法律的形式课件

第二讲法律的形式1主要内容法律体系定义法律部门的组成法律的形式法律的效力层次法律的效力范围2法律体系体系的含义与意义分门别类系统地认识教育高等教育中等教育初级教育公立大学民办高校初中高中3法律体系法律体系：指一个国家的全部现行法律，按照一定的原则和标准，划分为若干法律部门由这些法律门类及其所包括法律形成的相互有机联系的统一整体。法律体系宪法民商法行政法经济法社会法刑法诉讼法4法律部门法律部门：是根据一定的标准和原则，按照法律规范的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法所划分的同类法律规范的总称。划分法律部门的标准：调整对象和调整方法调整对象：法律所规范的社会行为、调节的社会关系调整方法：法律调节社会关系所使用的手段5宪法部门调整对象：是我国社会制度、经济制度、国家制度、公民基本权利和义务、国家机关组织与活动原则的法律规范的总和。（国家权力；公民权利）中华人民共和国宪法中华人民共和国国旗法中华人民共和国国籍法中华人民共和国戒严法中华人民共和国立法法中华人民共和国集会游行示威法中华人民共和国民族区域自治法中华人民共和国工会法6布朗诉教育委员会案肯萨斯州托皮卡市的奥利弗•布朗夫妇要求当地学校允许他们的孩子在专门为白人子女开办的学校上学但遭到校方拒绝。布朗夫妇遂根据联邦宪法第14条修正案关于平等保护的原则，向地区法院提起诉讼。结果，地区法院以“隔离但平等”原则为依据，判决布朗夫妇败诉，认为布朗夫妇孩子在黑人学校享有完全相同的受教育条件。1954年，布朗夫妇仍以同样理由上诉联邦最高法院。你认为联邦最高法院应当判哪一方胜诉？为什么？

7案件评析白人学校和黑人学校在有形条件方方面是平等的，但是作为公立学校，采取“平等但隔离”原则很显然有碍于公立学校的教育，不利于保护儿童的平等权利美国最高法院在判决中明确：公立教育领域中“隔离但平等”的理论没有立足之地，隔离的教育设施实质上是不平等的，所以原告们以及这些诉讼所涉及的其他与原告们处于相同境遇的人们，由于他们所控告的种族而被隔离的原因，被剥夺了联邦宪法第14条赋予的法律平等保护权利。最高院宣布，公立教育中的种族隔离是违反法律平等保护的规定的。在公立教育制度中，1896年以来实行的只将“政治平等”，不讲“社会平等”的原则是不存在的。8民商法部门民法通则

物权法

合同法

担保法

侵权责任法

婚姻法

收养法

继承法知识产权法

公司法

企业法

海商法

证券法

破产法

票据法

保险法

民法：调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范商法：在民法基础上发展起来的调整商事行为的法律规范思考：民法与商法的不同例如：“欠债还钱天经地义”在民商法角度的不同解读9行政法部门调整对象：是规范行政管理活动（政府行为）的法律规范的总和《行政许可法》《行政复议法》《行政诉讼法》《行政处罚法》《行政强制法》《国家公务员法》1011经济法部门经济法：国家为维持宏观市场经济秩序稳定发展、微观经济活动公平合法而对经济法主体(如企业等)干预、管理、调控的法律规范的总和《反垄断法》税法《反不正当竞争法》《央行法》《产品质量法》《商业银行法》《消费者权益保护法》《外汇管理法》

