大作业-中国法律社会与中国社会

《中国法律与中国社会》读书报告柯海波2015级机械工程学院20150713115法律维护了社会的制度、道德和伦理等价值观念，也反映了一定时期的社会结构。中国古代法律的主要特征表现在家族主义和阶级概念上，可以说是中国古代法律所要维护的社会制度和社会秩序的支柱。以上是本书的引言部分，道出了家族主义和阶级概念是儒家意识形态之核心，也是中国社会的基础。前两章论述了家族婚姻，这两章是本书的重点，也是与我们现在的生活有着密切关系的。后面介绍了社会阶级在法律上享有的特权，和宗教对于法律的影响，最后论述中国古代法律最终走向以礼入法，根源在于儒法两家的精神实质。第一章家族家族，家，是一个经济单位，为一共同生活团体。族，家的总和体，为一血缘单位。在家中，施行的是父祖家长制，父祖是统治的首脑。拥有经济权、法律权、宗教权。家族是着重祖先崇拜的，它保护了家族的绵延，团结一切家庭的伦理。因此，每一个家的家长对家中男系后裔有着绝对永久的权力，甚至是生杀权（到汉朝时，父已无权杀子）。元明清以后，如子女犯奸，玷辱祖宗，将其杀死也可以免罪。子孙违反教令，父母加以殴杀，无心致死，罪也是很轻的。唐时，父母欲杀皆许之，无须提出确证。可见，国家收回的只是生杀的权力，对于父母生杀的意志却并未否认，只是要求代为执行而已。在后面提到，子孙稍有触犯情节或不服教诲，父母皆可请求，将子孙发配到云贵、两广，如果是一时气忿，稍悔，便可呈请释回，官方怕近于儿戏，指定情节下才能办理。在呈送发遣的实例中可以看到，立法是为了体谅父母之心，而不是对犯忤逆子孙心存宽宥。剥夺自由与否，执行之后的免刑与否，全取决于父母的意志，法律只是为他们定一定范围及具体的办法，并代为执行而已。法律赋与父母对子孙绝对的意志和权力。在亲属间的侵犯中，殴杀父母甚至是误杀父母，罪刑极重，均按凌迟，唯误杀改为斩决。而常人过失杀人是可以收赎的，子孙过失杀父母祖父母就不容商量。其中以刘知清案中得到明显验证，刘知清的行为不能说不孝，而且合于儒家所说的事亲之道，仍然拟流。可见法律的焦点在于父母因子孙自尽的事实，教令的正乱则是次要的问题。纵使情有可原，也按事实治罪。不仅父母，凡在大功以上的期亲尊长，因卑幼自尽，卑幼大都难逃一死。无论这个期亲尊长多么荒谬、无赖，法律也不多加议论。在众多尊长自尽的个案中，不难得知，法律对于逼迫的涵义和界限是十分含混游移的，只要尊长自尽出于卑幼，便成立逼迫致死的罪名。“法律所重的是伦纪问题而不是是非问题”。有一个有趣的现象，亲属相奸，亲属相殴，卑幼加重治罪，但是亲属相盗则无论卑幼俱减凡人治罪。其实是有立法原因，目的在于维护家族的和睦亲爱。因为同宗亲属，无论亲疏远近，道义上有患难与共的义务，理当周济。在容隐一节中，也可以看到法律容许亲属谋匿，使罪人逃逸是无罪的，也不要求亲属作证人，违者官吏是要受到杖刑的，而且历代法律严格制裁子孙告祖父母、父母的行为。当然，危及社稷背叛君国的重罪除外。可见，立法在于维护家族的和睦。服制在家族中是一个很重要的概念，服制的范围即亲属的范围，轻重则表示亲疏远近。后面的刑罚中涉及到人与人之间的关系，服制将成为量刑的重要标准甚至是绝对标准。因为治罪全以亲疏尊卑为准，所以明清律将丧服图列入法典便是如此。第二章婚姻开篇即提到“婚姻者合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世”，婚姻的目的只在于宗族的延续及祖先的祭祀。完全是以家族为中心的，不是个人的，也不是社会的。祖先的祭祀和宗族的延续两者关系密切，但前者更为重要。祖先崇拜可说是第一目的，或最终目的。结婚具有宗教性，成为子孙对祖先之神圣义务。