院调查收集可以证明案件真实状况资料。证明原则：盖然性占优原则（法官内心确认）证据特性：(1)客观性(2)关联性(3)合法性◆第一、形式合法；如单位提供加盖公章◆第二、收集手段合法；《证据规定》68条：以侵害她人合法权益（如隐私权）或者违背法律禁止性规定办法（如窃听窃取）收集证据（实务上录音、录影，如不侵犯她人隐私，普通承认），不能作为认定案件事实根据。◆第三、证据材料转化为证据合法——质证（当事人及代理人收集和当事人申请法院调查）7.2民事证据种类7.2.1书证、物证与视听资料（普通考判断）◆注意3种证据鉴别：书证本质在于以物质载体中记载文字、符号、图案所反映思想内容明案件事实；物证是以物品自身特性来证明案件事实。◆书证与视听资料区别书证与视听资料相似之处在于两者均以所载明内容证明案件事实，其核心区别在于，书证内容因已经固定于一定物质载体之上，具备直观性，因而，书证具备不可更改特性。而视听资料内容则存储于特定仪器之中，不具备直观性，因而，较为容易更改，并且一旦更改之后，不易发现。7.2.2证人证言重要考证人资格(1)单位（法定代表人或重要负责人）与个人可以成为证人，不能对的表达意志人不能作为证人。(民诉法70条)《证据规定》第53条规定，待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。(2)下列人员不能作为证人：诉讼代理人、法官、书记员、鉴定人、翻译人员和检察人员（抗诉）可以放弃本来身份作证人(3)证人不出庭法定情形：证据规定第56条：证人确有困难不能出庭法定情形涉及如下几种：第一，年迈体弱或者行动不便无法出庭；第二，特殊岗位的确无法离开；第三，路途特别遥远，交通不便难以出庭；第四，因自然灾害等不可抗力因素无法出庭；第五，其她无法出庭特殊状况。上述情形，经人民法院允许，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传播技术手段作证。9997.2.3鉴定结论(1)鉴定启动：当事人申请、法院决定(证据规定26条)(2)鉴定机构和鉴定人员拟定方式：当事人协商，协商不成由人民法院指定(证据规定26条)(3)申请重新鉴定法定情形(证据规定27条)：当事人对人民法院委托鉴定部门作出鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一，人民法院应予准许：第一，鉴定机构或者鉴定人员不具备有关鉴定资格；第二，鉴定程序严重违法；第三，鉴定结论明显根据局限性；第四，通过质证认定不能作为证据使用其她情形。对有缺陷鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等办法解决，不予重新鉴定。(4)自行鉴定效力(证据规定28条)：一方当事人自行委托关于部门作出鉴定结论，另一方当事人有证据足以辩驳并申请重新鉴定，人民法院应予准许。(人身损害伤残鉴定）7.2.4当事人陈述效力当事人主张，只有本人陈述而无其她证据加以证明，法院不得支持其主张，除非对方当事人承认。《证据规定》第76条和解或者调解中陈述效力：《证据规定》67条规定：在诉讼中,当事人为达到调解合同或者和解目作出妥协所涉及对案件事实承认，不得在其后诉讼中作为对其不利证据。7.2.5不能单独作为定案根据证据（单一证据不能作为定案根据）未成年人所作与其年龄和智力状态不相称证言；与一方当事人或者其代理人有利害关系证人出具证言（不论有利或不利）；存有疑点视听资料；无法与原件、原物核对复印件、复制品；无合法理由未出庭作证证人证言。《证据规定》第69条7.3民事证据在理论上分类(1)按照证据与举证责任关系，可以将证据分为本证与反证对待证事实负有举证责任一方当事人提出支持自己主张证据为本证；对待证事实不负有举证责任一方当事人提出辩驳对方主张证据为反证（否定，动摇法官对对方主张确信）。（主张什么，待证事实，证明对象，举证责任）借条收条；借了没借主张积极事实该事实为证明对象，主张负有举证责任；主张悲观否定事实该事实不是证明对象，主张者不负举证责任；待证事实真伪不明，谁有证明责任，谁承担败诉风险（不利诉讼后果）；(2)按照证据来源，可以将证据分为原始证据与派生证据(3)按照证据与待证事实之间关系，可以将证据分为直接证据（单始终接证明待证事实，可以证明，可以指向，但至于能证明到何种限度是此外一种概念）与间接证据（大前提小结论选项是典型错误选项，如财产保全办法既可以依当事人申请又可以依职权，错，典型大前提小结论）第8章民事诉讼中证明8.1证明对象8.1.1证明对象范畴当事人主张实体法事实；当事人主张程序法事实；证据事实；外国法律与地方性法规、习惯。