第三章：国际法上的居民

第三章国际法上的居民国籍问题外国人的法律地位及待遇标准外交保护引渡庇护

第一节国籍问题

案例导入：托尼斯和摩洛哥国籍法令案件案例内容：见教学材料问题：1.若法国的该项立法未受阻碍地在摩洛哥地区实施，对于出生在摩洛哥地区的英国男子而言，应如何确定其在摩洛哥生育的子女的国籍？这一结果对英国和法国而言又意味着什么？对于这些子女又意味着什么？2.你认为国籍立法（谁是或者不是一个国家的国民）应该由国内法规范还是由国际法规范？为什么？第一节国籍问题国籍的概念和意义国籍的取得和丧失国籍的冲突一、国籍的概念和意义国籍是表明一个人具有一个国家的“公民”或“国民”的法律资格或身份。国籍的意义区分本国人与外国人的依据是确定国家属人管辖权的依据是个人与国际法联系的纽带美国关于国籍的规定依据1868年通过的美国宪法第十四修正案，在美国出生且“受其管辖”（subjecttothejurisdictionthereof）的人自动成为美国公民。依据法律和判例，不满足“受其管辖”的情况主要包括：以前，从未纳税、从未为美国政府工作（例如服兵役）、亦未得到国会特别立法许可的印第安人不是美国公民，直到美国国会1924年通过《印第安人公民权法案》赋予所有印第安人公民身份；因为外国政府工作需要而身处美国者（主要指外交官员）在美国所生子女不会自动成为美国公民；外国入侵武装力量成员在美国领土所生子女不是美国公民

二、国籍的取得和丧失因出生而取得因入籍而取得原始国籍继有国籍血统主义单系血统主义双系血统主义出生地主义自愿申请入籍（归化）婚姻收养其他方式：国家合并、分裂、领土割让等按照美国联邦法律，如果夫妇两人均为美国公民而且至少其中一人之前在美国居住过，那么他们的海外子女一出生既获得美国公民身份。针对其它情况，比如海外夫妇只有一方是美国公民或者美国公民在海外非婚生子，联邦政府制定了不同的规定，符合条件的子女一出生既为美国公民。

中国的国籍立法第4条：父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍。第5条：父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍；但父母双方或一方为中国公民并定居在国外，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。问题：1、中国的国籍立法在国籍的取得问题上采取的是什么立法原则？2、第5条中第二部分的规定的目的是什么？问题：原始国籍和继有国籍有区别吗？以美国为例美国宪法规定：只有自然出生的合众国公民才能担任美国总统和副总统。出生在美国的人以及虽然生在海外但因父母是美国人而在出生时即获得公民身份的人，都被视为“自然出生”(naturalborn)的美国公民。结论：各国国内法可能会区分原始国籍和继有国际的公民给与不同的权利。但国际法并不会因为某人具有的国籍是原始国籍还是继有国籍而认为其地位有所区别。国籍的丧失自愿丧失非自愿丧失申请退籍《中国国籍法》第10条：中国公民具有下列情形之一的，可以经过申请批准退出中国国籍：一、外国人的近亲属；二、定居在国外的；三、有其他正当理由的。自愿选择某一国籍在交换或割让领土的情形下；在双重国籍的情形下因婚姻、收养或认领等原因而丧失原有国籍被剥夺国籍案例链接：德国剥夺国籍案课堂讨论：请对德国的国籍立法及联邦德国关于恢复德国国籍的规定进行评价练习题高某出生在甲国，其父亲是乙国人，母亲是丙丁双重国籍人，假设对原始国籍的取得，甲、丙两国采取纯粹的出生地主义，乙、丙两国采取纯粹的双系血统主义。此时，根据有关国际法规则和国际实践，请判断高某的国籍状况。结论：高某可能拥有甲、乙、丁三个国家的国籍。三、国籍的冲突产生的原因国籍冲突国籍立法原则上属国内管辖事项各国国籍立法缺少统一的规则积极冲突消极冲突双重甚至多重管辖缺乏保护国籍冲突的解决方法国内立法双边条约国际条约《中国国籍法》第五条父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍；但父母一方为中国公民为并定居在外国，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。第九条定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。第六条父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人出生在中国，具有中国国籍。

