经济法与合同管理课件

經濟法與合同管理

引 論引言何為“合同”？何為“合同法”？為什麼要學這門課？課程特色演繹與歸納相結合理論講授與案例分析相結合重視課堂討論學習方法閱讀、記憶、理解、應用1:1:1考試要求課程內容民法基礎 3-4周合同法總則 8-9周總論、合同訂立、合同效力、合同履行（保全與擔保）、合同變更與轉讓、合同的權利義務終止、違約責任、合同解釋合同法分則 2-3周工程合同法律制度 2-3周工程招投標、工程施工合同簡介、工程合同管理、爭端解決教材與參考書民法基礎灋，刑也，平之如水，從水；廌(zhi4)所以觸不直者去之，從去。——許慎《說文解字》廌，獬豸，獨角獸也。什麼是“法律”？民法基礎法律的定義馬克思主義的定義：由統治階級的共同利益所決定的意志的體現。自然法VS實在法法律——國家制定或認可、並由國家強制力保證實施的，對主體的行為及相互關係進行調整的規範。民法基礎民法的概念公法：調整公權力主體與其他主體之間的關係權力法定，國家干預，政治國家的法私法：調整平等的私權利主體之間的關係權利本位，意思自治，市民社會的法法律公法私法憲法行政法民法商法刑法經濟法民法基礎重要概念權利（right）——可以享受特定利益的法律上的力。義務（obligation）——法律強加給當事人作為或不作為的拘束。權力（power）——使他人作為或不作為的能力。責任（liability）——因為沒有履行法律義務而受到的制裁。民法基礎民法的概念民法調整橫向經濟與人身關係經濟法調整縱向經濟關係民法的構造財產法律關係甲、乙各擁有自己的財產，二人相互協商，就交換財產達成合意，丙對甲或乙（及其財產）實施侵害身份法律關係甲、乙結婚、生子、離婚，甲死亡。民法財產法身份法物權債權親屬繼承所有權用益物權契約無因管理不當得利侵權行為佔有債債——當事人之間得請求為特定行為的法律關係。《民法通則》第84條：債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關係。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。產生債的原因：侵權行為——侵害他人合法權益，使他人受到損害。契約——當事人之間設立、變更、終止債權債務關係的協議。民法基礎無因管理沒有法律規定或約定的義務而為他人管理事務。例：下列選項中，屬於無因管理的是（）。

A.父親將受傷的幼子送到醫院救治

B.甲替出差的鄰居支付居委會上門收取的清潔費

C.王某誤將鄰居家的雞當成自家的雞飼養

D.員警將迷路的小孩送回家要件：管理他人事務，有主觀意願，沒有法律規定或約定的義務，不違背本人利益不當得利沒有法律依據而取得利益，使他人遭受損失。例：下列選項中，存在不當得利的是（）。

