论奏定商会简明章程的法制意义样本

论清末《奏定商会简要章程》法制意义王红梅作者简介：王红梅，女（1967-），盐城工学院社会科学部副专家，华东政法学院法律史博士研究生作者简介：王红梅，女（1967-），盐城工学院社会科学部副专家，华东政法学院法律史博士研究生基金项目：此文是如下项目阶段成果之一：司法部国家法制与法学理论研究项目《商会与中华人民共和国法制近代化》，编号07SFB5005；江苏哲学社会科学基金项目：《商会与中华人民共和国法制近代化——以苏州商会为主体历史透视》，编号07FXC010摘要：清朝末年，特别是甲午战争后来，清政府面临着空前政治和经济压力，不得不及时调节统治政策，并在经济领域确立了重商政策。在此背景下，191月11日，光绪帝谕批颁行了商部拟订《奏定商会简要章程》，以期通过商会建立增进中华人民共和国商业经济发展。清政府当时无奈之举，却开创了中华人民共和国近代社团立法先河，并对中华人民共和国近代法制建设产生了重要影响。核心词：《奏定商会简要章程》商会近代法制建设 作者简介及联系方式：王红梅，女（1967-），盐城工学院社会科学部副专家，华东政法学院法律史博士研究生地址：江苏盐都市人民中路71号悦达西园9-409邮编：224003邮箱：电话：清朝末年，特别是甲午战争后来，清政府面临着空前政治和经济压力，为了挽救清政府摇摇欲坠封建专制统治，清政府及时调节统治政策，并在经济领域确立了重商政策。在此背景下，191月11日，光绪帝谕批颁行了商部拟订《奏定商会简要章程》，以期通过商会建立增进中华人民共和国商业经济发展。清政府当时无奈之举，却开创了中华人民共和国近代社团立法先河，并对中华人民共和国近代法制建设产生了重要影响。一、清末《奏定商会简要章程》颁行，开创了中华人民共和国近代社团立法先河。清末《奏定商会简要章程》是中华人民共和国最早商会立法，作为一种社团组织法，中华人民共和国近代商会法律制度创立，开创了中华人民共和国近代社团立法先河。“社团是社会体系中一种组织形态、社会构造方式和社会成员集体活动载体。按当前定义，社团是社会公民自愿构成，为实现会员共批准愿，按照其章程开展活动非赚钱性组织”。[1][1]吴世良.社团形成、发展与演变[J].理论界，（4）.19世纪末此前中华人民共和国，经济上是自给自足小农经济占主导地位，并且长期实行重农抑商政策，遏制了商品经济发展，与西方国家相比，社会分工有限，社会利益多元化态势不明显，民间社会力量存在空间有限。统治阶级为了维护中央专制集权统治，对民间结社严肃禁止和打击。这在立法上也有所体现。中华人民共和国封建社会最早成文法典《法经》中，就有“群相聚”罪名。明律为了防止臣属朋比为奸，旁落皇权，定有奸党罪条，规定：“若在朝官员，交结朋党，紊乱朝政者，皆斩。妻子为奴，财产入官”。[2][2]《大明律·吏律》清末，虽然从统治方式上没有变化，依然是中央集权统治，但鸦片战争后，中华人民共和国政治经济状况发生了很大变化。内忧外患已使清政府统治政策发生了变化，迫于各方面压力，政治上要实行宪政，并且西方社会民主精神也对中华人民共和国社会产生了一定影响；经济上勉励民间工商业发展，资本主义生产关系逐渐发展，对社会力量发展也由以往禁止民间结社转向勉励商会等新式社团成立。这些统治政策变化，为民间社会力量发展提供了条件。由于清政府积极勉励各地建立商会，对商会各项活动也较少干预，为商会提供了较大自主发展空间。在中华人民共和国这样一种有着几千年封建专制历史国家，可以容许一种有着较强自主、自治性质社会力量发展、壮大，并且以专门立法加以保障，这自身就是一种社会进步。从19《奏定商会简要章程》颁行后来，通过几年实践，清末商会发展形成了商务总会、商务分会和商务分所三级组织机制，分布于繁富大、中商业都市和商业较发达、集中府、州、县、镇等十分辽阔区域内，并形成有机联系纵向组织系统，商会成为近代中华人民共和国各类商人社团中人数最多一种，在“保商、振商”方面发挥了巨大作用，并在政治上崭露头角，为中华人民共和国近代民间社会力量发展提供了一定空间。