第七章 合同法

第七章合同法本章主要讲述合同的概念、基本原则、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同权利义务的终止、违约责任等。本章的重点是合同的订立、合同的生效和违约责任。第一节合同法概述一、合同的概念和特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的特征：（一）合同是当事人之间的合意意思表示是指主体将变动法律关系的内心意思通过一定的方式向外部表达的活动。合意即意思表示相互吻合、达成一致。（二）合同在当事人之间是一个债的关系

1．当事人订立合同的目的和宗旨，是要创立、变更、终止债权债务关系。

2．债权合同具有相对性。

3．债权合同是平等主体之间的法律关系。

4.债权合同是关于财产关系的合同。二、合同的分类（一）根据获得某种利益是否付出相应代价

1.有偿合同双方都必须付出相应代价才能获得某种利益的合同。

2.无偿合同一方取得某种利益而无须付出任何代价的合同。

首先，区分两种不同合同中当事人的法律责任。一般情况下，有偿合同债务人的责任比无偿合同债务人的责任重；其次，规定限制民事行为能力人订立有偿合同时非经法定代理人同意为无效，而纯获利益的合同，无民事行为能力人和限制民事行为能力人均可订立；最后，债务人与第三人的合同为无偿或者有偿时，债权人行使撤销权所应具备的条件不同。（二）根据双方是否互负义务

1.双务合同双方互负具有对价意义的债务的合同，即一方所负债务是另一方所负债务的对价。

2.单务合同仅一方负担履行义务的合同，或另一方仅负担非对价义务的合同。意义：首先，双务合同的当事人享有同时履行抗辩权，而单务合同不存在这一问题；其次，双务合同存在合同风险负担的分配问题。双务合同中一方当事人因不可抗力不能履约时则无权要求对方履行，对方已经履行的应把所得利益返还。而单务合同则不存在这一问题张某放暑假回家，就将价值1万余元的电脑交给同宿舍的李某保管，并允许李某使用。李某一日用毕，将电脑放在床上就出去到歌舞厅去玩。本拟夜间12点回来，但遇见好友，凌晨3点才回来。门锁于凌晨2点被撬开，电脑被盗。请问，李某应否承担责任?

分析：李某无重大过失，更无故意，因此李某不承担责任。无偿合同轻过失免责的规定，是法律与道德的联结点，是为了鼓励助人行为，法律要保护助人为乐的道德观念。无偿合同条款发生争议时作有利于债务人的解释，也是出于同一理由。

（三）根据合同成立是否需要交付标的物

1.诺成合同经双方合意即可成立的合同。

2.实践合同亦称要物合同，除双方合意外，尚需交付标的物才能成立或生效的合同。（四）根据是否应当采用特定形式

1.要式合同根据法律规定或当事人约定应当采取特定方式的合同。

2.不要式合同法律不要求采用特定形式的合同。（五）根据法律法规是否对其名称作出明确规定

1.有名合同由法律规定其内容并赋予一个特定名称的合同，是有名合同，又称典型合同。

2.无名合同法律未作明确规定的合同，是无名合同，又称非典型合同。

（六）根据某一合同的存在是否以其他合同的存在为前提，可以把合同分为主合同与从合同。主合同是指可独立存在而无须以其他合同的存在为前提的合同。从合同又称附属合同，是指必须以其他合同的存在为前提才可成立的合同，如保证合同。三、合同法的含义和基本原则合同法是指国家制定的调整平等主体之间交易关系的法律规范的总称。合同法的基本原则：

1.法律地位平等原则合同当事人法律人格或权利能力平等。

2.公平原则当事人应当合理地确定或分配各方的权利、义务和责任。

3.合同自由原则（自愿原则）当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。缔约自由选择相对人自由内容自由变更或解除合同的自由形式自由

4.诚实信用原则当事人行使权利、履行义务应当合理行事，尊重他人合法利益。诚实信用原则存在于从合同缔结到合同终止后的合理期间内。

5.公序良俗原则当事人订立、履行合同，应当遵守法律强制性规定，尊重社会公德和社会公益，遵守社会秩序。

第二节合同的订立一、合同订立的程序合同的订立，指两个或两个以上的民事主体，依法就合同的主要条款经过协商一致达成合意的法律行为。它包括当事人双方从接触、协商直到达成合意的过程。这一过程可以分为两个阶段，即要约和承诺。（一）要约

1.要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。提出要约的一方称为要约人。收到要约的人则称为受要约人。

2.要约的构成条件（1）要约必须是特定人所为的意思表示。（2）要约原则上应当向特定的人作出。在有些情况下，也可以向不特定的人作出。（3）要约必须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。换言之，要约应表明缔约目的。（4）要约内容应当具体确定“具体”——要约的内容必须包括合同的主要条款，以便于受要约人斟酌。合同的性质不同，所应具备的主要条款也是不一样的。“确定”——要约的内容应当明确、清楚。（5）要约必须到达受要约人3、要约的效力（1）对要约人的法律约束力。要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得任意撤回、撤销或对要约随意加以限制、变更和扩张。（2）对受要约人的约束力。要约对受要约人无任何约束力。4.要约邀请

