李炳安职业健康监护制度研究修改稿样本

职业健康监护制度探讨李炳安蔡晓青李炳安，福建师范大学法学院专家；蔡晓青，福建师范大学民商法研究生。【摘要】职业健康监护是劳动安全卫生法上独有制度，与普通民事监护有明显不同。从义务主体来看，该制度可分为用人单位监护义务和行政监管部门对监护监督义务。依照规制对象和方式不同可将职业健康监护分为职业危害监护和医疗检查监护。从检查监护来看，涉及上岗前检查、在岗期间定期检查、离岗时检查、离岗后医学随访和应急健康检查五个环节。当前国内职业健康监护制度上还存在立法上、执法上某些局限性，建立职业健康中介组织能在一定限度上解决这些问题。【核心词】职工健康权职业健康监护监护监督28岁河南省新密市刘寨镇农民张海超因怀疑在工厂得了“尘肺病”，而职业病法定诊断机构所给出诊断成果引起她强烈质疑。在多方求助无门后，6月22日张海超在郑大一附院呼吸内科住院，规定“开胸验肺”，以证明自己患“尘肺病”。佚名：张海超和她工友：感恩时代感谢祖国，下载于无独有偶，8月8日，广东科士达工业科技有限公司员工黄锦华和她工友们在签好离职申请表前提下，规定公司为她们进行体检。后经广州海珠区一家职业病防治医院确诊，这一批22名工人都被检查出铅中毒。佚名：百余员工为进行职业病体检被迫申请离职，下载于这些职业病纠纷已逐渐进入人们视野，并产生重大社会影响。佚名：张海超和她工友：感恩时代感谢祖国，下载于佚名：百余员工为进行职业病体检被迫申请离职，下载于一．职业健康监护概念、性质与特性 在国内，追溯监护语义可知，“监”与“护”多分开指称，《辞海》释其首意为“监视、督察”；“护”者，“救视也”、“助也”、“保安之也”、“慎守也”，因而依字面释义，成词监护顺其自然，并可引申出监督、控管、引领、照顾、看护、保护、救济、扶助、管教等各种含义。职业健康监护可理解为对劳动者在劳动过程中，健康状况看护、保护、救济，以及对用人单位与职业健康检查机构保障和维护劳动者状况监督、控管、引领。由此可见职业健康监护同步涉及劳动者、用人单位、职业健康检查机构和行政监管部门四方关系。职业健康监护提出是在劳动法典逐渐成熟基本上确立起来，本来仅仅合用于对疾病监护，到了70年代后，逐渐应用到传染病以外范畴。其中对于职业性危害监护称为职业健康监护（OccupationalHealthSurveillance）。依照全国职业病诊断原则委员会提出《职业健康监护技术规范》中规定，职业健康监护是指是以防止为目，依照劳动者职业接触史，通过定期或不定期医学健康检查和健康有关资料收集，持续性地监测劳动者健康状况，分析劳动者健康变化与所接触职业病危害因素关系，并及时地将健康检查和资料分析成果报告给用人单位和劳动者本人，以便及时采用干预办法，保护劳动者健康。中华人民共和国卫生部.《职业健康监护技术规范》[s].职业健康监护重要涉及职业健康检查和职业健康监护档案管理等内容中华人民共和国卫生部.《职业健康监护技术规范》[s].职业健康监护制度正在形成完整法制体系。新修订关于职业健康有关法规将原《职业健康监护管理办法》中行政规章性文献和三个以附件形式颁布技术指引性规范分立开来，形成《职业健康监护监督管理办法》和《职业健康监护技术规范》二份文献，前者重要是从卫生行政管理和监督方面规范职业健康监护工作，后者重要是指引、规范职业健康监护技术行为。在《职业病防治法》第32条、第33条、第34条更是对职业健康监护做了详细有关规定。9月开始实行《作业场合职业健康监督管理暂行规定》（国家安全生产监督管理总局令第23号）对职业健康监督管理做了进一步规定，明确规定存在职业危害生产经营单位应当建立、健全下列职业危害防治制度和操作规程：职业危害防治责任制度；职业危害告知制度；职业危害申报制度；职业健康宣教培训制度；职业危害防护设施维护检修制度；从业人员防护用品管理制度；职业危害寻常监测管理制度；从业人员职业健康监护档案管理制度；岗位职业健康操作规程；法律、法规、规章规定其她职业危害防治制度。