《奏定商会简要章程》颁行后来，各地陆续建立了商会，商人组织力量加强，为中华人民共和国民族资产阶级产生和发展提供了组织基本。固然，清末政府对商会扶植和保护，并不是为了哺育一种与之抗衡独立社会力量，只是在面对各种危机状况下，为了维护自身统治不得已而为之举措。从《奏定商会简要章程》内容来分析，虽然章程规定商会设立具备一定民主性和自主性，如民主选举商会成员，商会活动也不完全受政府控制，但清政府并不但愿商会成为一种政治性组织，只但愿其“在商言商”。因此，《奏定商会简要章程》内容以“保商振商”为宗旨，规定商会职能也不涉及政治方面权利，严格控制在商务范畴内。《奏定商会简要章程》颁行后来，19商部还专下《商部为重申奏定商会章程若干规定札饬苏商总会》一文，强调商会不要参涉政治。“凡所论断，一以商情利弊为宗旨，不涉及商界以外之事，界线分明，一丝不容稍溢。惟近来风气日开，履行日广，诚恐各商限度不一，议论或歧，致失立会本意。”[3][3]章开沅等主编.《苏州商会档案丛编》[M].华中师范大学出版社，1991：33-34.尽管商会法制定开创了中华人民共和国社团立法先河，但在专制统治和小农经济土壤上，社会力量发展空间有限，中华人民共和国社会不也许向西方国家同样，形成独立自治市民社会。“近代中华人民共和国市民社会始终面临着一种不肯真正放弃已有权利国家政权，无论是二十世纪初履行‘新政’清朝政府，还是民初由袁世凯建立北京政府，无不如此。蒋介石上台之后，更是实行独裁统治，对市民社会肆意进行摧残”[4][4]朱英:清末民初国家对社会扶植、限制及其影响[J].天津社会科学，1998（6）.二、增进中华人民共和国近代立法民主化和科学化中华人民共和国古代，“法自君出”，封建专制君主控制国家立法权。商会成立后，积极参加国家立法，提出法律制定和修改建议；为了使商事立法更加符合国情，还大范畴开展商事调查，这一切增进了中华人民共和国近代立法民主化和科学化。《奏定商会简要章程》颁行后19，成都商务总会以为其过于提纲挈领，“明而不备，致各会各拟其章程，即规制难期其划一。当前各省总会分会分所成立已多，就川省言总分会所仅以奏定商会简要章程为施行法，一遇事实之发现，有非章程规定者，辄疑畏不前，反贻放弃职权之诮”，[5][5][6][7][15]天津市档案馆等编.《天津商会档案汇编》（1903-1911）[M].天津人民出版社，1989：94-96.283.283.327-333.为了营造一种有助于工商业发展法律环境，商会成立后，还自发进行民间立法尝试，这重要体当前两次商法讨论大会上。19，在全国宪政热潮鼓动下，张謇等人在上海成立预备立宪公会，建议商会召开全国商法讨论大会。在上海商会倡导下，1912月7日，第一次商法讨论大会在上海愚园召开。在讨论会上，代表们极言无商法之害，“一则，华商与洋商贸易，洋商有法律保护，而华商无之，故动受洋商之欺抑；二则，华商与华商贸易，彼此无一定之法律规则，故常有不公平之成果，致失信用；三则，政府颁布商会法令，每不与商人协商，致多拂逆商情之处，是非徒局限性以资保护，并且转多窒碍”[6],并且与南洋、美国等国家比较，“南洋各岛国之华商，受制于英，尚有一定法律为之保护；美国之华商，虽稍有苛禁，然以美国普通法律之规定，遇事尚克援据一、二觉得对抗……，商法草案之发起，实鉴于商人无法律保护之可危，而欲合通国商民共同挽救”。[7]与会12省85个商会143名代表通过激烈商讨，统一了商人参加经济立法重要性和必要性结识，提出了由公司法、契约法、破产法、商行为法、票据法、海商法构成中华人民共和国商法基本框架，初步奠定了近代中华人民共和国商法体系。为了使将来商法制定更符合中华人民共和国国情，会议还决定由商会在全国开展商事习惯调查，为中华人民共和国近代商事立法科学化提供了宝贵经验。