其中，实体法事实涉及：第一、当事人主张权利或者法律关系产生所根据事实（合同成立生效，还款权利依借钱事实为根据）；第二、当事人主张权利或者法律关系消灭所根据事实（合同解除，义务履行债务清偿）；第三、当事人主张权利或者法律关系变更所根据事实（五万变三万）；第四、当事人主张排除对方权利所根据事实（免除债务)；第五、当事人主张妨碍对方权利产生所根据事实(没有行为能力，没有生产医疗器械行为能力而生产买卖）。8.1.2不需要证明事实《证据规定》第9条：众所周知事实；自然规律及定理；依照法律规定或者已知事实和寻常生活经验法则，能推定出另一事实；已为人民法院发生法律效力裁判所确认事实；已为仲裁机构生效仲裁裁决所确认事实；已为有效公证书所证明事实。《证据规定》第8条：(1)当事人明示承认。即诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述案件事实明确表达承认，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系案件除外（身份认证并非私权处分方面，因此要拿出证据(2)当事人默示承认。即对一方当事人陈述事实，另一方当事人既未表达承认也未否认，经审判人员充分阐明并询问后（必经环节），其仍不明确表达必定或者否定，视为对该项事实承认（处分辩驳权）。(3)诉讼代理人承认。当事人委托代理人参加诉讼，代理人承认视为当事人承认。但未经特别授权代理人对事实承认直接导致承认对方诉讼祈求除外；当事人在场但对其代理人承认不作否认表达，视为当事人承认。(4)当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人批准，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解状况下作出且与事实不符，不能免除对方当事人举证责任。8.2证明责任8.2.1证明责任承担原则谁主张谁举证(这里主张指需要作为证明对象主张)（一、你主张我抗辩；二、你主张我否定）8.2.2证明责任承担例外规定：《证据规定》第4条（每年都考）侵权案件需证明三大事实：原告侵权行为导致损害；被告行为方面（免责、不可抗力）；因果关系（不是所有案件都需要）案件类型原告需证明事实被告需证明事实因新产品制造办法创造专利引起专利侵权诉讼原告有专利权；被告使用该专利办法制造并销售产品行为；被告获得利润被告生产办法特点；生产办法不同于原告新产品制造办法为高度危险作业致人损害侵权诉讼被告从事高度危险作业行为；被告行为给自己导致详细损失受害人故意导致损害事实（还要证明自己行为无过错）因环境污染引起损害补偿诉讼被告对自己实行污染行为；原告因污染行为而遭受详细损失加害人证明法律规定免责事由及其行为与损害成果之间不存在因果关系因建筑物责任引起损害补偿诉讼被告建筑物或者其她设施以及搁置物导致自己损害；详细损失数额所有人或者管理人证明无过错(或者证明受害人自身或者第三人有过错)因饲养动物致人损害侵权诉讼被告动物导致原告损害；详细损失数额饲养人或者管理人证明受害人或第三人有过错因缺陷产品致人损害侵权诉讼被告缺陷产品导致自己损害；详细损失数额被告证明其存在免责事由因共同危险行为致人损害侵权诉讼被告存在共同危险行为；因被告行为所遭受详细损失被告证明其行为与损害之间不存在因果关系因医疗行为引起侵权诉讼(注意侵权行为法动向)被告对自己实行了医疗行为；自己因医疗行为所遭受详细损失医疗行为不存在过错；医疗行为与损害成果之间不存在因果关系四种考法：最早，下列哪些案件被告否认侵权，被告负举证责任；二，如环境污染被告需要证明什么；三，原告证明什么；四，关于举证责任分派（原被告混杂在一起考）8.3证据收集与保全人民法院自行收集证据：涉及也许有损国家利益、社会公共利益或者她人合法权益事实；涉及依职权追加当事人、中断诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关程序事项。《证据规定》第15条申请人民法院调查收集证据（与私权关于，但咱们收集不到）：申请调查收集证据属于国家关于部门保存并须人民法院依职权调取档案材料；涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私材料；当事人及其诉讼代理人确因客观因素不能自行收集其她材料。《证据规定》第17条8.4证据其她规定1举证时限(1)举证时限拟定(证据规定33条)：当事人协商一致并经法院承认；协商不成，法院指定，但不少于30日。