此外，尚有某些与之相配套法律法规，如《国家职业卫生原则管理办法》、《职业病危害项目申报管理办法》、《建设项目职业病危害分类管理办法》、《职业病诊断与鉴定管理办法》、《职业病危害事故调查解决办法》等等。以上这些法律法规都成为国内开展职业健康监护及其监督法律根据。职业健康监护是劳动安全卫生法上独有制度。依照《中华人民共和国职业病防治法》规定，职业健康监护权利主体是在公司、事业单位和个体经济组织中进行职业活动广大劳动者，主体特定性决定了其法律规范专项性。需要特别指出，职业健康监护并不等同于普通体检。普通体检是作为医疗福利医学检查，性质属于福利，不具备强制性。职业健康监护是针对劳动者接触职业有害因素而规定专门防止性办法和健康检查，具备强制性和专门性。健康检查目的疾病是职业病和职业禁忌证职业禁忌症是指职业性有害因素能加重病情或易诱发职业症，因而患某些疾病人不适当在该职业条件下从事工作或就业。如肺结核为矽尘作业禁忌症，明显肝、肾疾患是汞作业禁忌症，持久性高血压是高温作业职业禁忌症等。各种职业禁忌症，随生产中存在职业性有害因素而异。，其他健康损害或疾病虽然也应当如实记录并向用人单位报告，但并不能作为职业健康监护目的疾病。职业禁忌症是指职业性有害因素能加重病情或易诱发职业症，因而患某些疾病人不适当在该职业条件下从事工作或就业。如肺结核为矽尘作业禁忌症，明显肝、肾疾患是汞作业禁忌症，持久性高血压是高温作业职业禁忌症等。各种职业禁忌症，随生产中存在职业性有害因素而异。从广义监护来讲，职业健康监护也是民法上监护一种扩大化和专业化。但这种专业化职业健康监护却有其自身特点：其一，职业健康监护只存在法定监护，即通过法律强行性规定，赋予用人单位法定义务，来保护劳动者健康权。在民法中，监护被分为法定监护，意定监护和指定监护。民法中监护体现是监护权并环绕着监护权构建权利义务体系，制度层面上总体呈现权利而不是义务。职业健康监护呈现是一种义务构造，用人单位毫无选取要负起监护职责，并配备行政监督制度保障实行。其二，职业健康监护体现多重法律关系，既有平权性民事法律关系，也有非平权行政法律关系，如对职业健康监护行政监督。民法监护重要体现监护人与被监护人之间平等民事关系。其三，职业健康监护与监督制度相伴而行，独立职业健康监护制度无法自动运营和实行。由于追求利润最大化是任何一种公司本性，低廉违法成本与高额职业病治疗及工伤补偿费用相比，会使得任何一种公司都一方面选取违法，加之地方保护主义、行业保护主义在一定限度上依然存在，因而，职业健康监护行政监督制度是必不可少，甚至可以说是相伴而生。其四，职业健康监护是为了维护国家和社会公共利益，达到减轻社会承担，避免资源挥霍，以增进人全面发展为主线目。民法监护是为了补正民事行为能力欠缺人行为能力，创设完全意志能力，使其能与完全民事行为能力人同样平等地实现自己权利能力而设，可以说，民法中监护是为了以实现民事主体权利机器。职业健康监护并不是为了创设完全意志能力，不是为履行义务享有权利所做前提准备。它是为了监督公司履行监护和健康保障义务,监督卫生服务机构依法履行健康检查义务，保障劳动者在劳动中健康权利而设一种制度。其五，职业健康监护是一种动态过程。从检查监护来看，涉及上岗前检查、在岗期间定期检查、离岗时检查、离岗后医学随访和应急健康检查五个环节。其内容除了目的疾病检测之外，还涉及报告制度，建档制度，对职业健康监护信息资料收集与运用，建立信息平台等一系列办法，以达到在医疗领域内建立被称为临床前期防止第二级防御系统目。