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是当事人缔约的预备行为。几种典型的要约邀请：（1）寄送的价目表（2）拍卖公告（3）招标公告（4）招股说明书（5）商业广告但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。要约邀请与要约的区别在于：首先，要约邀请是表意人为唤起他人对其要约的意思表示，行为本身无要约的法律效力；其次，要约的内容中往往包括有合同的主要条款，但是要约邀请只是一个意向；最后，要约邀请指向的不是特定的人，而是不确定的人，但是要约则是向确定的人发出的缔约意思表示。某工程公司急需水泥，遂向甲、乙两家水泥厂发出电报称：“我公司急需水泥200吨，如贵厂有水泥，请于见电报之日起两日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。”甲、乙两家水泥厂收到电报后均向工程公司发了电报，并提供了水泥的型号及价格。乙厂在发电报的同时即组织了车皮用火车将水泥运往工程公司所在地车站。工程公司收到甲、乙两家水泥厂的电报后，即派出技术人员到达甲厂并签订了合同。此时，乙厂的水泥运到，工程公司告知乙厂已经购买甲厂的水泥，因此不再需要乙厂的水泥。乙厂认为工程公司既然发出要约，自己在要约规定的时间内作了承诺，工程公司应该受要约的约束。据此要求工程公司收货付款。双方协议不成，乙厂遂向法院提起诉讼。分析提示：本案中工程公司发的电报中根本未提及合同价款，为要约邀请。“甲、乙两家水泥厂收到电报后均向工程公司发了电报，并提供了水泥的型号及价格”，具备了要约的条件。由于工程公司发的电报是要约邀请而非要约，故甲、乙两家水泥厂的回电只能是要约而非承诺。工程公司不构成违约。工程公司与乙厂之间的合同尚未签订，并且工程公司的电报并未请求乙厂收到电报后立即送货上门，只是要求“通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买”。出版社给王教授写了一封信。信中说：杨某某主编的《债法事典》已经出版，每本定价80元，1个月内款到即发书，不收邮费。该信件是要约还是要约邀请?分析：第一，“款到即发书”标明受约束。1个月是承诺期限；第二，从“具体明确”的角度看，缺少数量条款，但有确定数量的方法，即由王教授以寄书款的数量确定。出版社的信件是买卖合同（邮购）的要约。甲公司发布邮购广告，在广告中详细描述了B牌夜视镜。并称每台售价50元，3个月内款到即发货。分析：该广告因包含足以使买卖成交的条件，同时也有受其约束的表示（3个月内款到即发货）应认定广告构成要约。

5.要约生效的时间要约到达受要约人时生效。（1）信件自要约到达受要约人的通讯地址（住所、营业地）时生效。（2）数据电文收件人指定特定系统接受数据电文的该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。

6.要约的撤回、撤销与失效（1）要约的撤回要约人在要约生效之前，将要约收回，使其不生效。撤回要约应当通知受要约人。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。在要约生效前对发送的要约的修改，其效果等于原要约撤回，新要约产生。比如，甲方对乙方发出要约，要以2万元一吨的价格出卖100吨矿石，在要约生效之前，甲方又发出通知把2万元一吨改成8万元一吨。这就等于以新要约撤回了旧要约。

（2）要约的撤销要约人在要约生效以后，将该项要约取消，使之失去效力。要约人撤销要约应当通知受要约人。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。在下述情形下，禁止撤销：

要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

受要约人有理由认为要约是不可撤销，并且已为履行合同做了准备工作（3）要约的失效要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束，要约人不再承担接受承诺的义务，受要约人也不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。①拒绝要约的通知到达要约人②承诺期限届满受要约人未做出承诺③受要约人对要约的内容做出实质性变更（我国《合同法》第三十条规定，有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。）④要约人依法撤销要约

（二）承诺

1.承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺一经作出，并送达到要约人，合同即告成立，要约人不得加以拒绝。

2.承诺的构成要件（1）承诺必须由受要约人向要约人做出（2）承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的内容与要约的内容完全相同或者对要约的内容作出非实质性变更。对要约中包含的合同主要条款的变更属于实质性变更。“有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”（3）承诺应在要约确定的期限内到达要约人

要约规定承诺期限的，应当在该期限内到达。要约没有确定承诺期限的，根据要约的方式确定：①要约以对话方式做出的，应当即时做出承诺②要约以非对话方式做出的，承诺应当在合理期限内到达。（4）承诺的方式应当符合法律规定或当事人约定原则上应当以通知方式做出（明示方式）例外情况下可以通过行为做出承诺（默示方式）

3.承诺生效的时间根据承诺方式确定：承诺通知到达要约人时生效承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效

4.承诺的撤回受要约人在承诺生效之前，将承诺收回，使之不生效。撤回承诺应当通知要约人。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。二、合同的内容与形式（一）合同的内容合同的内容，是当事人的权利和义务，表现为合同的条款。合同条款分为必要条款和一般条款。必要条款是合同必要之点的反映。当事人必须就必要之点达成合意，否则合同不能成立。根据合同自由原则，合同的内容由当事人约定。合同一般包括下列条款：

1.当事人的名称、住所和法定代表人

2.标的：当事人权利义务所指向的对象

3.数量和质量

4.价款或者报酬价款或者报酬是取得财产或者接受服务的一方当事人向提供财产或者服务的一方当事人支付的代价。

5.履行期限、地点和方式履行期限是履行合同的时间界限。履行地点是指当事人履行义务的场所。履行方式指当事人履行合同义务的途径和方法。

6.违约责任违约责任是当事人因违反合同义务应承担的民事责任。

7.解决争议的方法（二）合同的形式

1.口头形式当事人只以语言达成合意。

2.书面形式书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。①采用书面形式的情形法律、行政法规规定采用书面形式的当事人约定采用书面形式的