(2)超期举证后果：(证据规定34条)放弃提供证据权利(3)举证时限延长(36条)2互换证据(1)37条：当事人申请互换证据或者法院决定互换证据(2)38条：互换证据时间：当事人协商一致并经法院承认，也可以由法院指定。(3)39条：审判人员主持(4)40条：次数：普通不超过2次，但重大、疑难和案情特别复杂案件，人民法院以为确有必要再次进行证据互换除外。3新证据依照《证据规定》第41条和第42条规定，一审程序中新证据涉及：当事人在一审举证期限届满后新发现证据（和新浮现不是一回事）；当事人确因客观因素无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长期限内仍无法提供证据。当事人在一审程序中提供新证据，应当在一审开庭前或者开庭审理时提出。二审程序中新证据涉及：一审庭审结束后新发现证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查以为应当准许并依当事人申请调取证据。当事人在二审程序中提供新证据，应当在二审开庭前或者开庭审理时提出；二审不需要开庭审理，应当在人民法院指定期限内提出。关于再审程序中新证据，依照《审判监督程序解释》第10条规定，申请再审人提交下列证据之一，人民法院可以认定为民事诉讼法第179条第1款第(一)项规定“新证据”：(1)原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现证据；(2)原审庭审结束前已经发现，但因客观因素无法获得或在规定期限内不能提供证据；(3)原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论证据。当事人在原审中提供重要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定，应当视为新证据。4质证：质证主体：当事人(证据规定47条)不公开质证：涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定其她应当保密证据，不得在开庭时公开质证。(证据规定48条)质证内容：证据真实性、关联性、合法性以及证明力有无与大小。(证据规定50条)5认证：(1)认证基本规定：第64条：审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据；根据法律规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和寻常生活经验，对证据有无证明力以及证明力大小进行独立判断，并公开判断理由和成果。(2)对单一证据认证（证据采纳，解决三性问题）：65条：审判人员对单一证据可以从如下方面进行审核认定：【07-31:29】音频返回到8.3证据收集与保全【07-39:16】重新开始①证据与否原件、原物，复印件与复制品与否与原件、原物相符；②证据与本案事实与否有关；③证据来源、形式与否符合法律规定；④证据内容与否真实；⑤证人或者提供证据人，与当事人有无利害关系。(3)综合性认证（证据证明力）：77条：人民法院就数个证据对同一事实证明力，可以依下列原则进行认定：①国家机关、社会团队依职权制作公文书证证明力普通不不大于其她书证；②物证、档案、鉴定结论、勘验笔录以及通过公证、登记书证，其证明力普通不不大于其她书证、视听资料和证人证言；③原始证据证明力普通不不大于传来证据；④直接证据证明力普通不不大于间接证据；⑤证人提供对与其有亲属或者其她密切关系当事人有利证人证言，其证明力普通不大于其她证人证言。6妨碍举证问题：(75条)有证据证明一方持有证据无合法理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。第9章期间、送达期间期间开始时、日，不计算在期间内。期间最后一日为法定节假日，以法定节假日后第一日为期间届满日。诉讼文书在途期间不涉及在内。9.2送达留置送达：应将诉讼文书放在受送达人住所，但是简易程序可以将文书放在受送达人经营场合。调解书送达：不得留置送达，可由本人或者代收人签收（反悔）。第10章法院调解(行使审判权解决争议）【07—44:26】10.1法院调解含义（调解合用，双方在法院调解下，达到合同解决争议，一方面它是诉讼活动，成功与否看与否达到合同，成了成为与判决并列结案方式，不成继续判决，实质是行使审判权解决争议，解决争议基本是私权处分）法院调解两层含义：诉讼活动与结案方式◆掌握：不得合用调解范畴：《调解规定》第2条规定，对于有也许通过调解解决民事案件，人民法院应当调解。