监护所涉及法律关系基本主体有四个：劳动者、用人单位、职业健康检查机构与行政监管部门。其运营机制可简朴分解成在劳动者与用人单位订立劳动合同前提之下，由用人单位监护劳动者身体健康，由职业健康检查机构对劳动者进行职业卫生方面检查，而行政监管部门则对用人单位和职业健康检查机构进行行政监管。第六，用人单位作为职业健康监护义务主体承担多重法律责任。民事监护人若未尽监护职责，普通承担是民事责任。在职业健康监护中，用人单位有也许承担民事责任、行政责任、刑事责任。从制度层面来看，行政责任较为突出。二、职业健康监护制度基本内容（一）职业健康监护制度监护义务与监督义务职业健康监护制度不但涉及到劳动者与用人单位之间监护与被监护关系，并且还涉及用人单位、职业健康检查机构和行政监管部门之间监管与被监管关系。从这个角度，可以将该制度内容分为用人单位监护义务和行政监管部门对监护监督义务。1、用人单位监护义务与劳动者联系最为直接和密切就是用人单位。用人单位在职业健康监护过程中重要是充当执行者角色，它是重要义务主体。由于在用工环节中用人单位处在强势地位，它可以享有劳动者创造劳动价值并直接组织安排劳动者按照用人单位意志从事各种劳动或工作，同步，也应当对劳动者健康负责。《职业病防治法》及《职业健康监护管理办法》中都用大量条款来规定用人单位义务，《职业健康监护管理办法》中对劳动者健康监护重要涉及如下几点：①涉及劳动者上岗前、在岗中以及离岗后持续职业健康检查;发生或者也许发生紧急健康危害事故时应急健康检查等。②建立职业健康监护档案。③履行对未成年工、女工等特殊劳动者人群特殊保护义务。④按照法律规定，保证职业病患者和疑似职业病人诊断、救治、康复和工作安顿。在《职业病防治法》中还规定了用人单位如下义务：①采用办法，保证工作场合符合职业卫生原则和卫生规定。如对产生职业病危害因素工作场合配备防护办法，治理职业病危害;对作业场合危害进行评价、控制与管理等。②作业管理或者劳动过程管理。针对劳动者所从事岗位不同，接触职业病危害因素不同，制定相应作业管理规章制度、作业损伤规程等;配备必要防护设施和用品，督促、指引劳动者对的使用和维护各种防护条件等。③履行危害告知义务。在与劳动者订立劳动合同步，应当依法告知劳动者工作过程中也许产生职业病危害及其后果、防护办法和关于待遇;在工作场合发布职业病防治关于规章制度、危害检测成果以及防护状况;对劳动者进行岗前、岗中定期职业病防治知识培训，危害防护教诲，普及职业卫生知识等某些保护劳动者职业健康内容。2、行政监管部门对监护监督义务当前世界各国对职业健康监察管理体制基本有四种模式：美国、日本等工业比较发达国家普通将职业健康划归劳动部门管理，英国是建立拥有完全自主权执法机构——健康与安全委员会来管理，芬兰和原东欧一某些发展中华人民共和国家将职业健康作为公共卫生划归卫生部门管理，尚有某些国家如南非、印度则划归能源资源部门管理。其中，美国与日本详细做法又有不同。美国劳动部门行使职业健康与安全监督权，卫生部门则负责科学技术、职业卫生技术人员培训。日本是以上所有都划归劳动部门管理，卫生部门基本不承担这方面职责。总之，各国对职业健康监护监督机构都因国而异，没有固定统一模式可循。李丽华,张昌运,李丽华,张昌运,李新鸾.国外职业健康监察管理机构概述[J].安全健康和环境（6）.国内对于职业健康监护监管机构也是随着本国实际状况在不断变化。从建国到1998年，关于职业健康监管部门始终都是劳动部。依照劳动部重要职责，劳动部成立了职业安全卫生监察局，是劳动部综合管理全国职业安全卫生工作职能部门。