A.甲的侄女給甲100元生活費

B.乙主動代丙向甲清償欠款100元

C.售貨員因疏忽少收甲100元購物款

D.乙欠甲100元，但已過訴訟時效，乙不知而向甲清償要件：取得財產利益，使他人遭受損失，沒有法律依據民法的淵源法的淵源，又稱法源，指法律規範的來源。法律、行政法規、司法解釋習慣法、判例、法理、學說大陸法VS普通法大陸法：法典，法學家造法，穩定普通法：判例，法官造法，靈活民法基礎民法的歷史前18世紀，漢穆拉比法典前450，十二銅表法530前後，優士丁尼，羅馬法典四書19世紀初，拿破崙組織編纂《法國民法典》1900.1.1，德國民法典中國的民法歷史第一次民法編纂，1910年第二次民法編纂，1925年第一部民法典，1930.12.261952，民法草案；1986，民法通則；1999，合同法；2007，物權法；2010，侵權責任法民法基礎大陸法的兩種民法典編纂體系羅馬體系潘德克頓體系國家法、意德、日、中結構人、物、訴訟總則、物權、債權、親屬、繼承特點淺顯易懂邏輯嚴密，難以理解民法基礎民法的原則近代民法的三大原則所有權絕對、契約自由、過錯責任現代民法：權利本位向社會本位轉化我國民法的原則主體平等契約自由公平正義誠實信用公序良俗民事法律關係定義民事法律規範調整社會關係時所形成的法律上的權利義務關係。特徵主體平等意思自治以民事責任為保障民事法律關係法律事實由法律確定的能夠引起民事法律關係設立、變更、消滅的客觀情況，可分為：自然事實狀態：某種客觀情況的延續事件：自然現象，其他人的行為行為：法律關係主體的有意識的行為，如簽訂合同、結婚、捐贈、成立公司、訂立遺囑等法律事實、法律規範、法律關係三者之間的關係民事法律關係民事法律關係的主體主體——權利義務的所屬。客體——權利義務的所附。主體的能力民事權利能力民事主體能夠依法享有民事權利和承擔民事義務的資格民事行為能力民事主體能夠以自己的獨立行為使民事法律關係產生、變更、消滅的資格民事法律關係民事法律關係的主體自然人民事權利能力始於出生，終於死亡出生：須脫離母體才成為法律上的自然人胎兒是人嗎？胎兒的民事權利：僅在繼承法中有規定胎兒權利的保護死亡判斷標準，腦死亡or心死亡？事實死亡與宣告死亡民事法律關係民事法律關係的主體自然人民事行為能力完全民事行為能力18周歲以上16周歲以上以自己的勞動收入作為主要收入來源限制民事行為能力10周歲以上的未成年人精神病人：不能完全辨認自己行為無民事行為能力10周歲以下精神病人：完全不能辨認自己行為以上兩種情況中，精神病人須經利害關係人申請並經法院宣告民事法律關係民事法律關係的主體自然人宣告失蹤自然人下落不明2年經利害關係人申請利害關係人——近親屬及與其有民事權利義務關係的人。公告3個月確定財產代管人失蹤宣告的撤銷民事法律關係的主體自然人宣告死亡已宣告失蹤失蹤期間屆滿普通期間：4年特別期間：2年（戰爭、重大災難）經利害關係人申請法院公告，普通失蹤公告1年，意外事故失蹤公告3個月民事法律關係的主體自然人案例：張某於1991年出外謀生，一走就是6年，一直沒和家中聯繫。1996年張某之妻趙某向人民法院申請宣告張某死亡。1997年，趙某與錢某結婚，不久錢某去世。1998年張某返回村中並向人民法院申請撤銷了對其的死亡宣告。張某與趙某的婚姻關係能自行恢復嗎？張某是否能取回趙某的財產？死亡宣告的撤銷財產關係回復原狀身份關係視情況而定民事法律關係民事法律關係的主體法人概念由法律規定具有民事權利能力的人合組織體和財合組織體。民法通則36條：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人制度的意義有限責任，促進投資和交易財產人格化，保證公益目的長期持續法人的代表人法人的代表人只能是自然人法定代表人是法人的機關，是法人的組成部分法定代表人的行為就是法人的行為民事法律關係的主體法人法人的分類社團法人 財團法人區別：成立基礎、目的、設立方式、組織形式、解散方式A.公司B.基金會C.協會D.博物館E.寺廟企業法人 非企業法人營利法人 非營利法人 營利法人——為了向成員分配利益而進行營利活動的法人。在國內特指企業法人。 非營利法人——機關法人、事業單位法人、社會團體法人。