但合用特别程序（没有行使审判权为全体）、督促程序（非争议案件）、公示催告程序（非争议案件）、破产还债程序案件（非争议案件），婚姻关系、身份关系确认案件以及其她依案件性质不能进行调解民事案件，人民法院不予调解。10.2调解合同内容1和解后解决；(4条)当事人在诉讼过程中自行达到和解合同，人民法院可以依照当事人申请依法确认和解合同制作调解书。双方当事人申请庭外和解期间，不计入审限。2合同内容超过诉讼祈求解决(9条)：调解合同内容超过诉讼祈求，人民法院可以准许。【07-50:36】3合同内容涉及担保人解决(11条)：调解合同商定一方提供担保或者案外人批准为当事人提供担保，人民法院应当准许。案外人提供担保，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书，不影响调解书生效。（将来能不能执行担保人财产看她担保符不符合担保法条件）4法院不予以承认情形(12条)：调解合同具备下列情形之一，人民法院不予确认：第一、侵害国家利益、社会公共利益；第二、侵害案外人利益；第三、违背当事人真实意思；第四、违背法律、行政法规禁止性规定。5和解、调解后不得制作判决书(18条)：当事人自行和解或者经调解达到合同后，祈求人民法院按照和解合同或者调解合同内容制作判决书，人民法院不予支持。10.3法院调解生效民诉法90条：对于不需要制作调解书案件，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具备法律效力。不需要制作调解书案件：调解和好离婚案件；调节维持收养关系案件；可以即时履行案件；其她不需要制作调解书案件(重要指数额比较小案件1000调成900）。注意祈求制作调解书解决。(调解规定13条)但送达回绝签收不影响调解效力民诉法89条：调解书经双方当事人签收后，即具备法律效力。10.4法律效力体现诉讼结束；对调解书不得上诉；当事人在诉讼中实体权利义务争议消灭；具备给付内容调解书具有强制执行效力。第11章财产保全与先予执行11.1财产保全1诉前财产保全与诉讼中财产保全之比较比较内容诉前财产保全诉讼中财产保全管辖不同财产所在地法院受诉人民法院采用；对当事人不服一审判决提出上诉案件，在第二审人民法院接到报送案件之前，需要采用财产保全办法，由第一审人民法院采用（案件实质在哪个法院就由哪个法院保全）。方式不同利害关系人申请当事人申请或者法院依职权采用（涉外诉讼不能依职权保全，一律由当事人申请）担保不同应当提供担保法院可以责令当事人提供担保；但是，代位权诉讼中，债权人请人民法院对次债务人财产采用保全办法，应当提供相应财产担保。解决时间不同48小时内作裁定紧急状况，48小时内作裁定；非紧急状况除外2财产保全范畴(民诉法94条)限于祈求范畴或者与本案关于财物3财产保全办法可以采用查封、扣押、冻结或者法律规定其她办法(民诉法94条)可以保全抵押物、留置物，但抵押权人、留置权人有优先受偿权(意见102条)可以保全被申请人已到期债权（普通是三角债权，让乙不要还钱，或提存，但不能对已财产进行保全办法）(意见105条)4错误申请补偿（如败诉）5行为保全《著作权法》第49条第1款规定，著作权人或者与著作权关于权利人有证据证明她人正在实行或者即将实行侵犯其权利行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补损害，可以在起诉前向人民法院申请采用责令停止关于行为和财产保全办法（诉前保全、诉前禁令）。该条第2款规定，人民法院解决前款申请，合用《民事诉讼法》第93条至第96条和第99条规定。《专利法》第61条1款、《商标法》第57条1款类似。11.2先予执行先予执行案件范畴(民诉法97条)追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用案件追索劳动报酬案件因状况紧急需要先予执行案件：需要及时停止侵害，排除妨碍；需要及时制止某项行为；需要及时返还用于购买生产原料、生产工具货款；追索恢复生产经营急需保险理赔费。(意见107条)◆注意：先予执行一种重要条件：权利义务关系明确（？）第12章对妨害民事诉讼行为强制办法12.1妨害民事诉讼行为构成要件1行为主体要件——一切人2主观要件——故意3后果要件——妨害了民事诉讼4时间要件——诉讼过程中（涉及审判和执行）12.2强制办法合用拘传合用于经两次传票传唤，无合法理由不到庭必要到庭被告与给国家、集体或她人导致损害未成年人法定代理人。必要到庭被告见《若干意见》第112条【三费（赡养费、抚养费、抚育费）案件】拘传、罚款和拘留合用应当由院长批准注意：罚款数额提高：依照民诉法第104条规定，对个人罚款，为1万元如下；对单位罚款为1万元以上，30万元如下。