该局下设职业卫生监察处，其重要职责是监督检查执行职业卫生法规状况，调查研究和掌握公司职业卫生状况；综合管理新建、改建、扩建公司和老公司改造中工程项目职业安全卫生“三同步”监察工作；管理职业安全卫生技术办法经费、行业试点和组织职业卫生技术办法综合评价；记录分析职业病状况并提出对策；管理乡镇公司职业卫生工作；解决女工、未成年工保护、工时休假、保健食品、提前退休和职业卫生专业培训、考核发证等寻常工作。而从1998年至期间，为适应社会主义市场经济体制建设需要，政府机构按“政企分开”、“精简、统一、效率”原则进行大幅度调节，职业卫生监管职能发生了重大变化，将劳动部承担职业卫生监察（涉及矿山卫生监察）职能交由卫生部承担。郑尚元,李海明,扈春海.劳动和社会保障法学[M].北京：中华人民共和国政法大学出版社，.336页.之后，由于国家对安全生产注重限度加强，，国家安全生产监督管理局升格为国家安全生产监督管理总局，为国务院直属机构。于是，对于职业健康监察就由卫生部和国家安全生产监督管理总局共同执行。依照《职业病防治法》及《职业健康监护管理办法》规定，重要由卫生行政部门来负责职业卫生监察和职业病防治管理工作。9月1日起施行《作业场合职业健康监督管理暂行规定》又将除煤矿公司以外工矿商贸生产经营单位作业场合职业健康监督管理职责规定由国家安全生产监督管理总局郑尚元,李海明,扈春海.劳动和社会保障法学[M].北京：中华人民共和国政法大学出版社，.336页.依照职业健康监护有关法律法规规定，行政机关监护监督对象重要是用人单位和职业健康检查机构。它对用人单位遵守职业病防治法状况进行监督检查，纠正违法行为，依法追究行政违法责任，对职业卫生服务机构服务资质和工作质量进行监督管理。依照《职业病防治法》及有关法规规定，在监管中，用人单位和职业健康检查机构要承担行政法律责任重要涉及行政惩罚和行政处分。按照行政惩罚指向管理相对人权利内容或者性质不同，职业健康监护中行政惩罚重要有申戒罚、财产罚、能力罚。申戒罚是指行政机关给违背有关法规用人单位和职业健康检查机构提出警戒或者谴责，声明其行为违法，教诲行为人避免后来再犯一种形式，体现教诲与惩罚结合原则。《职业病防治法》第62条，第63条分别对第18条中违法行为规定了先警告，责令限期改正，如果限期改正了，则不予其她惩罚；否则才予以罚款等其她行政惩罚。《职业健康监护管理办法》第二十三条规定职业健康检查医疗卫生机构有超过批准范畴从事职业健康检查、不按规定履行法定职责、出具虚假证明文献行为时，由卫生行政部门责令及时停止违法行为，予以警告。以上这些都是申戒罚详细体现。财产罚，顾名思义就是对违法行为人在经济上予以制裁。《职业病防治法》对用人单位违法行为规定财产罚是50万元如下罚款，其他尚有没收违法所得。能力罚，即行为罚，即剥夺用人单位经行政机关批准从事某项活动权利。如《职业病防治法》和《使用有毒物品作业场合劳动保护条例》中对用人单位能力罚重要形式涉及责令停止产生职业病危害作业、责令停止使用有毒物品作业、责令停建、关闭。《职业健康监护管理办法》第23条规定了职业健康检查医疗卫生机构违背法律规定，情节严重，由原批准机关取消其相应资格。职业健康监护中行政处分重要有降级、罢免等，如《职业医疗卫生机构办法》第24条对用人单位和医疗卫生机构直接负责主管人员和其她直接负责人员违法行为，可以依法予以降级、罢免行政处分。（二）职业健康监护制度中职业危害监护和医疗检查监护国内制定了大量法律法规、规章及其她规范性文献来规范职业病防治工作，例如《职业病防治法》、《劳动保障监察条例》、《关于实行<劳动保障监察条例>若干规定》、《职业健康监护管理办法》、《职业健康监护监督管理办法》、《职业健康监护技术规范》、《国家职业卫生原则管理办法》、《职业病危害项目申报管理办法》、《建设项目职业病危害分类管理办法》、《职业病诊断与鉴定管理办法》、《职业病危害事故调查解决办法》、《职业医疗卫生机构办法》、《职业病防治法和使用有毒物品作业场合劳动保护条例》、《作业场合职业健康监督管理暂行规定》等。