②

不采用书面形式的后果从理论上而言，合同不成立。但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

3.其他形式三、合同的成立合同成立是指当事人对合同的主要内容达成一致意见。（一）合同成立的要件

1.订约主体由双方或多方当事人构成；

2.对主要内容达成合意；

3.应具备要约和承诺两个阶段。（二）合同成立的时间（三）合同成立的地点河北省建华建筑有限公司于2008年10月承包新月小区建设工程。当时由于钢材供应短缺，又没有存货，工程急等着施工。为此建华建筑有限公司同时向前进钢材有限公司和内蒙古大成钢厂发出两份电报，电报称：“我公司需要标号300钢材1000吨，贵厂如有货，请速与我公司联系。我公司希望购买此类钢材。”建华建筑有限公司于同一天收到两家公司的回电，都说自己公司备有建华公司需要的钢材，并将价格一并通知建华公司。前进钢材有限公司在发出回电的第二天用本公司车队先行载运200顿钢材送往建华公司。建华公司收到两家回电后，认为内蒙古大成钢厂的价格更为合理，且是老牌钢厂，质量信得过，所以于当天下午去电称向其购买1000吨钢材，请其速备货。内蒙古大成钢厂随即回电说，有现货并于第三天将钢材运往河北。在建华公司收到大成钢厂回电后第二天，前进公司的车队到了建华公司，并要求建华公司收货并支付货款。建华公司当即函电大成钢厂，请仅送800吨到河北。大成钢厂回电说，全部1000吨钢材已发往河北。建华公司收到回电后对前进公司说，为照顾其损失只收100吨，其余不收。前进公司不服，认为建华公司应当全部收下。建华公司再次向大成钢厂发电称，本公司将仅收下其中900吨，对此造成的损失，由大成钢厂负责。第三天大成钢厂的钢材1000吨运到建华公司，建华公司仅收取了900吨，为此双方发生纠纷。内蒙古大成钢厂和前进公司双双向人民法院起诉，要求建华公司承担赔偿责任。请问：建华公司是否要承担责任？承担什么责任？为什么？甲乙双方约定以书面合同的方式，由乙方向甲方供应一批上等绸缎礼服，且双方一直以来合作多次均未出现任何问题。乙方正值改制之际，其生产的绸缎礼服急需出手，于是在合同还未正式签订书面合同的情况下，乙方径直将礼服送往甲方工厂，通过交涉甲方愿意接受。事后在销售过程中由于此种礼服供过于求，甲方存货无法正常销售出去，于是甲方希望向乙方退货，乙方一直忙于改制事宜，并没有答应甲方的要求。不得已甲方以低价销售，致使损失100万元。在多次向乙方交涉未果的情况下，甲方向法院起诉称双方未按约定签订书面合同，合同关系不成立，主张合同无效。试分析：1.乙方是否应接受甲方退货或赔偿甲方损失？2.甲方的请求是否具有法律依据？法院应否支持？3.如果双方已经拟定了书面合同，但乙方未来得及在合同上签字便送货且甲方接受，则合同是否成立？1.乙方没有义务接受甲方的退货请求，也没有义务赔偿甲方低价销售造成的经济损失。我国合同法规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。所以本案中，甲乙双方的买卖合同已经成立，乙方已经完全履行了自己的义务。2.没有法律依据，法院不应支持甲方的请求，因为双方的合同关系已经成立且有效。3.合同已经成立。根据我国《合同法》的规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三节合同的效力一、合同效力的含义合同的效力，又称合同的法律效力。合同效力是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力。合同生效以合同成立为前提条件，但已经成立的合同未必能够产生效力。

合同有效，当事人应按合同约定履行债务，实现债权。合同一旦生效，第三人不得干预合同的履行，为了保全合同利益，法律允许债权人在特定情况下向第三人行使代位权和撤销权。二、合同的生效（一）合同生效的要件

1.主体合格

2.当事人意思表示真实

3.内容合法，不违反法律和社会公共利益

4.合同必须具备法律所要求的形式（二）合同生效的时间

1.依法成立的合同，自成立时生效

2.应当办理批准、登记等手续的合同按照法律、行政法规规定的时间生效

3.附条件的合同附条件的合同，是指当事人在订立合同时约定，将一定事实的发生作为合同生效或者失效的条件，当该事实发生时合同才生效或者失效。附停止条件的合同自条件成就时生效。附解除条件的合同已经生效，解除条件成就时合同则失去效力。

4.附期限的合同附期限的合同是指当事人在合同中指明一定的期限，把该期限的到来作为合同生效或者终止的依据。附始期的合同自期限届至时生效。附终期的合同已经生效，自期限届至时失去效力。王某与赵某约定，如果赵某考上研究生，王某负担赵某上学3年的生活费。赵某在考试之前，得到了考试试题，因而业务课考试成绩名列前茅。王某得知真相，遂拒绝支付赵某生活费。理由是：赵某不正当地促使赠与合同生效条件的成就。三、效力待定的合同效力未定的合同是指虽已成立，但其是否生效尚未确定，有待于某种事实发生，效力才能确定的合同。（一）限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人包括十周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人。限制行为能力人订立的纯获利益的合同或与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同。限制行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同，而且事先未经法定代理人同意，则属于效力未定的合同。限制民事行为能力人订立的合同的处理：

1.善意相对人有权撤销撤销应当以通知的方式做出。合同经撤销后，不复存在。

2.法定代理人有权追认相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人追认的，合同有效。法定代理人拒绝追认或未作表示的，合同不产生效力。（二）无权代理人订立的合同

1.无权代理的概念没有或者已经丧失代理权的人以他人（被代理人）名义与第三人订立合同。无权代理包括以下三种情形：（1）自始没有代理权（2）超越代理权限（3）代理权已经终止

2.无权代理的效力（1）善意相对人有权撤销善意是指仅仅根据无权代理人的行为，相对人不知道或不应知道是无权代理。撤销应当以通知的方式作出。合同经撤销后则不产生效力。（2）被代理人有权追认相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人追认的，无权代理行为有效，被代理人和相对人应当受约束，无权代理人不承担责任。被代理人拒绝追认或未作表示的，被代理人不受约束，由无权代理人承担责任。（三）无处分权人处分他人财产的合同对他人财产无处分权的人未经权利人同意以自己名义与第三人缔结处分财产的合同。无权处分行为，在以下两种情形下可以转化为有效的合同：

1.经权利人追认

2.无处分权人事后取得处分权四、无效合同指已经成立但因违反法律、行政法规或社会公共利益，从而自始无法律效力的合同。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。（一）合同无效的原因

1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益

2.双方恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益

3.以合法形式掩盖非法目的

4.损害社会公共利益

5.违反法律或行政法规的其他强制性规定

6.无民事行为能力人订立的合同（二）无效合同的确认和处理无效合同的确认应当由法院和仲裁机构进行。无效合同的处理：

1.恢复原状当事人的利益应当恢复到合同成立之时的状态。取得财产的一方，如果财产仍然存在，应当返还给对方。无法返还财产的，应当折价补偿。

2.赔偿损失合同无效给当事人造成其他损失的，有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失。

3.追缴财产当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。清泉公司、兴盛公司和恒大公司共同组建了恒兴公司，公司注册资本5000万元。公司成立后，三家通过协商，将经营权承包给清泉公司。清泉公司在经营过程中以恒兴公司的名义将红星公司一块土地使用权以高出市场通常价格40％的价格购入，红星公司在收到购地款后，又采用赠与方式将300万元汇入清泉公司的账上。兴盛公司和恒大公司知道此事后，以自己和恒兴公司的名义对清泉公司和红星公司提起诉讼，要求认定清泉公司与红星公司的土地使用权有偿转让合同无效。