对同一行为罚款、拘留不得持续合用；罚款和拘留可以单独合用，也可以合并合用。(意见118条与119条)总论某些：三大块管辖当事人、代理人证据是重点，其她普通弄清老是授课即可（也是拿分地方）第13章普通程序13.1普通程序审理阶段13.1.1起诉与受理（三种考法：1、什么案子可以受理什么案子不可以受理；2、给一种案件，法院以何种理由不予受理是对的或错误；3、案件，直接问法院如何解决？不予受理，驳回起诉，驳回诉讼祈求解决方式运用）(1)起诉条件理解与合用依照国内《民事诉讼法》第108条规定，起诉应当具备如下条件：第一，原告必要是与本案有直接利害关系公民、法人或者其她组织；第二，有明确被告；第三，有详细诉讼祈求、事实和理由；第四，属于人民法院受理民事诉讼范畴和受诉人民法院管辖。注意：◆原告适格；（直接当事人或特别代管人）松花江污染案件起诉，原告不适格◆被告下落不明不等于不明确；（公示送达，缺席审理）◆诉讼祈求所根据权利不一定是法律应保护权利；（青春费案件，受理）成文法国家法律僵硬性；民法（私法）具备开放性；受理和要不要保护是独立（政策，价值判断等因素）（上海电视收视权利案件）◆起诉证据不同于胜诉证据：《证据规定》第1条规定，原告起诉时应提供符合起诉条件相应证据。(2)不予受理、驳回起诉与驳回诉讼祈求合用不予受理、驳回起诉与驳回诉讼祈求区别比较内容不予受理驳回起诉驳回诉讼祈求合用文书裁定裁定判决解决问题性质程序问题程序问题实体问题合用诉讼阶段审查起诉阶段受理案件后受理案件后合用条件起诉不符合受理条件起诉不符合受理条件起诉符合条件，但原告诉讼祈求不能被支持当事人针对文书权利可以上诉、申请再审可以上诉、申请再审可以上诉、申请再审当事人针对案件权利可以再起诉可以再起诉不得再起诉，由于一事不再理上诉期10日10日15日合用组织备案庭审判组织审判组织核心：在审查起诉阶段，对于不符合起诉条件，裁定不予受理；在受理案件后，对于不符合起诉条件，裁定驳回起诉；对于丧失实体胜诉权，判决驳回诉讼祈求。注意：不予以受理、驳回起诉与驳回诉讼祈求后当事人针对文课自身以及针对案件相应权利。(3)对特殊状况解决①撤诉（放弃了法院给我实体权利解决机会，但并没有放弃对实体上利益）后再起诉问题；对判决、裁定已经发生法律效力案件，当事人又起诉，告知原告按照申诉解决，但人民法院准许撤诉裁定除外(撤诉后可再起诉）。(民诉法111条)②离婚案件、解除收养关系案件再起诉问题；(民诉法111条)判决不准离婚、调解和好离婚案件、判决维持收养关系案件，原告没有新状况、新理由在6个月内起诉，人民法院不予受理。此外，原告撤诉或者按撤诉解决离婚案件，原告无新状况、新理由，在6个月内起诉，人民法院不予受理。(意见144条)③赡养费、抚养费、抚育费案件再起诉问题；(意见152条)即裁判生效后，有新状况、新理由，一方规定增长或者减少费用，按照新案解决。④对于超过诉讼时效起诉解决。(意见153条)应当受理，查明无中断、中断事由，应判决驳回诉讼祈求。依照《诉讼时效解释》第3条与第4条规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及积极合用诉讼时效规定进行裁判。当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出，人民法院不予支持，但其基于新证据可以证明对方当事人祈求权已过诉讼时效期间除外。13.1.2审理前准备考试不涉及13.1.3开庭审理注意：(1)与仲裁评议区别。均实行少数服从多数原则，形不成多数人意见时，仲裁按首席仲裁人意见作裁决，但诉讼不得按照审判长意见作判决。(2)宣判一律公开。13.2撤诉与缺席判决（直接考情形；案例法院应如何解决两种考法)13.2.1撤诉按撤诉解决法定情形经传票（一次就够)传唤，无合法理由不到庭或者未经法庭允许半途退庭原告(民诉法129条)、有独立祈求权第三人(意见159条)；无行为能力原告法定代理人(意见158条)；当事人不交纳诉讼费用(意见142条)。13.2.2缺席判决经传票传唤，无合法理由不到庭或者未经法庭允许半途退庭被告(民诉法130条)、反诉被告(民诉法129条)；无行为能力被告法定代理人(意见158条)；无独立祈求权第三人(意见162条)；申请撤诉未获得准许原告(民诉法131条)。13.3延期审理、诉讼中断与诉讼终结13.3.1延期审理（是决定，解决紧急性问题，中断，终结用裁定）法定情形：(民事诉讼法第132条)(1)必要到庭当事人和其她诉讼参加人有合法理由没有到庭。(2)当事人暂时提出回避申请。(3)需要告知新证人到庭，调取新证据，重新鉴定、勘验或者需要补充调查。