这些法律规范性文献从各个角度来规制职业病防治中问题。依照规制对象和方式不同，咱们可将职业健康监护分为职业危害监护和医疗检查监护。1、职业危害监护职业危害监护也称职业危害防护，是用人单位对其防护用品、防护设施及其工作场合进行经常性维护、保养，使劳动者患上职业病也许性从源头上减少。9月实行《作业场合职业健康监督管理暂行规定》对有也许产生职业病危害作业场合伙出规定，以达到从源头上减少患病也许性。职业危害监护涉及如下几种方面：（1）就作业场合而言，生产布局要体现合理性，有害某些与无害某些、作业与生活场合都要分开。生产经营单位应当对职业危害防护用品和防护设施进行经常性维护、保养，定期检测其性能和效果，保证其处在正常状态，不得使用不符合国标、行业原则或者已经失效职业危害防护用品。（2）事前申报。如实将本单位职业危害因素向安全生产监督管理部门申报，并接受安全生产监督管理部门监督检查。（3）事前备案。新建、改建、扩建、技术改造、技术引进建设项目时，在可行性论证阶段委托具备相应资质职业健康技术服务机构进行预评价。职业危害预评价报告应当报送建设项目所在地安全生产监督管理部门备案。（4）做到“三同步”。即建设项目职业危害防护设施应当与主体工程同步设计、同步施工、同步投入生产和使用。职业危害防护设施所需费用应当纳入建设项目工程预算。（5）职业健康培训。如生产经营单位必要督促、教诲、指引从业人员纯熟掌握也许危险防范办法，按照使用规则对的佩戴、使用防护用品，不得用钱物来代替职业危害防护用品发放。2、医疗检查监护依照《职业健康监护管理办法》有关规定，医疗检查监护重要分为对劳动者职业病检查治疗和建立职业健康监护档案。（1）职业病检查和治疗。用人单位应当组织从事接触职业病危害作业劳动者进行职业健康检查。职业健康检查由省级卫生行政部门批准从事职业健康检查医疗卫生机构承担。职业健康检查成果应当客观、真实，对健康检查成果承担责任。发现职业禁忌或者有与所从事职业有关健康损害劳动者，应及时调离原工作岗位，并妥善安顿。对需要复查和医学观测劳动者，应当按照体检机构规定期间，安排其复查和医学观测。体检机构应当自体检工作结束之日起30日内，将体检成果书面告知用人单位，用人单位也应当及时将职业健康检查成果如实告知劳动者。（2）建立职业健康监护档案。依照《职业健康监护管理办法》规定，按职业健康监护档案信息总类不同，可分为个人信息档案和公众信息档案。个人信息档案涉及劳动者职业史、既往史和职业病危害接触史，个人职业禁忌，职业健康检查成果及解决状况；职业病诊断等劳动者健康资料等。对于这些个人信息档案，劳动者有权查阅、复印其本人职业健康监护档案。劳动者离开用人单位时，有权索取本人健康监护档案复印件；用人单位应当如实、免费提供，并在所提供复印件上签章。公众信息档案重要指相应作业场合职业病危害因素监测成果。（三）职业健康监护制度不同阶段中监护义务1、上岗前阶段在用人单位与劳动者订立劳动合同步，应当将工作过程中也许产生职业危害及其后果、职业危害防护办法和待遇等如实告知从业人员，并在劳动合同中写明，不得隐瞒或者欺骗。生产经营单位应当依法为从业人员办理工伤保险，缴纳保险费。用人单位应当组织接触职业病危害因素劳动者进行上岗前职业健康检查。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查劳动者从事接触职业病危害因素作业；不得安排有职业禁忌劳动者从事其所禁忌作业。2、在岗阶段在岗阶段内容重要涉及用人单位法定义务和职业健康检查机构法定义务。对于用人单位而言，其法定义务涉及：第一，不得安排未成年工从事接触职业病危害作业；不得安排孕期、哺乳期女职工从事对本人和胎儿、婴儿有危害作业。