12经济法典型案例之福特汽车案1978年8月，三名年轻妇女在印第安纳州驾驶一辆福特公司1973年的平托牌汽车，她们在一家自动加油站加满汽油后离开。当发觉油箱盖子还放在汽车尾部时，她们把车停在四车道高速公路的右手车道上。这时，一辆高速行驶的货车撞上了车的尾部，平托爆炸起火，2名妇女当场丧生，另一名妇女送医院不久也死亡。但在临死前，她向护理人员讲述了上述情况。原告方专家证人指出，平托汽车的设计存在特定缺陷，油箱被安装在非常靠近装饰性的尾部保险杆的地方，并且被锋利的金属物所包围，所以特别容易破碎和爆炸，并因此造成对驾驶员和乘客的伤害。此外，原告方的专家还证明，由于每辆福特车多花11美元的成本就可移走油箱，或者用橡胶缓冲垫把它围起来，这样危险就可以很容易被排除。然而，福特公司却没有这样做。13经济法典型案例之福特汽车案利用经济学的成本-收益分析方法，我们就可以很清楚地理解福特公司做出这个决策的理性选择了。福特公司决策过程如下：重新设计油箱位置的收益：就是重新设计油箱后因避免事故所节省的赔偿总额（1978年的死亡、伤残人数是福特公司对翻车危险的研究所作的推测，死亡和伤残赔偿额是美国全国高速公路安全署的规定）：可避免事故：180人被烧死，180人被严重烧伤么，2100辆车被烧毁；单位成本：死者每人赔偿20万元，受伤者每人赔偿6.7万美元，每辆汽车赔偿700美元。因此，重新设计油箱位置的总收益（TR）：TR=20万×180+6.7万×180+0.07万×2100=4953万（美元）14经济法典型案例之福特汽车案重新设计油箱位置的成本：福特公司汽车销售数量：1100万辆汽车，150万辆轻型卡车。重新设计油箱位置的单位成本：每辆汽车11美元，每辆卡车11美元。重新设计油箱位置的总成本（TC）：TC=1100万×11+150万×11=13750万（美元）。因为重新设计油箱位置的总成本13750万美元＞重新设计油箱位置的总收益4953万美元，所以福特公司选择按照原来的设计具有经济合理性。15经济法典型案例之福特汽车案1999年7月10日，洛杉矶法院给予了美国通用汽车公司赔偿6名消费者49亿元，这是美国历史上因为产品缺陷导致的最高额惩罚性赔偿产品制造商明知自己的产品有缺陷，还将这样的产品投放到市场，就想用装满子弹的抢扫射人群纯粹用民商法的赔偿理念，使得商家在产品责任问题上，只考虑经济因素，难免陷入道德困境。运用经济法的调整手段，让国家之手参与经济微观领域调节，使得福特公司要承受比赔偿高数百倍的罚款16社会保障法部门调整对象：是规范劳动关系、社会保障、社会福利和特殊群体权益保障方面的法律关系的总和。在国家干预社会生活过程中逐渐发展起来。早期作为经济法的分支：《劳动法》《劳动合同法》《劳动仲裁法》《安全生产法》《工会法》《未成年人保护法》《老年人权益保障法》、《妇女权益保障法》《残疾人保障法》17刑法部门调整对象：是规范犯罪和刑罚的法律规范的总和中华人民共和国刑法

中华人民共和国刑法修正案（一至八）

全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决

全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释

全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第三百四十二条、第四百一十条的解释

18法律的形式法律的形式：法律渊源上述宪法、民法、刑法等通过什么方式确定下来？在我国：通过立法（成文法）。立法的形式多样，有的是人大立法，有的是政府立法在西方：法院的判例也是法律的存在（确立）形式19我国法律（广义上）的存在形式宪法（constitutionallaw)Constitute:建立、构造建立、构造新的社会制度、政治制度宪法具有最高的法律地位和法律效力，一切法律、法规都不得与宪法相抵触，否则无效。宪法是“母法”，是其他法的立法依据或基础。20我国法律（广义上）的存在形式法律狭义上：法律是指全国人大及其常委会制定的规范性文件。根据我国《立法法》的规定，下列事项只能制定法律：……犯罪和刑罚；对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚……21中华人民共和国商业银行法

(1995年5月10日第八届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过根据2003年12月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改〈中华人民共和国商业银行法〉的决定》修正)目录第一章总则第二章商业银行的设立和组织机构第三章对存款人的保护第四章贷款和其他业务的基本规则第五章财务会计第六章监督管理第七章接管和终止第八章法律责任第九章附则22我国法律（广义上）的存在形式行政法规国务院所制定的规范性文件，其法律地位和效力仅次于宪法和法律行政法规一般采用“条例”、“规定”、“办法”等名称并非所有的“条例”都是法规：也有法律以条例命名：如治安管理处罚条例；学位条例行政法规不得与宪法和法律相抵触。23中华人民共和国外汇管理条例

中华人民共和国国务院第532号

《中华人民共和国外汇管理条例》已经2008年8月1日国务院第20次常务会议修订通过，现将修订后的《中华人民共和国外汇管理条例》公布，自公布之日起施行。总理温家宝二○○八年八月五日