试分析：

1．请根据所学知识和相关法律规定分析案中土地使用权有偿转让合同的效力。为什么？

2．请根据所学知识和相关法律规定分析法院是否支持兴盛公司和恒大公司的诉讼请求？法律依据是什么？

3．请根据所学知识和相关法律规定回答此案应如何处理。1．此案是典型的恶意串通，损害他人合法权益的案件。清泉公司与红星公司签订的土地使用权有偿转让合同，从表面上看是恒兴公司与红星公司自愿签订的合同，实际上是操纵恒兴公司的清泉公司与红星公司的恶意串通，共同损害恒兴公司的合法权益的违法行为。在这里，对恒兴公司利益的损害，实际就是对兴盛公司和恒大公司合法权益的损害，因为公司的亏损最后承担责任的将是履行了出资义务的兴盛公司和恒大公司这两个股东。按照《合同法》第59条的规定，凡是恶意串通，损害他人利益的合同都是无效合同。

；

；

；2．法院支持兴盛公司和恒大公司的诉讼请求，法律依据是《合同法》第59条，“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。”当该合同被认定为是恶意串通的无效合同时，当事人就应当将自己取得的财产返还国家、集体或者第三人。五、可变更或可撤销的合同（一）概念是指合同订立后，因意思表示不真实，可由当事人行使撤销权使其归于无效，或行使变更权使其内容变更的合同。（二）导致合同撤销、变更的事由

1.重大误解当事人对与合同有关的事项具有不正确的认识，以至于意思表示的后果与其内心真意严重相悖。（1）通常是由表意人自己的原因造成的（2）后果足够严重表意人如果知道真相即不会作出那样的意思表示。甲方向乙方出售古钱币，如果是真的，价值10万元；如果是赝品，价值1元。双方都明知这一点，遂以5万元的价格成交。甲乙双方都承担了误解的风险。如果是赝品，买方不得要求变更(退回49999元,)或撤销合同(退钱、退货)；如果是真品，卖方不得要求变更(增加5万元)或撤销合同(退钱、退货)。

某商场新进一种CD机，价格定为2598元。柜台组长在制作价签时，误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台时发现该CD机物美价廉，于是用信用卡支付1196元购买了两台CD机。一周后，商店盘点时，发现少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用信用卡结算，所以商店查出是赵某少付了CD机货款，找到赵某，提出或补交4000元或退回CD机，商店退还1196元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反悔，拒绝商店的要求。商店无奈只得向人民法院起诉，要求赵某返还4000元或CD机。试分析：1．商店的诉讼请求有法律依据吗？为什么？2．本案应如何处理？1．商店的诉讼请求有法律依据。《合同法》第54条规定因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销合同。第58条规定：合同被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，……基于上述理由，商店的诉讼请求有法律依据。2．本案中，当事人因对标的物的价格的认识错误而实施的商品买卖行为。这一错误不是出卖人的故意造成，而是因疏忽标错价签造成，这一误解对出卖人造成较大的经济损失。所以，根据本案的情况，符合重大误解的构成要件，应依法认定为属于重大误解的民事行为。赵某或补交4000元货款或返还CD机。

2.欺诈一方当事人故意虚构或隐瞒事实，诱使对方当事人作出错误意思表示。（1）行为人存在欺诈故意（2）行为人实施了欺诈行为（3）相对人陷入错误并作出意思表示

3.胁迫以给相对人造成损害相要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示。（1）行为人存在胁迫的故意（2）实施了胁迫行为对相对人或其近亲属的生命、健康、荣誉、名誉、财产等施加损害或相威胁（3）相对人产生恐惧并作出意思表示

4.乘人之危一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方做出不真实的意思表示。（1）相对人或其近亲属陷入危难处境生命、自由、财产等处于危急状态

（2）行为人存在利用他人危难的故意（3）相对人迫不得已作出意思表示

5.显失公平一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则。（1）一方利用自己优势或对方弱点（2）权利与义务严重失衡（三）变更、撤销权的行使有撤销权的当事人是指有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同的当事人。对于因重大误解订立的合同和在订立时显失公平的合同，当事人双方均有权请求变更或者撤销合同；对于一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，则只有受损害方当事人才可以行使请求权。被撤销的合同与无效的合同一样，自始没有法律约束力。撤销权的行使是有时效和限制的。有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。案例分析：

刘某从甲家具公司购买一组沙发，该公司在出据的发票上标明为橡木沙发。半年后，经友人告知，该沙发不是橡木而是橡胶木。一字之差，价格相差甚远。经鉴定，果然如此。于是，刘某要求甲家具公司退货赔款。因甲家具公司正与乙家具股份有限公司办理合并事宜，无暇顾及此事；而刘某因工作需要经常出差，乃至一年半后仍没有解决这个问题。后来，当刘某找到乙公司，要求退货并赔偿损失，乙公司则认为，这是甲公司合并前发生的业务，与已无关，拒绝赔偿。为此，刘某诉至法院，请求撤销原合同，追究其违约责任，赔偿损失。请回答下列问题1．刘某与甲公司签订的家具买卖合同效力如何?为什么?2．刘某在诉讼中可否以乙公司为被告?为什么?3．刘某提出的诉讼请求能否得到法院的支持?为什么?参考答案

1.可撤销合同。合同法规定：因欺诈而订立的合同且不损害国家利益的，为可变更可撤销的合同。

本案中，甲家具公司出卖的沙发名为橡木，实为橡胶木，二者在品质上相差甚远，构成欺诈行为。(1分)

2．可以。合同法规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。案中，甲公司在与刘某订立合同后同乙公司合并。公司合并后，乙公司承受甲公司所有的权利、义务，故刘某可以要求其履行原甲公司应当履行的合同义务。

3．刘某无权请求撤销该买卖合同。合同法规定，撤销权权人行使撤销权的期限为一年。刘某在一年半后提出撤销该合同时，撤销权已消灭，因此不能请求撤销合同。甲家具公司出卖的沙发质量不符合合同的约定，刘某可以请求法院由甲公司承担违约责任。案例：张某家中饲养耕牛3头，在农忙季节因一头牛闲置不用，便租给同村农民李某。合同规定：租期2年，每年租金180元。在李某租牛10天后，耕牛突然走失，寻找无结果。于是张、李二人协商：如果李某不能找回耕牛，则赔偿张某1500元的损失，并支付尚未交付的租金90元。在该协议达成后，李某又继续找牛。几天后找到牛。李某在将牛牵回家的途中，听说市场上耕牛的价格已经涨至2000元。于是李某就将牛牵到市场上出售给邻村的王某，获价款2100元。李某回家后谎称耕牛没有找到，向张某交付了约定的1590元。几天后，张某到邻村干活，在王某家发现了自己的耕牛。张某要求带回耕牛，遭到王某的拒绝。张某便向法院起诉，要求李某返回耕牛，赔偿损失。