第二，应当组织接触职业病危害因素劳动者进行定期职业健康检查，发现职业禁忌或者有与所从事职业有关健康损害劳动者，应及时调离原工作岗位，并妥善安顿。对需要复查和医学观测劳动者，应当按照体检机构规定期间，安排其复查和医学观测。对遭受或者也许遭受急性职业病危害劳动者，应当及时组织进行健康检查和医学观测。第三，从业人员在履行劳动合同期间因工作岗位或者工作内容变更，而从事与所订立劳动合同中未告知存在职业危害作业，用人单位也应当向从业人员履行如实告知义务，并协商变更原劳动合同有关条款。第四，建立职业健康监护档案；第五，申报制度，即发生职业危害事故，应当及时向所在地安全生产监督管理部门和关于部门报告，并采用有效办法，减少或者消除职业危害因素，防止事故扩大。对遭受职业危害从业人员，及时组织救治，并承担所需费用。第六，配合检查义务，生产经营单位在安全生产监督管理部门行政执法人员依法履行监督检查职责时，应当予以配合，不得回绝、阻挠。对于职业健康检查机构而言，其法定义务涉及：第一，承担职业健康检查，并保证成果客观、真实；第二，报告制度，即发现疑似职业病病人应当按规定向所在地卫生行政部门报告，并告知用人单位和劳动者；应当按记录年度汇总职业健康检查成果，并将汇总材料和患有职业禁忌症劳动者名单，报告用人单位及其所在地县级卫生行政部门。第三，如实告知义务，应当自工作结束之日起30日内，将成果书面告知用人单位，有特殊状况需要延长，应当阐明理由，并告知用人单位。3、离岗阶段由于职业病自身特点，在劳动者离岗后，法律规定用人单位还需要承担一系列法律责任。第一，在离职时，用人单位要对劳动者进行职业健康检查。未进行离岗时职业健康检查劳动者，用人单位不得解除或终结与其订立劳动合同。第二，用人单位发生分立、合并、解散、破产等情形，应当对从事接触职业病危害作业劳动者进行健康检查，并按照国家关于规定妥善安顿职业病病人。第三，虽然是离职后，用人单位也应当在法律规定期限内妥善保存职业健康监护档案。劳动者离开用人单位时，有权索取本人健康监护档案复印件，用人单位应当如实、免费提供，并在所提供复印件上签章。三、国内职业健康监护当前存在问题及其对策（一）职业健康监护存在问题1、立法上存在缺陷在立法上，对职业健康监护制度有关规定存在多处矛盾，空白地方。例如《职业病防治法》第19条第4项和第33条第1款都是规定公司需建立劳动者职业健康监护档案，属于同一内容。但罚则分别涉及到第63条第2项和第64条第4项，而这两项是不同惩罚条款。这种法条上矛盾给实际操作带来不便。《关于实行<劳动保障监察条例>若干规定》对职业卫生监管流程设计也存在两个详细问题：一是对案件解决过程中与否能中断或者对期限能否重新计算问题，并未明确规定；二是对于行政惩罚与否决定予以延长期限并未进行限定，这给劳动保障行政部门留下过大自主裁量权空间。此外，立法上对用人单位与职业健康检查机构之间法律关系定位不够精确。老式观点以为职业健康检查机构接受用人单位委托，对劳动者进行健康检查。在此层面上而言，用人单位与职业健康检查机构是委托和被委托关系。咱们以为委托合同关系观点尚有待商榷，不够精确。成立委托合同前提是委托人自己不能或者没有能力来进行委托事项，才需要委托有能力有资质被委托人来完毕委托事项。那么反向思考可以得出，如果委托人自身具备能力来完毕委托事项时，则委托合同就不存在了。将这一观点套用在用人单位与职业健康检查机构关系中，可以明显得出如下结论：当用人单位不具备进行职业健康检查资格和能力时，她可以委托有能力职业健康检查机构来进行检查。此时，委托合同关系成立。但反言之，如果该用人单位有人力，物力和财力来自行对劳动者进行检查话，理论上就不需要职业健康检查机构了。