(4)其她需要延期审理情形。13.3.2诉讼中断(与诉讼终结针对审判程序，浮现法定因素，因素消失后还是能恢复，中断；反之）法定情形：(民事诉讼法第136条)(1)一方当事人死亡，需要等待继承人表白与否参加诉讼；(2)一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未拟定法定代理人。(3)作为一方当事人法人或者其她组织终结，尚未拟定权利义务承受人。(4)一方当事人因不可抗拒事由，不能参加诉讼。(5)本案必要以另一案审理成果为根据，而另一案尚未审结。（考最多）(6)其她情形。13.3.3诉讼终结法定情形：(民事诉讼法第137条)(1)原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利。(2)被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务人。(3)离婚案件一方当事人死亡。(4)追索赡养费、抚养费、抚育费以及解除收养关系案件一方当事人死亡。第14章简易程序（普通考1题）14.1简易程序合用范畴1可以合用简易程序法院：基层人民法院和它派出法庭2审级：第一审民事案件3案件：事实清晰、权利义务关系明确、争议不大简朴民事案件。简易程序选取合用(简易规定2条)：基层人民法院合用第一审普通程序审理民事案件，当事人各方自愿选取合用简易程序，经人民法院审查批准，可以合用简易程序。（两层意思：1、当事人对简易程序审理有选取权利；2、人民法院要不要运用，是此外一件事）不得合用简易程序案件简易规定第1条：(1)起诉时被告下落不明。(2)发回重审。(3)共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多。（代表人诉讼）(4)合用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和公司法人破产还债程序。（审判监督程序有再审保证案件质量；其她属于非争议案件）(5)人民以为不适当合用简易程序其她案件。14.2简易程序详细规定【09—31:32】14.2.1起诉与答辩(1)起诉方式。《简易程序规定》第4条规定，原告本人不能书写起诉状，委托她人代写起诉状确有困难，可以口头起诉。(可以表达到使用简易程序，原则上书面起诉）(2)无法告知被告应诉时解决(8条)人民法院按照原告提供被告送达地址或者其她联系方式无法告知被告应诉，应当按如下状况分别解决：①原告提供了被告精确送达地址，但人民法院无法向被告直接送达或者留置送达应诉告知书，应当将案件转入普通程序审理。②原告不能提供被告精确送达地址，人民法院经查证后仍不能拟定被告送达地址，可以被告不明确为由裁定驳回原告起诉。14.2.2审理前准备：(1)当事人异议(13条)：当事人一方或者双方就合用简易程序提出异议后，人民法院应当进行审查，并按下列情形分别解决：第一、异议成立，应当将案件转入普通程序审理，并将合议庭构成人员及相关事项以书面形式告知双方当事人。第二、异议不成立，口头告知双方当事人，并将上述内容记入笔录。转入普通程序审理民事案件审理期限自人民法院备案（简易备案，咱们国家一种案件只立一次）次日起开始计算。(2)先行调解（属职权调解与申请调解不同）案件(14条)：涉及到一定关系①婚姻家庭纠纷和继承纠纷；②劳务合同纠纷；③交通事故和工伤事故引起权利义务关系较为明确损害补偿纠纷；④宅基地和相邻关系纠纷；⑤合伙合同纠纷；⑥诉讼标额较小纠纷。但是依照案件性质和当事人实际状况不能调解或者显然没有调解必要除外14.2.3开庭与宣判(1)按撤诉解决和缺席判决。(18条)以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送开庭告知，未经当事人确认或者没有其她证据足以证明当事人已经收到，人民法院不得将其作为按撤诉解决和缺席判决依照。(2)开庭次数：(23条)合用简易程序审理民事案件，应当一次开庭审结，但人民法院以为确有必要再次开庭除外。(3)宣判方式(27条)：合用简易程序审理案件，除需要定期宣判以外，应当庭宣判。14.2.4裁判文书制作32条：合用简易程序审理民事案件，有下列情形之一，人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由某些可以恰当简化：（目：维护私权）当事人达到调解合同并需要制作民事调解书；一方当事人在诉讼过程中明确表达承认对方当事人所有诉讼祈求或者某些诉讼祈求；当事人对案件事实没有争议或者争议不大；涉及个人隐私或者商业秘密案件，当事人一方规定简化裁判文书中有关内容，人民法院以为理由合法；（单方）(5)当事人双方一致批准简化裁判文书。