对本案的不同意见：一种意见认为，李某不应该承担责任。尽管在本案中李某具有欺骗行为，但是已交付了租金和赔偿金，尽管赔偿金的价格低于市场的价格，但是这是经双方协商的。现在既然不能从王某那里要回耕牛，要求李某返回耕牛和赔偿损失是不合理的；

另一种意见认为：李某应当承担违约责任。因为双方约定只有在李某找不到耕牛时才支付赔偿金，既然耕牛已经找到，就应该继续由李某使用。李某不能将其转卖他人，否则构成违约，应当承担违约责任

答题要点：

1.双方的关系－－有效的租赁合同关系。2.该合同的特点－－附解除条件的合同，即“如果李某不能找回耕牛，则赔偿张某1500元的损失，并支付尚未交付的租金90元。”3.条件是否成就－－李某找到牛，但又将其出售他人，告之张某没有找到牛。“当事人为了自己的利益，不正当地促使条件成就的，视为条件不成就”。该条件不成就，合同没有解除。

4.李某与王某买卖牛的合同效力－－效力待定合同，无处分权人李某出售牛没有得到权利人张某的追认，该合同为无效合同。

5.牛所有权的归属－－王某在市场上购买牛时，在主观上是善意、无过失的，根据民法上的善意取得制度，王某取得牛的所有权。

6.承担的责任－－张某具有三项可选择的请求权：即，基于违约而产生的请求权、基于侵权而产生的请求权、基于不当得利的请求权。某矿泉水厂（以下简称甲方）为便于联系业务，扩大销路，聘请某机关后勤部门干部朱某当业务顾问并支付津贴。朱某未通过单位有关领导私自以单位的名义，与甲方签订了一份购销矿泉水合同，并采取欺骗手段偷盖了单位印章。合同签订后，朱某又拿着合同到机关下属单位要求按合同购买矿泉水。不久，某机关（简称乙方）领导得知此事，指令机关下属单位拒绝收货。为此，甲乙双方发生纠纷，甲方以乙方不履行合同为由起诉到人民法院，要求乙方履行合同义务并赔偿损失。试分析：1．甲方的诉讼要求有无法律依据？朱某的行为是无权代理吗？2．并说明理由。1．甲方的诉讼要求没有法律依据。朱某的行为是无权代理。2．《合同法》第48条规定：“行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止以后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”由此可见，此类合同须经被代理人追认才对被代理人生效。此案中的朱某虽然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或负责人，他若以乙方名义与他人签订合同，必须由乙方的法定代表人授予其代理权才行。但朱某在没有取得代理权的情况下，私下代表乙方与甲方签订合同，该行为是无权代理行为。对该代理行为，乙方事后又不予追认。因此，朱某以乙方名义与甲方签订的购销合同，对乙方不发生法律效力。甲方要求乙方履行合同的要求不能支持。甲方的损失，应由行为人朱某自行承担。乙方不承担任何法律责任。第四节合同的履行一、合同履行的含义合同履行，是指债务人全面地、适当地完成其合同义务，从而使债权得到实现。如交付标的物、完成工作、支付价款等合同履行，既是合同本身法律效力的主要内容，也是合同关系消灭的主要原因。二、合同履行的原则（一）全面履行原则也称适当履行原则或正确履行原则，是当事人依照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。（二）诚实信用原则是指民事主体在从事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。根据《合同法》第66条的规定，当事人要遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行下列法定的附随义务：（1）及时通知的义务；（2）协助的义务；（3）提供必要条件的义务；（4）防止损失扩大的义务；（5）保密的义务。三、合同履行的基本规则（一）当事人就有关合同内容约定不明确时的确定规则当事人在订立合同时，对合同的某些内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果根据以上方法仍然不能确定合同内容，则适用法律直接推定。

1.标的物的质量按照国家标准、行业标准履行没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

2.价款或者报酬按照订立合同时履行地的市场价格履行。依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行。

3.履行地点

根据标的确定：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行

4.履行期限债务人可以随时履行；债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间

5.履行方式按照有利于实现合同目的的方式履行。

6.履行费用

由履行义务一方负担。（二）执行政府定价或政府指导价的合同的价格履行规则合同约定执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价格执行；价格下降时，按原价格执行。甲棉纺厂与乙贸易公司依法签订一份棉花买卖合同，合同约定乙贸易公司向甲棉纺厂提供未经精加工的去籽棉花100吨，依合同约定执行国家定价，并规定违约者应支付违约金。在合同执行中，乙贸易公司因单方主观上的原因迟延20日交货，在此之前正好赶上市场上调整棉花收购价，调整后的棉花收购价比以前有所提高。乙贸易公司提出按照提价后的棉花收购价付款，甲棉纺厂不同意，认为乙贸易公司迟延交货，负有违约责任，应仍按原定价格支付货款。乙贸易公司不同意，拒绝交货，甲棉纺厂诉至法院，要求乙贸易公司按约定价格继续履行合同，并支付违约金。试分析：1.乙贸易公司关于提价的理由是否有法律依据？为什么？2.法院应如何处理？1．乙贸易公司关于提价的理由没有法律依据。因为，乙贸易公司未按合同约定的时间交货，属于逾期交付标的物的行为。按照《合同法》第63条规定：“执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”因此，依此法律规定乙贸易公司不能提高棉花价格，应按原定价格接受甲棉纺厂的货款。2．法院应判决乙方：首先，继续履行合同；其次，按合同原定价格接受甲棉纺厂支付的货款；最后，支付迟延交货的违约金。（三）合同条款的解释

1.合同条款的解释规则文义解释；整体解释；交易习惯解释；诚信解释；目的解释

2.格式条款的解释规则格式合同是以格式条款为基础的合同。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。对格式条款的理解如果发生争议，要做不利于制作人、提供人的解释。