中华人民共和国外汇管理条例

（1996年1月29日中华人民共和国国务院令第193号发布根据1997年

1月14日《国务院关于修改〈中华人民共和国外汇管理条例〉的决定》

修订2008年8月1日国务院第20次常务会议修订通过）24我国法律（广义上）的存在形式行政规章国务院组成部门及直属机构在各自职权范围内制定的规范性文件，属于执行法律或国务院行政法规、决定、命令的事项。行政规章的地位低于宪法、法律、行政法规，不得同它们相抵触。25税务行政复议规则税务行政复议规则国家税务总局令第21号

《税务行政复议规则》已经2009年12月15日国家税务总局第2次局务会议审议通过，现予公布，自2010年4月1日起施行。

国家税务总局局长：肖捷

二○一○年二月十日26我国法律（广义上）的存在形式地方性法规地方国家权力机关依照法定权限，在不同宪法、法律和行政法规相抵触的前提下，制定和颁布的在本行政区域范围内实施的规范性文件地方性法规的立法主体包括两大类：一是省、自治区和直辖市人大及其常委会；二是较大的市人大及其常委会。地方性法规可以就下列事项作出规定：为执行法律、行政法规的规定，需要根据本行政区域的实际情况作具体规定的事项；属于地方性事务需要制定地方性法规的事项。地方性法规一般采用“条例”、“规则”、“规定”、“办法”等名称。27我国法律（广义上）的存在形式“较大的市”专指经中华人民共和国国务院批准，拥有与省会（自治区首府）城市相同的地方性法规和规章制定权的城市。5个经济特区：深圳、珠海、汕头、厦门、喀什27个省级政府所在地18个批准城市结论：50个“较大的市”具有地方立法权28副省级城市副省级城市是中华人民共和国的行政区名之一，受省级行政区管辖。副省级市与一般城市的区别，主要体现为国民经济与社会发展计划方面，国务院等主管部门将副省级市视为省一级计划单位。在国民经济和社会发展规划上，副省级市政府已经拥有了省级政府的权限。副省级城市与其他地级市或地级行政区一起纳入各省的直接管辖之下，没有被单列，目前共有15个：哈尔滨、长春、沈阳、济南、南京、杭州、广州、武汉、成都、西安、大连、青岛、宁波、厦门、深圳。29我国法律（广义上）的存在形式地方性规章由省、自治区、直辖市人民政府以及省、自治区人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府依照法定程序制定的规范性文件。30我国法律（广义上）的存在形式自治法规自治法规是民族区域自治地方，即自治区、自治州、自治县人民代表大会制定的与民族区域自治有关的规范性法律文件。特别行政区法国际条约政策、习惯、判例31南极星案２０００年１１月，南极星公司与电信呼叫公司签订了《互联网信息服务协议书》，经营国际ＩＰ电话业务。南极星公司负责接入澳大利亚客户，电信呼叫公司负责日常经营，设备维护，国内结算。２００３年１２月２３日，检察院根据《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，以南极星公司董事长方德成为被告人提起公诉，要求追究其非法经营罪的刑事责任。２００４年３月２３日，方德成被判有期徒刑５年并处罚金１３０余万元。该案案情比较明朗，但其辩护人以质疑最高人民法院司法解释的效力为辩护意见，给当事人进行无罪辩护，引起法学理论和司法实务界的一片哗然。32思考什么是司法解释？司法解释具有什么样的法律实践作用？司法解释是我国的法律渊源吗？33司法解释司法解释是司法机关对法律、法规的具体应用问题所做的说明。对某一案件在适用法律上所作的解释，只对该案件有效，没有普遍约束力。最高法院根据法律赋予的职权所作的，针对审判工作中具体应用法律所作的解释具有普遍司法效力。对下级法院具有约束力。司法解释具有及时填补法律漏洞，完善法律体系的作用。34法律的效力层次法律的效力层次，又称法律的效力等级或法律的效力位阶，是指规范性法律文件之间的效力等级关系。法律的效力层次高低的识别：一是立法主体。二是立法依据。三是效力范围。35“法律打架”谁胜出？我国法律的效力层次：宪法具有最高法律效力上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法国际法优于国内法（特定领域内）36中国违宪第一案孙志刚到广州才20多天。2001年，他毕业于武汉科技学院，之后在深圳一家公司工作，后他应聘来到广州一家服装公司。因为刚来广州，还没办理暂住证，他出门时也没随身携带身份证。2003年3月17日晚10点，他像往常一样出门去上网。在其后的3天中，他经历了此前不曾去过的3个地方：广州黄村街派出所、广州市收容遣送中转站和广州收容人员救治站。先被带至派出所后被送往收容站，再被送往收容人员救治站，之后不治身亡37思考：孙志刚案件中，《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》触犯了宪法中的哪些基本权利？《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的法律效力如何？