第15章第二审程序15.1上诉提起与受理（环绕上诉条件和一审什么状况下上诉）1上诉提起(1)上诉实质要件：容许上诉判决与裁定（不予受理、驳回起诉、驳回诉讼祈求，破产程序？？）(2)上诉形式要件有上诉权人应是一审判决中实体权利与义务承受人；双方当事人和第三人都上诉，均为上诉人；(意见176条)必要共同诉讼人上诉问题：有权上诉并提出上诉人为上诉人，上诉人对与谁（可以是同一方，也可觉得对方当事人）之间权利分担故意见，谁为被上诉人，其她当事人依原审诉讼地位列明即可。(意见177条)第一审与第二审均存在诉讼地位对立双方当事人（错），一审一定有，二审不一定上诉期与上诉状2上诉受理提起上诉原则上应通过原审人民法院3上诉撤回（上诉时针对审判权成果）(1)在上诉期内上诉人撤回上诉后，不得再次上诉（刑诉可以）；但判决与否生效需取决于其她当事人在上诉期内与否上诉。（除了甲，尚有乙也有上诉权）5号拿到一审判决书，15天上诉期（21号），甲6号上诉，9号撤回上诉，乙10号上诉，12号撤回上诉，法院裁定准许后，一审判决即生效。(2)在二审审理过程中，上诉人撤回上诉，法院裁定准许后，一审判决即生效。（甲诉乙解除收养关系，一审法院受理后判决准许，乙上诉，二审审理过程中双方达到和解维持收养关系，乙撤回上诉，法院应准许撤诉----那么一审判决及时生效----甲乙解除收养关系---可以理解为达到和解后又返回或者可以申请二审法院制作调解书，维持收养关系---那么一审判决永远都生效不了。）15.2上诉案件审理15.2.1审理范畴对上诉祈求关于事实和合用法律进行审查。(民诉法151条)但判决违背法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者她人利益除外。(审改规定35条)被上诉人在答辩状中提出祈求，可以不予审查。(审改规定36条)15.2.2审理方式开庭审理(是原则）与迳行裁判（是例外）迳行裁判合用：一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定案件；当事人提出上诉祈求明显不能成备案件；原判决认定事实清晰，但合用法律错误案件（重要审事实方面）；原判决违背法定程序，也许影响案件对的判决，需要发回重审案件(意见188条)15.2.3对上诉案件调解（每年都考）漏审、漏判诉讼祈求问题：调解不成，发回重审(意见182条)漏掉必要共同诉讼人问题：调解不成，发回重审(意见183条)新增长诉讼祈求或反诉问题：调解不成，告知另行起诉(意见184条)离婚问题：调解不成，发回重审(意见185条)（离婚案件，法院判决不准离婚，但二审法院以为应当离婚，但离婚涉及到财产和子女抚养问题，如二审判决，就剥夺了当事人上诉权，发挥重审）15.3上诉案件裁判15.3.1对一审判决提起上诉案件解决(民诉法153条)(1)驳回上诉，维持原判（判决，但刑诉用裁定）(2)依法改判原判决合用法律错误(法定改判)；原判决认定事实不清、证据局限性，或者认定事实错误(可改判)。(3)裁定撤销原判，发回重审原判决认定事实不清、证据局限性，或者认定事实错误(可发回)；原判决违背法定程序，也许影响案件对的判决(法定发回)(4)裁定驳回起诉合用(意见186条)：第二审人民法院依照第二审程序审理上诉案件时，以为依法不应由人民法院受理，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。15.3.2对一审裁定提起上诉案件解决一律使用裁定第16章特别程序1特别程序特点只有一方当事人；审判组织（除选民资格案件，其她案件是审判员合议，不吸取陪审员）：除选民资格案件或者其她重大疑难案件由审判员构成合议庭外，其她案件实行独任制；实行一审终审，并且不合用审判监督程序。2选民资格案件申诉（向选举委员会）解决前置；起诉人起诉，并且对起诉人无限制；审理中参加人特殊：起诉人、选民资格本人以及选举委员会代表应参加案件审理3宣布公民失踪或者死亡案件涉及到公示被宣布失踪人财产代管人当事人资格问题；宣布死亡法律后果：身份关系消灭，但该公民重新浮现后，其婚姻关系能否自行恢复完全取决于其配偶与否再婚。4认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件拟定代理人（法定代理人）：近亲属之中，申请人之外5认定财产无主案件发布认领财产公示，公示期为一年第17章审判监督程序17.1基于审判监督权再审1提起再审程序民诉法177条：院长提交审判委员会决定再审;上级人民法院或者最高人民法院提审或者指令再审依照《审判监督程序规定》第30条规定，当事人未申请再审、人民检察院未抗诉案件，人民法院发现原判决、裁定、调解合同有损国家利益、社会公共利益等确有错误情形，应当依照民事诉讼法第179条规定提起再审。