《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”下列格式条款无效：（1）免除人身伤害责任的（2）免除故意或重大过失造成的财产责任（3）免除自已义务、加重对方义务、排除对方主要权利的农民李某从县农科所购买了一批果苗，双方在合同中约定：县农科所在2年内提供有偿技术指导服务。1年后，县农科所停止技术指导，理由是合同规定的有效期是1年。李某向县人民法院提起诉讼，要求县农科所继续提供技术指导服务。在周围地区，提供这种果苗的单位均提供2年以上的技术指导，该县农科所向其他农民出售果苗，也是提供2年的技术指导。法院认为，提供2年的技术指导，已经是当地的交易惯例，因此支持了李某的诉讼请求。案例中的合同有两个互相矛盾的条款：—个是县农科所在2年内提供技术指导服务；一个条款是合同的有效期是1年。县人民法院就是按交易习惯解释合同，确定被告有提供2年技术指导的义务。此案也可从有利于消费者的角度进行解释，解释的结果是相同的。洗衣店洗坏衣服，消费者索赔，洗衣店老板说：“我可以赔，洗衣单上事先写好了按照价格的3倍赔偿，我给你洗衣服收了50元，我赔你150元。”消费者不干，说：“我的衣服1000元，按照价格的3倍，应该是衣服的3倍，应该赔偿3000元。”分析：按照价格的3倍赔偿，应当解释为衣服价格之3倍赔偿。四、合同履行中的抗辩权在双务合同的履行过程中，在符合法定条件时，一方可以对抗另一方的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。（一）同时履行抗辩权双务合同无先后履行顺序时，一方在对方未按约履行以前，可拒绝履行自己债务的权利。行使同时履行抗辩权应当具备以下条件：

1.因同一双务合同互负债务

2.没有规定履行的先后顺序

3.对方未履行债务或履行债务不符合约定（二）后履行抗辩权双务合同有先后履行顺序的，先履行一方未按约履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。行使后履行抗辩权应当具备以下条件：

1因同一双务合同互负债务

2有先后履行顺序

3对方未履行债务或履行债务不符合约定

（三）不安抗辩权

1不安抗辩权的概念双务合同有先后履行顺序的，先履行一方发现后履行一方丧失或可能丧失履行能力时，可以暂时中止履行。

2不安抗辩权的条件（1）因同一双务合同互负债务（2）有先后履行顺序（3）有确切证据证明后履行一方具有丧失或者可能丧失履行能力的情形：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

3不安抗辩权的效果（1）先履行一方有权中止履行（2）及时通知对方向对方表明中止履行的意思，还可以提出对方提供适当担保的期限。（3）对方在合理期限内恢复履行能力或提供适当担保时，先履行一方应当恢复履行。（4）对方在合理期限内未恢复履行能力或提供适当担保时，可以认定对方构成先期违约，先履行的一方可以解除合同。甲方2001年1月将建楼工程发包给乙方，在建设工程合同中约定：甲方负责“三通一平”(通水、通电、通路，工地上住户迁走)，“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方“三通—平”的工作，至2001年9月才完成，乙方公司此时得以进入工地。至2002年8月，乙方不能交工。请问，乙方是否承担违约责任。甲方、乙方在1月20日签订了合同，由甲方卖给乙方一台价款为620万元的机器，交货时间为1月23日，付款时间为2月25日。1月25日甲方交货后，乙方认为机器质量很好，又于25日与乙方签订合同，再购买一台机器。发货日期为3月25日。至3月25日，甲方公司是否可以乙方公司未支付第一份合同的货款为由拒绝第二份合甲的发货？五、合同的保全合同的保全，是指法律为防止债务人的财产不当减少给债权人的债权实现带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使权利，或请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制度。（一）代位权代位权，是指债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权，而有害于债权人的债权时，债权人为保障自己的债权而以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利。

1.代位权的行使条件债务人对第三人享有到期债权；债务人怠于行使其债权；因债务人怠于行使权利已害及债权人的债权；债务人对第三人的债权不是专属于债务人自身的债权；债权人对债务人的债权合法并到期。

2.代位权的行使债权人以自己名义，以次债务人为被告，向人民法院提起诉讼行使范围以债权人的债权为限行使代位权的必要费用，由债务人负担

3.行使代位权的效力第三人对债务人的抗辩可以同时对抗债权人行使代位权具有优先受偿效力人民法院认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系消灭2002年4月。三元钢铁经销部与鲁发公司签订钢材买卖合同，金额为150万元。鲁发公司收到钢材后，仅支付了50万元货款，其余100万元一直拖欠。为了追回这笔货款，三元经销部多次上门索要，鲁发公司都以无钱为由予以拒绝。后来，三元经销部发现，在三元经销部与鲁发公司签订合同后，鲁发公司与金城建筑公司也签订了钢材买卖合同。鲁发公司所购钢材直接送到金城公司的工地。金城公司只给付鲁发公司一部分钢材款，其余部分一直拖欠，鲁发公司催要几次无效果后，就没有再去催要。得知这一情况后，三元经销部便将金城公司告上法庭。金城公司则辨称，我方从来没有与三元经销部签订合同，不存在合同关系，三元公司所告无理，应当告鲁发公司。金城公司的答辩理由是否成立？（二）撤销权因债务人放弃其到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人所实施行为的权利（指债务人的积极行为）。

1.行使撤销权的条件（1）债务人实施了减少财产的行为减少财产的行为须于债权成立后实施。分三类：放弃其到期债权无偿转让财产以明显不合理的低价转让财产（2）债务人的行为对债权人造成损害债务人的行为使其不能履行对债权人所负有的债务。（3）受益人存在恶意（有偿行为）受益人的恶意是指知道债务人的行为会损害债权人的利益。债务人的行为如为无偿行为，不问债权人和受益人恶意与否，也可撤销。