1955年《中华人民共和国和印度尼西亚共和国关于双重国籍问题的条约》，条约确定了双重国籍者自愿选籍和一人一国籍的原则

1930年《关于国籍法冲突的若干问题的公约》、《关于双重国籍某种情况下兵役义务的议定书》、《关于某种无国籍情况的议定书》；1954年《关于无国籍人地位的公约》；1957年《已婚妇女国际公约》；1961年《减少无国籍状态公约》处理国籍冲突的基本原则和做法双（多）重国籍无国籍承认双重国籍现象：凡具有两个以上国籍的人，得被他所具有国籍的每一个国家视为各该国的国民。双重国籍国相互之间不得行使外交保护权对第三国而言，只承认其中一个国籍（与该人有最密切联系的国家视为其国籍国）第二节外国人的法律地位和待遇对外国人的管辖：外国人入境、居留和出境的管理：外国人的待遇标准关于外国人待遇的国民待遇标准与国际最低标准之争所在国的属地管辖（优先适用）国籍国的属人管辖（受制于属地管辖）由各国国内法进行规范国民待遇Nationaltreatment最惠国待遇MFNtreatment互惠待遇Reciprocaltreatment第三节外交保护新闻链接新华网新德里2月7日电（记者吴强）中国驻印度大使馆7日分别向印警方和外交部提出交涉，对一名中国女性公民在新德里遭强奸表示震惊和强烈愤慨，要求印方全力抓捕和严惩涉案罪犯，加强对在印中国公民的保护，同时提醒赴印中国公民务必提高警惕保护人身安全。思考问题：1、你认为中国大使馆的做法在国际法上是否有依据？2、若印度警方对此案处理不力，你认为中国政府还可采取哪些措施？外交保护外交保护的含义和性质外交保护的条件外交保护的方式案例之一：马佛罗马提斯案件国际常设法院的观点当个人受到另一个国家违反国际法的行为的损害时，在无法通过正常途径求得解决的情况下，这个人的本国有权为他行使保护，这是国际法的基本原则。为本国人提出诉讼，为本国人采取外交行动或诉诸国际司法程序，国家也就是在维护自己的权利，维护保证国际法规则得到尊重的权利。总结：外交保护的含义和性质1、外交保护是国家对外国侵犯其国民的合法权益行为、对本国国民进行保护的权利2、外交保护的性质是国家的权利（非义务），是国家基于属人管辖权所产生的权利（巴塞罗那公司案）

3、外交保护的对象是本国国民国际法院在“巴塞罗那公司案“中

对于外交保护性质的阐述在国际法规定的范围内，一国可采用其认为妥当的手段、在其认为妥当的程度上实行外交保护，因为国家维护的是本身的权利。如果它所代表的自然人或法人认为其权利没有得到充分保护，他们在国际法下是没有救济的。……必须认识到，只有国家可以决定是否提供保护，在何种程度上提供保护，以及何时停止提供保护。在这方面，国家保留酌处权，这种权力的行使可取决于与特定案件无关的政治考虑或其他考虑。国家有保护的权利，但没有必须行使这种权利的义务。二、外交保护的条件1.保护的对象为本国国民——必须持续具有本国国籍。(doctrineofcontinuousnationality)问题的提出：（1）若被保护的对象具有双重国籍，其中一个国籍国能否针对另一国籍国行使外交保护权？（平森案）（2）若被保护的对象具有双重或多重国籍，其中一个国籍国针对其国籍国之外的第三国提出外交保护的要求，如何确定其保护国是否符合持续国籍标准？（诺特鲍姆案）（3）对于具有本国国籍的法人，国籍国是否可以行使外交保护权？如何判断法人的国籍？股东的国籍国是否可以对法人行使外交保护权？（巴塞罗那公司案）国际法院比较了诺特鲍姆与德国、危地马拉和列国的联系程度，认为：1、与德国：他因出生而取得德国国籍，一贯保持与德国家人的联系，保持和德国的事业关系。2、与危地马拉：在危国居住了34年，在那里从事商业活动，危国是他的利益的主要所在地。加入列国后，仍回到危国，危国仍是他的利益和商业活动中心。3、与列国：他与列国的关系显得非常微弱。入籍时，他在列国没有永久住所，也没有打算在那里定居，从来没有打算把他的产业全部或部分转到列国。诺特鲍姆与列国之间没有相互依存的关系，没有真正的联系。结论：诺特鲍姆的列国国籍不是有效（effective)国籍。因此，列国不能对他进行外交保护。“有效”一般着重于惯常住所、利益中心、家庭联系、公共事务等因素。问题：请你对国际法院就该案的分析和判决结果进行评论。注意问题：1.有效国籍原则通常适用在双重或多重国籍的情形下。2.持续国籍原则的例外如果一个人在遭受损害时不是某一国的公民，但在正式提出求偿时已经成为其公民，在满足如下条件的情形下，其现有国籍国也可行使外交保护：（1）该人已丧失原有国籍；（2）该人基于与提出诉求无关的原因已获得另一国的国籍。（这一条件将持续国籍原则的例外限定在强制授予国籍的情况，如该人取得新国籍是属于婚姻、收养或国家继承等因素引起的结果）（3）新国籍是以不违反国际法的方式取得的。（排除了通过欺诈的方式取得国籍以寻求外交保护的可能性）外交保护的条件2.本国国民的合法权益受到所在国的非法侵害（马佛罗马提斯案件、许佛罗案件）（1）不法行为是可归因于所在国国家的行为；（2）行为构成对该国国际义务的违背。外交保护的条件3.用尽当地救济原则（exhaustionoflocalremedies)（国际工商业投资公司案件、阿姆巴提耶洛斯案）问题：国际法为何要求受害国民首先用尽当地救济方可由其国籍国行使外交保护权？国际工商业投资公司案国际法院的意见提起国际诉讼前必须用尽当地救济已经成为习惯国际法的一条确定规则。在诉诸国际司法前，国际不法行为发生地国家应该有机会在其本国司法体制中通过自己的手段予以补救。当国内诉讼正在进行尚未完结的情况下，这条规则更应得到遵守。事实上，美国法律已为纠正国家行为提供了足够的补救措施，而且国际公司的案件在美国法院的诉讼正在取得进展。因此，因国际公司未用尽当地救济，因此瑞士的请求不能被接受。案件的后续进展双方协议解决，把苯胺胶片公司的股份卖给美国国民而双方平分其收益。