但依照《职业病防治法》、《职业健康监护管理办法》等一系列法律法规和规范性文献规定，职业健康检查机构不是可有可无，它是职业健康监护制度一方主体，法律强制性规定了它必要存在。此外，如果用人单位有自行进行职业病检查权利，就大大增长了公司逃避法律义务机会，劳动者健康权就更难得到保障了。检查权与用人单位分离是保证劳动者健康权得以保障一种基本前提。由此，用人单位与职业健康检查机构之间委托关系经不起进一步推敲，咱们以为将两者法律关系定位在服务合同关系上比较合理。2、法律对执法主体规定不明，致使监管不利，卫生部与国家安全生产监管管理总局联合下发《关于职业卫生监督管理职责分工意见告知》，明确了卫生部门和安监部门各自职责范畴以及协调工作机制。但是，国内现行《职业病防治法》未能与时俱进地进行调节，拟定安监部门执法主体地位，使安监部门长时间以来只能以《告知》这一下位法为根据来行使执法资格，在开展职业健康监护工作时处在无法可依尴尬境地。另一方面，许多地方卫生行政部门在职业病防治环节已经放手，国家对职业卫生监管力度实质上有所削弱。9月1日起施行《作业场合职业健康监督管理暂行规定》国家安全生产监督管理总局令第23号第五条明确规定国家安全生产监督管理总局负责全国生产经营单位作业场合职业健康监督管理工作，该部门规定对于职业健康监护监督主体固然更加倾向于自己安监部门，也无权授权卫生部门去行使监督职权。咱们以为，对职业危害监护监督由安监部门负责，而对医疗检查监护监督由卫生部门行使职权较为合理。因而，修订《职业病防治法》中执法主体有关规定势在必行。国家安全生产监督管理总局令第23号3、用人单位自律监管形同虚设现行《职业病防治法》将职业健康监护监管定位在由用人单位自律监管，政府始终处在间接监管状态。由于不是直接对职业健康进行监察，现实效果弊不不大于利。公司开展职业病防治工作需要付出诸多资金，涉及生产环境治理和改进、从业人员劳动保护、健康福利、职业病防范培训、监护管理、体检及鉴定、救治和补偿等，这与以营利为目公司经营目的互相矛盾。公司与劳动者之间，由于利益冲突形成了法律关系上一对利害关系主体。现行法律让这对利害关系主体中强势一方——“用人单位”去主宰处在弱势地位劳动者切身利益，其成果显然是欠公平和公正。近年来，相称数量国有公司在职业健康监护方面因受效益影响不断滑坡，其他有毒有害公司，特别是众多乡镇公司、私营公司对职业健康监护工作，更是完全处在无人管、无人理、无人懂状态，劳动者最基本职业健康保障都没有。由“用人单位”自律职业健康监护监管制度事实上形同虚设。（二）完善职业健康监护制度对策职业健康监护制度完善，一方面要从立法上找到缺陷，如上文所述，法律没有明确规定监护监管主体。《职业病防治法》、《职业健康监护管理办法》等法律，法条中浮现了多处不合理，多余甚至是矛盾条款。此外，对于规定用人单位提供职业病史，病历等有关资料详细程序，监护监管流程等都存在立法上空白，这些均有待进一步完善，这里不再赘言。下面着重从如何真正贯彻和执行职业健康监护制度角度，设想建立职业健康中介机构来解决职业健康检查制度执行难和执行流于形式问题。1、职业健康中介机构建立在卫生行政部门允许下设立专业从事职业健康检查组织，成立类似劳动劳动安全中介组织事业单位。这种中介组织建立和运作机制是：其一，职业健康中介机构通过行政允许，保证一定资质。其二，职业健康中介机构通过提供服务来获得收益，通过利益驱动机制和竞争机制来推动其运营。2、设立职业健康中介机构必要性和可行性第一，这种中介机构能解决用人单位自律监管形同虚设问题。依照上文所述，公司自律监管不利主线因素在于公司追求目的和职业健康监护目是不一致，甚至可以说是背道而驰。公司自律监管要耗费大量人力物力和财力，这与公司逐利本性自然会产生矛盾，社会责任也会在