2.撤销权的行使（1）债权人以自己名义，以债务人为被告，向人民法院提起诉讼（2）行使范围以债权人的债权为限（3）行使撤销权的必要费用，由债务人负担（4）行使撤销权的期限撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使自债务人的行为发生之日起5年内行使，否则撤销权消灭甲公司为开发新项目，急需资金。2000年3月12日，向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。试分析：1．甲公司的行为是否构成违约？为什么2．乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤销权？为什么3．乙公司是否可以行使代位权？说明理由。1．甲公司的行为已构成违约。甲公司与乙公司之间的借贷合同关系，系自愿订立，无违法内容，又有书面借据，是合法有效的。甲公司系债务人，负有按期清偿本息的义务；乙公司为债权人，享有按期收回本金、收取利息的权利。甲公司因新项目开发不顺利，不能如约履行清偿义务，构成违约。2．乙公司可行使撤销权。请求法院撤销甲公司的放弃债权行为。本案中，甲公司放弃对某单位享有的债权，表面上是处分自己的权益，但实际上却损害了乙公司的债权，依照我国《合同法》的规定，乙公司可以行使撤销权，撤销甲公司放弃债权的行为。3．乙公司可以行使代位权。根据《合同法》第73条的规定，债权人可享有代位权，在债务人怠于行使自己的到期债权，危及债权人的权利时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利，实现自己的债权。乙公司可以直接向某单位行使代位权。保全撤销权与合同撤销权的比较

比较内容保全撤销权合同撤销权制度不同合同保全制度合同效力制度主体不同债权人意思表示有瑕疵的人撤销对象不同债务人的行为行为人自己行为效力不同债务人与第三人之间当事人之间权利存续期间不同一年、五年一年第五节合同的变更、转让及终止一、合同的变更广义的合同变更，是指合同依法成立生效之后，合同法律关系的主体、客体和内容的变更。狭义的合同变更，指合同法律关系的客体和内容的变更。合同变更应当具备以下条件：（一）已存在有效合同关系（二）对于变更内容达成合意（三）合同变更的内容明确二、合同的转让合同转让，是指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。（一）债权让与是指债权人与第三人达成协议，将全部或一部分债权转移于第三人。

1.合同权利转让的条件（1）存在有效的债权（2）合同债权具有可让与性合同债权多数为财产权，一般情形下具有可让与性，但以下三种情形除外：根据合同性质不得让与按照当事人约定不得转让依照法律规定不得转让（3）让与人与受让人达成合意，并且符合合同的生效要件（4）由让与人通知合同债务人未经通知，该转让对债务人不发生效力。让与人转让债权的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

2.合同债权让与的效力（1）合同债权及其从权利转让于受让人（2）让与人应承担瑕疵担保责任（3）债务人应向受让人履行合同债务受让人也有权要求债务人向自己履行。（4）债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张（二）债务转移即合同义务的转移，是指经债权人同意，债务人将合同义务全部或部分转移给第三人，由第三人来承担合同义务。

1.条件（1）须存在有效的合同义务（2）合同义务具有可让与性在以下三种情形下，合同义务不得让与：根据合同性质不得转让按照当事人约定不得转让依照法律规定不得转让（3）债务人与第三人达成转让协议（4）债务转让经债权人同意

2.债务转移的效力（1）合同债务及其从义务从债务人转移于新债务人（2）新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩（三）概括转移是指一方当事人与第三人达成协议，将其享有的合同权利和承担的合同义务一起转移于第三人，由第三人取得转让人的地位。2003年10月15日，甲公司与乙公司签订合同，合同约定由乙公司于2004年1月15日向甲公司提供一批价款为50万元电脑配件，2003年12月1日甲公司因销售原因，需要乙公司提前提供电脑配件，甲公司要求提前履行的请求被乙公司拒绝，甲公司为了不影响销售，只好从外地进货，随后将对乙公司的债权转让给了丙公司，但未通知乙公司。丙公司与2004年1月15日去乙公司提货时遭拒绝。试分析：1．乙公司拒绝丙公司提货有无法律依据？为什么？2．甲公司与丙公司的转让合同是否有效？如何处理。1．乙公司拒绝丙公司的提货有法律依据。我国《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”本案中，甲公司将债权转让给丙公司，但未通知乙公司，因而对乙公司不发生效力。2．依《合同法》第79条的规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”三、合同的终止即合同的消灭，指合同关系在客观上不复存在，合同债权和合同债务归于消灭。有下列情形之一的，合同终止：（1）债务已经按照约定履行；（2）合同解除；（3）债务相互抵销；（4）债务人依法将标的物提存；（5）债权人免除债务；（6）债权债务同归于一人；（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（一）合同解除是指合同有效成立以后，没有履行或没有完全履行前，根据当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始消灭，尚未履行的给付不再履行，已经履行的给付予以返还。

1.合同解除方式①协商解除：当事人协商一致，达成解除合同的协议

②约定解除当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

③法定解除在法律规定的特定情形出现时，由一方解除合同。因不可抗力致使不能实现合同目的；履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务，或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，非违约方有解除权；法律规定的其他情形

2.解除权的行使（1）行使方法行使解除权属于单方行为，只需通知对方，无需经对方同意。合同自通知到达对方时解除。（2）行使期限法律规定或者当事人约定了行使期限，须在该期限内行使。没有规定或约定的，对方可以催告解除权人在合理的期限内行使。

3.解除的效力（1）尚未履行的部分，不再履行。（2）已经履行的部分，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求：恢复原状这意味着，解除可以具有溯及力，当事人的地位应当恢复到缔约之前的状态。采取补救措施赔偿损失2004年3月15日，某纺织厂与某服装厂签订一份布料买卖合同，双方约定：由纺织厂于4月15日前提供真丝双绉面料1000米，服装厂先支付价款8万元，并于5月20日将货款一次性全部支付。4月15日，服装厂通知纺织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函言：因设备老化，按时交付有一定困难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之前上市销售该批真丝服装，没有同意纺织厂迟延履行的要求。4月25日，因纺织厂没有履行合同，服装厂致函纺织厂，要求纺织厂最迟在5月10日前履行合同，否则解除合同。5月20日，纺织厂仍未履行合同，服装厂只好从别的渠道用每米90元的价格购买了真丝双绉面料1000米，总价款9万元，同时通知纺织厂解除合同，返还8万元货款及利息，并要求纺织厂赔偿误工损失及购买布料多支付的1万元价款。8月10日，纺织厂要求履行合同，称服装厂解除合同没有征得纺织厂的同意，因而合同没有解除，服装厂应当接受货物。在遭到拒绝后遂起诉至法院。试分析：1.服装厂是否有权解除合同？2.法院能否支持纺织厂的主张？3.服装厂能否要求损害赔偿？1.服装厂有权解除合同。依照《合同法》第94条规定，当事人迟延履行主要债务，经催告后仍不履行的，当事人可以解除合同。本案中，纺织厂迟延履行主要债务，在服装厂的催告后，在合理的期限内仍未履行，因此服装厂有权解除合同。2.法院不能支持纺织厂的主张。这涉及到法定解除权应当如何行使的问题。依照《合同法》第96条的规定，当事人依照法律规定解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案中，服装厂在解除合同时通知了纺织厂，纺织厂对此没有提出异议，依照法律的规定，合同自解除的通知到达纺织厂时就已经生效，不需要纺织厂的同意。因此纺织厂的主张，法院不能支持。3.服装厂可以要求损害赔偿。依据法律有关规定，解除合同与损害赔偿可以并存，当事人解除合同后如果有其他损失的仍可以要求赔偿损失。