你对孙志刚案件有怎样的感想和反思？38中国违宪第一案违宪审查制度不完善，审查违宪的有权机关不明晰平等权（人身）自由权人身健康安全/video/VIDE124963714202288639上位法优于下位法在效力较高的规范性法律文件与效力较低的规范性法律文件相冲突的情况下，应当适用效力较高的规范性法律文件。该原则主要适用于位阶具有高低之分的规范。40玉米种子纠纷案2001年5月22日，河南汝阳县种子公司（下称汝阳公司）与伊川县种子公司（下称伊川公司）签定合同，约定由伊川公司为其代繁玉米种子。合同约定：汝阳公司给伊川公司提供亲本玉米种子2437.5公斤，伊川公司为汝阳公司代繁玉米杂交种子10万公斤。但伊川公司未能履约，为赚取更大利润，将所育种子高价卖与了他人。2003年初，汝阳公司以伊川公司不履约为由，将其诉至洛阳市中级人民法院，请求法院判令伊川公司合同违约并对汝阳公司做出经济赔偿。伊川公司同意做出赔偿，但在赔偿损失的计算方法上与汝阳公司发生争议。41玉米种子纠纷案汝阳公司认为，依据《中华人民共和国种子法》（以下简称《种子法》的立法精神，赔偿损失的计算方法应按市场价格定。汝阳公司按市场利润3.4—3.9元/公斤价格计算，扣除其它因素损失为70余万元。而伊川公司认为，赔偿应当依据《河南省农作物管理条理》及省物价局、农业厅据此制定的《河南省主要农作物种子价格管理办法的通知》（以下简称《通知》）即政府指导价来确定赔偿数额，因为按此计算，伊川公司只需赔偿2万元左右。42玉米种子纠纷案法院判决：《种子法》实施后，玉米种子的价格已由市场调节，《河南省农作物种子管理条理》作为法律价位较低的地方性法规，其与《种子法》相冲突的条款“自然无效”，而河南省物价局、农业厅联合下发的《通知》又是根据该《条例》制定的一般性规范性文件，其与《种子法》相冲突的条款亦为“无效”条款，遂判令伊川公司按市场价格赔偿汝阳公司经济损失59.7万余元。但伊川公司则提出：《种子法》并没有对种子的销售价格做出任何规定，《河南省农作物种子管理条例》对农作物种子经营价格做出的具体规定没有与《种子法》、《价格法》相抵触，法庭不应视之“无效”。法院是司法机关，无权直接在判决书中认定上级立法机关制定的正在生效的《条例》无效。43河南省人大常委会法制室发文洛阳市中级人民法院在其民事判决书（[2003]洛民初字第26号）中宣告地方性法规有关内容，这种行为的实质是对省人大常委会通过的地方性法规的违法审查，违背了我国的人民代表大会制度，侵犯了权力机关的职权，是严重违法行为，请你们依法行使监督权，纠正洛阳市中级人民法院的违法行为，对直接责任人员和主管领导依法做出了处理，通报洛阳市有关单位，并将处理结果报告省人大常委会。44思考你是否赞同法院法官的判决？你认为河南省人大常委会法制室关于种子纠纷案的发文是否具备合理性？为什么？如果在种子纠纷案后，你遇到了类似的纠纷，作为法官你会怎样做？你认为该案件给予了我们什么样的反思？45特别法优于一般法是指对特定主体和特定事项有效的法律优先于对一般主体和一般事项有效的法律，对特定时间和特定区域有效的法律优先于对平时和普通区域有效的法律。但该规则不具有普遍性，只能在同一机关制定的法律中适用。46荣达通讯公司诉邮政局案2005年2月22日，原告江苏省淮安市荣达通讯有限公司在淮安市邮政局所属速递公司邮寄手机22部至浙江省杭州市东方通信销售服务有限公司，该公司至今没有收到该邮件，被告也已确认该邮件丢失，但一直没有对原告进行赔偿。原告起诉要求被告赔偿其手机损失31910元并承担本案诉讼费用。被告辩称，原告要其赔偿31910元损失缺乏事实和法律依据：1.原告不能证明邮件的价值;2.本案是邮政合同纠纷，应适用邮政法，故只能按《国内邮件处理规则》的规定赔偿原告2倍的邮资。47荣达通讯公司诉邮政局案2005年9月29日，江苏省淮安市清河区人民法院依据民法通则第一百零六条第二款、合同法第六十二条第二款之规定，判决：被告于本判决生效后十日内赔偿原告手机损失23646.81元。一审判决后，淮安市邮政局不服，提起上诉。淮安市中级人民法院判决：驳回上诉，维持原判。48荣达通讯公司诉邮政局案邮政法还是国家行政管理机关作出具体行政行为的法律依据，因此邮政法当属行政法的范畴。邮政企业如违反该法，邮政行政管理机关、工商行政管理机关、公安机关可以依据该法的相关规定对其进行行政处罚。在本案中，原告将邮件交与被告，并向被告支付邮资;被告收取原告邮件和邮资，并负责将邮件邮寄到原告指定的客户，因此双方已形成邮政服务合同关系。双方主体的法律地位也是平等的，因此，本案原被告双方的争议是平等主体之间因财产问题发生的争议，属于民事案件的范畴，应适用民法类法律规范49法律效力范围之法律的时间效力法律的生效公布是生效的前提，但不一定立即生效法律的失效失效即法律被废止明示废止与默示废止法律的溯及力法不溯及既往例外：刑法从旧兼从轻合同法适用使合同成立的法律50法律效力范围之法律的空间效力域内效力