1912月召开第二次商法讨论会上，通过了专门人员起草《公司法》和《商法总则》草案，并派专人将草案送交农工商部，被农工商部稍作修改后，作为《大清商律草案》报请咨政院审议颁布。尽管由于辛亥革命爆发未及颁布，但为民国时期商法制定奠定了基本。如果说两次商法讨论大会是商人自主行使民间立法权话，那么19暂时工商会议，则是第一次由政府邀请商人参加商业法规制定。据笔者记录，在152名与会代表中，商会代表就有73名，她们和其她代表共提出各种议案74项，除了强调商律、商会法、公司法制定外，“还建议制定矿律、交易所法、工厂法、工会法、商埠章程、注册章程、薄记章程、拍卖章程、奖励章程、专利章程、资助章程、土货免厘章程、佣工年岁及日工时限章程等，为当时新建民国政府加速健全经济法制建设起到了重要赞襄和推动作用。”[8][8]参见工商部编：《工商会议报告录》，民国二年三月。商会在商事立法上突出体现，使商会在立法上建议权得到了法律承认，19商会法把“关于工商业法规之制定、修改、废止及与工商业有利害关系事项，得陈述其意见于行政官署”规定为商会基本职能。全国商会联合会成立后来，“在1914-1925年间所举办9次全国商会代表大会，几乎每次均关于于经济法制建设议题”[9]徐鼎新.商会与近代中华人民共和国社会经济发展[J].上海经济研究，1999（[9]徐鼎新.商会与近代中华人民共和国社会经济发展[J].上海经济研究，1999（1）[10]虞和平.商会与中华人民共和国初期当代化[M].上海人民出版社,1993：211.三、商会商事裁判权确立，为中华人民共和国近代司法体制增添了一定民主色彩。为了商会可以实现保商职责，《奏定商会简要章程》规定商会具备一定受理商事诉讼权利。第十五条规定，“凡华商遇有纠葛，可赴商会告之总理，定期邀集各董秉公理论，以众公断，如两造不服，准其禀地方官核办”。[11]《全国商会联合会总事务所为商律案呈农商部文》，《中华全国商会联合会会报》，次年第三号，“文牍”第47—48页。转引自虞和平.商会与中华人民共和国初期当代化[M].上海人民出版社,1993：216.第十六条对涉外商事诉讼受理作了单独规定。洋商如果向商会告诉，“商会应令两造各举公正人一人秉公理处，即酌情剖断，如未能允洽，再由两造公正人合举众望夙著者一人从中裁判”，[12][13][14]《东方杂志》第一年第一期[11]《全国商会联合会总事务所为商律案呈农商部文》，《中华全国商会联合会会报》，次年第三号，“文牍”第47—48页。转引自虞和平.商会与中华人民共和国初期当代化[M].上海人民出版社,1993：216.[12][13][14]《东方杂志》第一年第一期中华人民共和国古代司法权掌握在以君主为中心官僚机构手中，民间没有司法裁判权。《奏定商会简要章程》规定，事实上，以法律形式必定了各地商会具备了受理商事诉讼权利，同步也以法律形式证明了国家司法权让渡。民国时期，为了规范商会商事裁判行为，颁布了《商事公断处章程》，《商事公断处章程》虽然修订过多次，裁判机构名称也有公断处、公断委员会等各种变化，但都明确规定这些裁判机构附设于商会，可以受理如下两类案件：“未起诉先由两造人批准自行申请者；起诉后由法院委托调处者”。这些法律规定，使中华人民共和国司法裁判权由一元向多元化转变，中华人民共和国近代司法体制具备了一定民主色彩。一方面，商会作为受理商事诉讼机关，是一种民间机构。中华人民共和国近代商会建立，是在法律规定下，按照自定章程，自己组建、自主活动民间社团组织，清末，各地商会为了便于理案，成立了理案处、评议处等机构，这些机构人员设立、理案程序等也都由商会自主决定。民国时期，国民党政府颁布《商事公断处章程》对裁判机构组织、职工选任及任期、权限等有原则性规定，但各地商会，依然按照《商事公断处章程》规定，制定了详细章程。例如，天津总商会1925年制定《天津总商会商事公断处章程》有50条，对裁判机构商事公断处职工选举及任期、职务及权限、公断程序等作