无后，祖宗便成为无祀之鬼。在婚姻存在着一些禁忌，如同姓不婚、姻亲、娶亲属妻妾。姓最早是血属的一种标志，男女最重的是辨姓，娶妻不取同姓，买妾则卜之。古人也相信同姓的结合，对于子孙是有害处的。明清时凡同姓为婚者各杖六十，离异。娶同宗无服亲者杖一百，若娶缌麻以上亲，则各以奸论，处刑自徒三年至绞、斩不等。后来姓氏失去原有的意义，逐渐成为历史上的陈迹。法律上虽有这样的规定，实际上与社会脱节了，在刑案汇览中可以看到了许多夫妻同姓之例子，法律上一般采取不干涉、不过问。若是发生杀伤罪，要依据名分定罪。就社会舆论来看，只要不是同宗内结婚，是可以被接受的。姻亲，外亲中有亲属关系或者尊卑有差者，是不可以通婚的。违者各杖一百，并离之。明清时表婚非常普遍，不可禁断。若是不经仇家告发，法律也不干涉，他们与平民之间的伤害也不能等同视之。法律上承认良贱为地位不平等的二阶级。所以在杀伤、奸非之间量刑有着明显的区分。若是考虑到奴婢与主人的关系，则不平等的地位更甚。种族间的不平等、一个族群被另一个族群征服并统治，种族的阶级顺序行成，政治和社会待遇上依顺序而定高下。清朝满洲人的地位永在汉人之上。表现在做官的级别限制，以及民众在相关法律上的受约束程度。而至于服饰、居室、车舆的限制，本以阶级为断，但是对蒙古人的限制也大大降低。由此可见，种族间的不平等在法律上是被认可的。巫术与宗教主要体现在天降灾异，皇帝大赦天下。或者是天降祥瑞，也会有帝王为了报答天恩，赦宥罪人以增和气。在最早的汉律和《月令》中，可以看到刑杀的季节也有讲究。刑的本身便是剥夺宇宙间生命的杀戮行为，与四时生杀的自然秩序的关系更为直接，所以刑杀必于秋冬，一直沿袭至今。同时，刑杀也会考虑宗教节日的禁忌和祭祀的时间。中国对于巫蛊的行为极端厌恶和仇视，因为巫蛊有可以杀人的概念，所以判罚极为严重。儒家思想和法家思想儒家从根本上否认社会是整齐划一的，人有贤愚，社会有分工，应该有贵贱的分别。因此，贵贱应有差异性的分配。这种贵贱的划分，基于社会上每一个人的才能情性的，可以说是以社会优异或社会成功为条件的社会选择。另外一种分异则存在于亲属关系的辈分、年龄、亲等、性别所形成的亲疏、尊卑、长幼之分。贵贱决定一个人的社会地位，尊卑长幼则决定了一个人的家族地位。卑事尊，幼事长，两者之间形成优越和从属的关系，彼此间有着不同的权利和义务。尊卑、长幼这两种社会差异的总和即是儒家心目中的社会秩序，而礼就是维持这种社会差异的工具。每个人都按照自己的社会地位选择相当的礼，合乎条件即为礼，不合则非礼。需指出的是：1，所谓伦常纲纪，实际上是贵贱、尊卑、长幼、亲疏的纲要；2，伦常需礼来维持完成；法家并不否认也不反对贵贱、尊卑、长幼、亲疏，但法家注重的是法律、政治秩序的维持，认为国之所以治，在于劝善，在于止奸。有功必赏，有过必罚。不因人而异，完全是一种客观的绝对标准。他们主张法律高于社会差异。儒家重教化，坚信人心的善恶是决定于教化的，主张有德者治世。法家相反，否认社会可以借德化的力量来维持，更不相信一两个人的力量足以转移社会风气，决定于国家的治乱。法家所需的是必然之治。通读本书之后，基本可以得到这样的结论，中国古代法律重在维持尊卑有序、长幼有分的秩序。重事实后果，而不究是非。重尊长意志，而轻视子孙的诉求。重家族伦理，而不重个人意志。由此引发的一系列法律实例判罚，于荒谬中自能找到一条有迹可循的路线，即以纲常为依据。这样便能理解秋菊的诉求，子孙香火对于一个家庭的重要性，让她敢于挑战村长的权威。也自然能都理解，判决窦娥的县官也有他的依据，若是张驴儿父是窦娥的公公，即使是窦娥误杀，也是要判死刑的。也能理解到钱高粱在儿子要向其老