第12章 行政强制

第十二章行政强制一、行政强制措施二、行政强制执行导读案例唐福珍，女，成都市金牛区天回乡金华村人。2009年11月13日，成都市金牛区城管执法局对一处违章建筑进行强拆。为了阻止拆迁，唐福珍在楼顶天台自焚。2009年11月29日晚11时许，医治无效死亡。2011年11月14日上午，53岁的王好荣走出郑州市二七区拘留所，结束了10天的行政拘留。11月3日，在郑州市有关部门欲对其房屋进行强拆时，王好荣81岁的母亲现场自焚。警方指王好荣和妻子违反了《治安管理处罚法》，扰乱公共秩序。“乱”“滥”“软”小林的车违章停放，被交管部门拖走，却既未告知车主，也未履行相应手续；北京司机张先生欠缴100元交通罚款，滞纳金却高达2808元,张先生以未尽告知义务为由，将交警队诉至法院；河南郑州一辆小吊车欠缴养路费6万元，其滞纳金竟然高达40余万元……

人民网2009年6月9日报道“南阳街头沿街商户因拒交标准过高的生活垃圾处理费，频遭垃圾堵门。随后各媒体对此事展开全面报道，此“垃圾门”事件被炒得沸沸扬扬。南阳市政府对此事件作出反思的姿态，市长作检讨、区长对被堵过门的商户，逐户上门道歉”。城市拆迁中，停水、停电、断路、断暖气，甚至动用黑恶势力来达到拆迁目的……行政强制乱象——“乱”截至09年6月底，在我国现行有效的228部法律和600多部行政法规中，有72部法律和122部行政法规规定了行政强制;而据学者统计，1999年时，我国法律法规规章中规定行政强制措施的多达260多种。“滥”“查封、扣押”一项权力，根据法律规定，涉及海关、质监部门等26个实施主体;而同时根据相关行政法规的规定，还涉及工商、出版行政部门等41个实施主体!

“软”实践中，一些环保执法部门不作为，对违法排放污水、黑烟的工厂“装聋作哑”，放任环境恶化。1999年起草，3次审议、两度搁置，“命途多舛”“难产”的《行政强制法》《行政强制法》(2012年1月1日施行）1996年《行政处罚法》遏制“乱处罚”2003年《行政许可法》针对“乱审批”2011年《行政强制法》规范“滥强制”《行政强制法》基本原则（1）行政强制法定原则

第四条：行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。1.法律优位——“法已规定不可违”

2.法律保留——“法无规定不可为”

《行政强制法》基本原则（2）行政强制适当原则第五条：行政强制的设定和实施，应当适当。采用非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实施行政强制。目的性必要性相称性第十六条违法行为情节显著轻微或者没有明显社会危害的，可以不采取行政强制措施。第二十三条不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物。第四十五条第二款加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。

滞纳金是行政相对人（也就是作为行政管理对象的公民、法人或其他组织）收取的，这在形式上表现为国家通过收取滞纳金的方法完成了对非国有财产的征收。滞纳金合法性？【思考】

按照《立法法》的规定，“对非国家财产的征收”，必须制定法律。于法律层面，只有《税法》、《海关法》、《劳动法》等五部法律对滞纳金有明确规定，这其中，并不包括《道路交通安全法》。滞纳金的性质——行政处罚？【思考】

根据“处罚法定”的原则，所有行政处罚必须具备法律依据，否则就是违法设罚。现行《行政处罚法》规定的行政处罚种类中并没有“滞纳金”。“征收”上、“处罚”上都无法律依据。收滞纳金的依据？【思考】“滞纳金”是依何收起的呢？答案为：“部委规章”。作为公安部颁行的规范性文件，《规定》通过行政部门的自我授权，赋予了“滞纳金”以“内部”的“合法性”。各地交通执法部门心照不宣地将“依法行政”异化成“依规章行政”。滞纳金就这么一收多年，天价滞纳金也就这么化违法设罚为日常执法。取消天价滞纳金只是有限进步2009年04月01日09:04

交通违法处罚中的滞纳金曾因其无上限的计算方法，而令许多司机心有余悸。

修订后的《道路交通安全违法行为处理程序规定》4月1日开始实施。《规定》明确，滞纳金数额不得超过罚款数额本身。之前的“天价”滞纳金罚款单也不再生效，改为按照新规进行处理天价滞纳金大赦刚缴纳万元男子喊冤《行政强制法》基本原则（3）救济原则

第八条：公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；因行政机关违法实施行政强制受到损害的，有权依法要求赔偿。公民、法人或者其他组织因人民法院在强制执行中有违法行为或者扩大强制执行范围受到损害的，有权依法要求赔偿。“无救济即无权利”“无真正的救济即无真实的权利”《行政强制法》基本原则（4）教育与强制相结合原则第六条：实施行政强制，应当坚持教育与强制相结合。不能以教育替代强制，不能以强制替代教育在强制中进行教育，教育也离不开强制教育先行，强制次之

第十八条行政机关采取行政强制措施，应当当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径。第五十四条行政机关申请人民法院强制执行前，应当催告当事人履行义务。《行政强制法》基本原则（5）行政强制禁止谋利原则第七条行政机关及其工作人员不得利用行政强制权为单位或者个人谋取利益。第四十九条划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项应当上缴国库或者划入财政专户。任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。第二十六条因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。第六十条划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项应当上缴国库或者划入财政专户，不得以任何形式截留、私分或者变相私分。行政强制的设定行政强制措施的设定第十条行政强制措施由法律设定。

尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。

法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。行政强制措施由法律设定法律行政法规尚未制定法律属于国务院行政管理职权事项地方性法规尚未制定法律、行政法规属于地方性事务的

第十一条法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。

法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。

但是，法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。行政强制措施的设定第九条行政强制措施的种类：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封场所、设施或者财物；

（三）扣押财物；

（四）冻结存款、汇款；

（五）其他行政强制措施。

行政强制措施的设定行政强制执行设定第十三条行政强制执行由法律设定。

法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。行政主体为了预防或制止正在发生或可能发生的违法行为、危险状态以及不利后果，或者为了保全证据、确保案件查处工作的顺利进行而对相对人的人身、财产予以强行限制的一种具体行政行为。行政强制措施（一）概念1.直接强制性2.手段性3.非制裁性针对的是违法行为（制止、控制违法），也可能针对的不是违法行为（预防违法和控制危险）；即使是前者，也不是为了制裁违法者，而是为制止当事人继续违法而采取的手段4.暂时性1.限制公民人身自由和对公民身体强制检查必须有法律的明确规定方可采取（1）限制公民人身自由盘问检查强制戒毒扣留或强制约束强制隔离、强制治疗强行带离现场或驱散（2）强制检查公民身体（二）行政强制措施的方式行政强制措施行政强制措施2.对财物的查封、扣押、冻结（1）查封——场所、设施或者财物（2）扣押——违禁物品（3）冻结——存款和账号3.进入生产经营场所强制检查4.对产品或商品的强制检验5.进入或处置土地、建筑物、住宅6.临时紧急征用交通工具或其他财产7.法律规定的其他强制措施行政强制措施1.除当场采取行政强制措施外，需经行政机关负责人批准；2.由行政机关两名以上执法人员实施；3.出示执法身份证件以及行政决定书；4.当场告知当事人事实、理由、依据、救济途径以及依法享有的权利；（三）行政强制措施的程序5.制作现场笔录；6.实施查封、扣押的，制作查封、扣押清单；查封、扣押清单一式两份，由当事人和行政主体分别保存；7.现场笔录和清单由当事人或见证人和行政执法人员签名或盖章，当事人或见证人拒绝签名或盖章的，应当在笔录中予以注明；8.法律、法规规定的其他程序。行政强制措施第十七条行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施。行政强制措施权不得委托行政强制执行老太死后70余天被民政部门从坟中挖出火化关键词：火化;那玉;玉兰;母亲;民政部门;挖坟;强制执行

[提要]老太太死后70多天被民政部门从坟中挖了出来，送到殡仪馆准备火化，比他们通知上规定的截止日期还提前了两天。导读案例行政强制执行行政相对人不履行其应履行的法定义务时，行政机关或人民法院依法采取强制手段，迫使其履行义务，或者达到与履行义务相同状态的活动。特征：1.前提条件是行政相对人不履行应履行的义务。2.执行的主体是行政机关或人民法院。3.执行的目的是实现义务的履行。4.执行的对象具有广泛性和法定性。行政强制执行的方式（一）加处罚款或者滞纳金；（二）划拨存款、汇款；（三）拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物；（四）排除妨碍、恢复原状；（五）代履行；（六）其他强制执行方式。通过间接手段迫使义务人履行其应履行义务或达到与履行义务相同状态的行政强制执行方式。（二）行政强制执行的种类1.间接强制（1）代执行行政强制执行机关或第三人代义务人履行行政行为所确立的可代替作为义务，并向义务人征收必要费用的强制执行方式例如，拆除违章建筑时，人民法院可先请人代为拆除，再由义务人支付费用。通过间接手段迫使义务人履行其应履行义务或达到与履行义务相同状态的行政强制执行方式。（二）行政强制执行的种类1.间接强制（2）执行罚是行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可代替作为义务的义务主体，科以新的金钱给付义务，以迫使其履行的强制执行方式。例如特定物的给付义务或者与人身有关的义务等。执行罚超30日后可行政强制执行（可查封、扣押、冻结）2.直接强制。（二）行政强制执行的种类（1）人身强制。如主管机关对拒绝或逃避隔离的检疫传染病患者予以强制隔离等。义务主体逾期拒不履行其应履行的义务时，行政强制执行机关对其人身或者财产施以强制力，以达到与义务主体履行义务相同状态的一种行政强制执行方式。（2）财产强制。如根据《价格管理条例》的规定，对拒缴非法所得或拒缴罚款的，物价检查机构可以按有关规定通知其开户银行予以划1.自行强制执行程序限于行政机关拥有自身强制执行权的情况，如果行政机关自身没有直接的强制执行权，应该申请法院强制执行。（三）行政强制执行的程序（1）调查与审查。若发现原行政行为有违法或者不当之处，不得实施强制执行；若还有其他更为缓和的手段同样可以达到义务履行的目的，则应采用更为缓和的手段，而不应实施行政强制执行。（2）通知与告诫。在正式实施强制执行前，为给义务人再一次主动履行义务的机会，应该发出通知和告诫，限定适当的义务履行期限。（三）行政强制执行的程序（3）当事人的陈述和申辩。（4）制作执行决定书。在行政机关向当事人发出告诫书后，在合理期限内当事人仍不履