《刑法》第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适

用本法。

域外效力第七条中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外

犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑

为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和

国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

51法律效力范围之法律的对人效力对本国人的效力对外国人的效力外交特权和豁免52中国法境外效力案宁红与华大强（两人均是化名）共同供职于四川省某建筑工程公司科威特海外工程部，1990年元月某日，两人因琐事发生争执，进而发展到持械殴斗，宁红凭着人高马大，用砍刀把华大强砍成重伤，华大强被送回国内治疗，宁红被科威特警方拘留。案发后中国外交、司法机关同科威特外交、司法机关协商后同意宁红由科威特司法机关适用科威特刑法进行定罪量刑。宁红经科威特司法机关审判后被判处有期徒刑，后被关押在科威特监狱服刑。53中国法境外效力案1990年8月2日，伊拉克十几万军队在坦克大炮掩护下向邻国科威特发动了猛烈的进攻，只有2万军队的科威特不到3小时就被伊拉克军队占领。在这三个小时狂轰滥炸的过程中，关押宁红的监狱也没有幸免，监狱被炸的只剩下残垣断壁，所有犯人四散而逃，宁红也随其他犯人逃出监狱。这时我国政府派出民航飞机在约旦接中国公民回国，宁红也搭上该航班，安全抵达中国。54中国法境外效力案1990年10月某日，华大强在北京城闲逛，突然他发现不远处的宁红，他以为自己认错了人，仔细一看，果然是宁红。他秘密跟踪至宁红住的旅社，然后赶到北京市公安局报案。北京市公安局经过侦查讯问，证明华大强所述事实真实，经向北京市检察机关提请，将宁红依法逮捕。后由检察机关起诉和出庭支持公诉，人民法院判决，宁红被判处有期徒刑，判决后送往某监狱服刑。思考：宁红被我国法院判处有期徒刑的原因？55法理依据法律对人的效力问题，在世界各国的法律实践中先后采取过四种对人的效力原则：即属人主义、属地主义、保护主义及以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合。我国采用的是以属地主义为主，与属人主义和保护主义相结合的原则，该原则也是近代以来多数国家所采用的原则，采用这一原则的原因是：属人主义、属地主义和保护主义原则都有一定的缺陷，把三者综合起来，折衷使用，既能维护本国利益，坚持本国主权，同时也要尊重他国主权，照顾法律适用中的实际可能性。56法律依据第十条凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。57对外国人的效力第八条外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。58什肯·阿克毛案什肯·阿克毛，英国籍。２００７年９月１２日凌晨，阿克毛从塔吉克斯坦共和国杜尚别市携带４０３０克海洛因乘坐国际航班抵达新疆乌鲁木齐国际机场。入境时，我海关安检人员从阿克毛手提行