阿姆巴提耶洛斯案仲裁委员会的意见阿姆巴提耶洛斯没有用尽当地救济方法。希腊的求偿是没有效力的。用尽当地救济方法这个规则不仅意味着用尽一切向上级法院上诉的可能性，还意味着当事人在每一审判阶段都用尽程序上的一切可以利用的条件。阿姆巴提耶洛斯没有做到这一点，他在一审阶段没有请拉英作证，如果所说由此而遭到败诉，只能是后果自负了。裁决结果由于阿姆巴提耶洛斯没有用尽当地救济方法，驳回他的赔偿请求。如何理解”用尽当地救济“？当地救济办法：加害国依其法律建立的行政和司法等执法机构或程序。用尽当地救济办法的两层含义：（一）要求受害人用完加害国全部的救济办法，即地方的、区域的和中央的所有的行政办法和司法办法，并且应将各种办法的审级进行到最终。（二）受害人在各种救济办法中充分正确地利用加害国法律规定的各种程序，如关于传讯证人、提供证据、遵守有关的时限规定等。三、外交保护的方式需要采用和平手段1.外交方式：询问、提出抗议、要求解释、进行外交谈判2.国际仲裁或诉讼方式第四节引渡中国公民张振海于1987年劫持中国国际航空公司由北京飞往纽约的飞机，使飞机迫降在日本。事件发生后，中国要求将张引渡回国，表示中国的司法机关将就其劫机犯罪行为对他依法进行审判。日本法院通过审查决定同意引渡张，并最终于1990年4月28日将张引渡给中国。1983年，卓长仁等6人将沈阳飞往上海的中国民航班机劫持到韩国，在韩国被当局拘留。事发后，韩国拒绝了中国的引渡请求，而由其自行进行审判和制裁。委涅吉亚在美国佛罗里达州犯谋杀罪后逃到意大利，该罪在佛罗里达是可以判处死刑的。美国根据1983年《美意引渡条约》，请求意大利把他引渡回美国。意大利司法部根据《意大利刑事诉讼法典》和《美意引渡条约》的规定，同意引渡。但后来被告上诉到欧洲人权委员会，人权委员会将问题提交宪法法院处理，宪法法院经审查，认为如同意引渡将违反《意大利宪法》的规定，因此裁定不能给予引渡。/special/c/000113A4/corrupt%20officials050906.html引渡一、引渡的概念二、引渡的特点三、引渡的条件四、引渡的程序一、“引渡”的概念赖昌星引渡案中国（请求国）加拿大（被请求国）提出引渡请求移交一国将处在该国境内而被他国追捕、通缉或判刑的人，根据他国的请求移交给请求国审判或处罚的行为。问题：1.哪些国家可以提出引渡的请求？2.若多个国家同时提出引渡请求，应该如何处理？3.请求国能否要求被请求国引渡被请求国的国民？《中国引渡法》第8条：外国向中国提出的引渡请求，如果被请求引渡人具有中国国籍，则应当拒绝引渡。犯罪地国（行为地或结果地）犯罪行为人的国籍国通常由被请求国酌情决定二、引渡的特点1.引渡是一种司法协助行为国家没有引渡的一般国际法义务，除非双方之间存在引渡条约。在没有引渡条约的情况下，被请求国可以自行决定是否接受引渡请求。2.引渡的法律依据是条约和被请求国的国内法。思考问题：贪官引渡回国难的原因在哪里？三、引渡的条件相同原则（双重归罪原则）罪行特定原则（张振海劫机案）政治犯不引渡原则（斯密斯引渡案）政治犯的判断死刑不引渡原则或引渡或起诉（阿利穆拉多夫案）《中国引渡法》第50条：被请求国就准予引渡附加条件的，对于不损害中国主权、国家利益、公共利益的，可以由外交部代表中国政府向被请求国做出承诺。不属于政治犯的犯罪行为：行刺条款、战争罪、破坏和平罪、反人道罪、灭种罪、种族隔离罪、危害航空安全的犯罪、侵害受国际保护的人员的犯罪、恐怖主义犯罪、酷刑罪等张振海劫机案中国公民张振海于1987年劫持中国国际航空公司由北京飞往纽约的飞机，使飞机迫降在日本。事件发生后，中国于1990年正式提交了请求引渡的照会和一份法律意见书，解释中国法律、提供证明张犯罪的证据。中国在照会中还明确表示：日本政府将其引渡给中国后，中国司法机关将就其劫机罪行对他依法进行审判，而不对他以劫机罪以外的罪行处罚。张引渡回国后，北京市中级人民法院依据我国刑法类推定为劫持飞机罪，判处他有期徒刑8年。四、引渡