（二）债务抵销

1.债务抵销的概念当事人双方互负债务时，各自用其债权来充抵债务的清偿，使自己债务和对方债务在对等数额内消灭。债务抵销也就是债权抵销。

2.抵销的种类（1）法定抵销是指合同当事人双方互负到期债务，且该债务标的物种类、品质相同时，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或合同性质不得抵销的除外。法定抵销是单方法律行为。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。（2）约定抵销当事人互负到期债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。2003年6月，祥瑞建材公司与雅居装饰公司签订了办公楼装修合同。双方约定。雅居公司在合同签订后的3个月内完成装修工程，祥瑞建材公司在工程装修完成后的1个月内付清装修款480万元。在此合同签订前，雅居公司曾在2003年3月向祥瑞公司购买建筑材料，货款总计350万元，约定同年8月支付货款。2003年10月，办公楼装修完成。祥瑞公司在向雅居公司支付装修款时，主动从装修款中扣除了350万元，在通知雅居公司后，将差额130万元汇入该公司指定的帐户。雅居公司得知这一情况后，与祥瑞公司商量，待付清装修款后再协商建材款的问题。祥瑞公司不同意，双方因此发生纠纷。问：祥瑞公司可否在未到雅居公司同意的情况下将建筑材料款扣除？（三）提存

1提存的概念是指债务人的债务已到履行期限，由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而终止合同的制度。提存是债权人违反协助义务的情况下法律赋予债务人消灭债务的一种方法。申请提存的债务人称为提存人；同意提存的法定机构称为提存机构。

2提存的原因（1）债权人受领迟延债权人应当受领、能够受领，却无正当理由而未受领。（2）债权人下落不明（3）不能确定谁是债权人例如，债权人死亡未确定继承人或者债权人丧失民事行为能力未确定监护人。（4）法律规定的其他情形

3提存的效力（1）债务人免除履行义务债权人只能向提存机构收取提存物。（2）债务人应将提存的情况及时通知债权人或者其继承人、监护人，债权人下落不明的情况除外。（3）提存机构应当采取适当的方法妥善保管标的物标的物不适于提存或提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或变卖标的物，提存所得价款。（4）提存物的风险和孳息转移于债权人债权人随时可领取提存物。但其领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使即消灭。（5）提存费用由债权人承担依据我国《合同法》及《提存公证规则》的有关规定，提存的构成条件包括：第一，提存的主体应合格。提存的主体有提存人、提存机关和提存受领人。一般情况下，提存人为债务人，但得为清偿的第三人也可为提存人。提存机关应为法律规定的有权接受提存物并为之保管的机关，依据我国《提存公证规则》第4条的规定，提存由债务履行地的公证机关管辖。提存受领人一般为债权人。同时，得为受领清偿的第三人也可为提存受领人。第二，提存的合同之债有效且已届履行期。第三，提存的原因应合法。根据我国《合同法》101条的规定，“有下列情况之一，难以履行债务的，债务人可以依法办理提存：一是债权人无正当理由拒绝受领；二是债权人下落不明；三是债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；四是法律规定的其他情形。第四，提存的客体应适当。提存的客体是指提存人交付提存机关保管的标的物。我国《合同法》第101条第2款规定：“标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。”根据《提存公证规则》第7条的规定，“下列标的物可以提存：货币；有价证券、票据、提单、权利证书；贵重物品、担保物（金）或其替代物；其他适宜提存的标的物”。第六节违约责任一、违约责任的概念当事人一方不履行或者不按照法律规定或约定履行合同义务时应当向对方承担的法律责任。违约责任的特征：违约责任是民事责任；违约责任是违反合同义务产生的责任；违约责任的产生以合同义务存在为前提，以不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定为条件；违约责任具有相对性；违约责任可以由当事人约定。二、违约责任的归责原则归责原则，是指确定违约当事人承担民事责任的法律原则。

1.严格责任原则又称无过错责任原则，是指不论违约方主观上有无过错，只要其不履行合同给对方当事人造成了损害，就应当承担违约责任。

2、过错责任原则是指一方违反合同义务时，应以过错作为确定责任的要件和确定责任范围的依据。三、承担违约责任的主要形式（一）继续履行指债权人在债务人不履行合同义务时，可请求法院或仲裁机构强制债务人实际履行合同义务。通常适用于债务人不履行债务的情形。对于非金钱债务，具有下列情形之一的，不能要求违约人继续履行：法律上或者事实上不能履行；债务的标的不适于强制履行，例如劳务债务；履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行（二）采取补救措施

修理、重作、更换、减价等通常适用于履行不符合合同约定，债权人希望保留标的物的情况下。（三）赔偿损失

1.概念当事人不履行合同的时候，在履行义务或者采取补救措施以后，非违约方还有其他损失的，应当赔偿损失。

2.范围赔偿损失的目的是使债权人恢复到假如正常履行所应达到的地位。

（1）所受损害，亦称积极损害，是指因相信债务人能够正常履行合同而导致现有财产减少。（2）所失利益，亦称消极损害，指因违约而导致应当增加的利益而未增加。

3.限制（1）可预见性不得超过违约方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。（2）减轻损失一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

4.损害赔偿和继续履行的关系

（四）支付违约金

1.概念由双方事先约定的，当一方违约时，应向非违约方支付的特定数额的金钱。

2.违约金的调整约定的违约金低于造成损失的时候，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；如果约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请