2重审、提审与再审比较（重审一律裁定撤销原判，发挥重审）重审、提审与再审比较概念审理法院合用程序文书效力当事人权利重审原一审法院一审普通程序未生效可以上诉提审上级人民法院或者最高人民法院二审程序生效不得上诉再审指令再审上级或最高指令生效文书作出法院一审案件：一审普通程序未生效可以上诉自行再审院长提交审委会二审案件：二审程序生效不得上诉二审程序中发回重审法定情形：民诉法第153条、若干意见第182条、第183条和第185条再审程序中发回重审法定情形：若干意见第210条第2款和第211条17.2基于检察监督权抗诉和再审考比较多17.2.1抗诉条件针对生效文书抗诉与刑诉不同187条：抗诉主体是上级人民检察院和最高人民检察院，地方同级人民检察院应提请上级人民检察院抗诉向同级人民法院提出抗诉（除最高对最高）抗诉法定情形：民事诉讼法第187条再审(1)有新证据，足以推翻原判决、裁定。依照《审判监督程序若干问题解释》第10条规定，新证据是指下列证据：第一、原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现证据；第二、原审庭审结束前已经发现，但因客观因素无法获得或在规定期限内不能提供证据；第三、原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论证据。此外，当事人在原审中提供重要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定，应当视为新证据。(2)原判决、裁定认定基本领实缺少证据证明。依照《审判监督程序若干问题解释》第11条规定，“基本领实”是指对原判决、裁定成果有实质影响、用以拟定当事人主体资格、案件性质、详细权利义务和民事责任等重要内容所根据事实。(3)原判决、裁定认定事实重要证据是伪造。(4)原判决、裁定认定事实重要证据未经质证。(5)对审理案件需要证据，当事人因客观因素不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集。依照《审判监督程序若干问题解释》第12条规定，“对审理案件需要证据”，是指人民法院认定案件基本领实所必要证据。(6)原判决、裁定合用法律确有错误。依照《审判监督程序若干问题解释》第13条规定，“原判决、裁定合用法律确有错误”是指：第一、合用法律与案件性质明显不符；第二、拟定民事责任明显违背当事人商定或者法律规定；第三、合用已经失效或尚未施行法律；第四、违背法律溯及力规定；第五、违背法律合用规则；第六、明显违背立法本意。(7)违背法律规定，管辖错误。依照《审判监督程序若干问题解释》第14条规定，违背专属管辖、专门管辖规定以及其她严重违法行使管辖权，人民法院应认定为该项“管辖错误”。(8)审判组织构成不合法或者依法应当回避审判人员没有回避。(9)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人事由，未参加诉讼。(10)违背法律规定，剥夺当事人辩论权利。依照《审判监督程序若干问题解释》第15条规定，原审开庭过程中审判人员不容许当事人行使辩论权利【11-19:30】【11-26:56】，或者以不送达起诉状副本或上诉状副本等其她方式，致使当事人无法行使辩论权利，人民法院应当认定为该条中规定“剥夺当事人辩论权利”。但依法缺席审理，依法径行判决、裁定除外。(11)未经传票传唤，缺席判决。非简易程序案件(12)原判决、裁定漏掉或者超过诉讼祈求。(13)据以作出原判决、裁定法律文书被撤销或者变更。依照《审判监督程序若干问题解释》第16条规定，原判决、裁定对基本领实和案件性质认定系依照其她法律文书作出，而上述其她法律文书被撤销或变更，人民法院可以认定为该项规定情形。此外，民事诉讼法第179条第2款规定，对违背法定程序也许影响案件对的判决、裁定情形，或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为（指已有刑事法律文书或纪律处分文书），人民法院应当再审。依照《审判监督程序若干问题解释》第17条与第18条规定，该项中“违背法定程序也许影响案件对的判决、裁定情形”，是指除民事诉讼法第179条第1款第(四)项以及第(七)项至第(十二)项之外其她违背法定程序,也许导致案件裁