個體工商戶、個人獨資企業不是法人民事法律關係民事法律關係的主體法人成立的條件依法設立有獨立的財產有名稱、組織機構和場所能夠獨立承擔民事責任民事權利能力受自然性質的限制受法律的限制民事行為能力受營業範圍限制民事法律關係的主體法人法人的機關股東大會 權力機關董事會 代表機關監事會 監察機關法人的住所——主要辦事機構所在地法人的消滅解散清算民事法律關係的客體物——人類能夠控制的具有價值的物質。具備獨立經濟價值排他的支配可能性行為——主體的活動智力成果民事法律關係民事法律關係的內容民事權利民事義務積極義務VS消極義務獨立義務VS從屬義務民事法律關係民事權利民事主體在民事法律關係中所享有的權利。按權利標的分類財產權：物權、債權、知識產權非財產權人格權：生命權、健康權、姓名權、名譽權等。因出生而取得，因死亡而消滅，不得讓與或拋棄身份權：親權、監護權等兼具二者：繼承權民事法律關係民事權利按效力範圍分類：絕對權VS相對權按權利作用分類支配權：直接支配標的物的權利請求權：請求他人為特定行為的權利變動權：權利人依自己的行為使法律關係發生變動的權利形成權：單方法律行為改變法律關係，如解除權抗辯權：用於對抗他人請求權的權利，防禦性按相互關係分類：主權利VS從權利按是否可以讓與分類：專屬權VS非專屬權按是否具備全部成立要件分類：既得權VS期待權民事法律行為概念民事主體設立、變更、終止民事法律關係的行為。特徵民事法律行為屬於法律事實的一種以意思表示為核心要素民事法律行為的一般生效要件當事人具有相應的行為能力意思表示真實標的合法、可能並確定標的可能——法律行為的標的可能實現。民事法律行為意思表示向外部表明意欲發生一定私法上法律效果之意思的行為三要素說意思表示不真實意思與表示不一致故意的不一致無意的不一致意思表示不自由欺詐、脅迫等效果意思表示意思表示行為民事法律行為意思表示不自由欺詐以使他人做出錯誤判斷為目的，故意為某種欺騙的意思表示的行為。構成要件一方有欺詐的故意欺詐方實施了欺詐行為被欺詐方因受欺詐而做出錯誤判斷被欺詐方基於錯誤判斷而為意思表示民事法律行為意思表示不自由脅迫以不法加害威脅他人，使他人產生恐懼心理，並基於該心理而為意思表示的行為。構成要件一方有脅迫的故意脅迫方實施了脅迫行為脅迫手段或目的非法受脅迫方產生恐懼心理受脅迫方基於恐懼心理而為意思表示代理代理概念一人（代理人）代另一人（被代理人）為法律行為，其所產生的法律效果歸屬於被代之人。狹義代理：代理人以被代理人名義為法律行為，直接代理廣義代理：代理人以自己或被代理人名義為法律行為，例：行紀合同，合同法402、403條類似概念的辨析使者：只傳達或接受意思表示，無權決定法定代表人：法人本身的機關，並非獨立主體居間人：無代理權行紀人：間接代理中間商：兩個買賣合同，不是代理民法上的代理不同於訴訟法上的代理代理代理權的性質代理權是一種因授權行為或法律規定而產生的，能夠直接改變被代理人與第三人之間法律關係的權力代理權由法律授予，被代理人的授權是一種法律事實代理權的發生原因因法律規定當然發生：未成年人的代理人因法院的指定發生：失蹤人的代管人、破產清算人因被代理人授權發生因“外表授權”而發生（表見代理）因某種緊急情況而發生（緊急代理）代理代理關係被代理人與代理人合同關係或身份關係代理人轉托他人需取得被代理人同意被代理人與相對人代理人與相對人代理的分類直接代理 間接代理法定代理 指定代理 意定代理有權代理 無權代理代理代理行為的範圍民法上的代理主要適用於訂立合同及與合同密切相關的行為民事法律行為中不適用代理的行為法律要求本人親自實施的行為，如遺囑、收養、結婚等依其性質不得適用代理的行為，如設立公司、繼承的承認等代理行為的成立以被代理人的名義代理人實施民事法律行為（做出決定）代理代理行為的生效要件滿足一般民事行為的生效要件權利能力看被代理人行為能力看代理人意思表示是否真實看代理人行為內容合法看代理雙方被代理人存在被代理人終止或死亡，代理行為終止代理人有代理權無權代理經追認就變為有權代理代理無權代理行為人（1）沒有代理權；（2）超越代理權；（3）代理權終止後繼續代理被代理人可以追認，使代理行為發生效力相對人的催告權相對人可以催告被代理人在一個月內追認，被代理人未作表示的，視為拒絕追認。善意相對人的撤銷權在行為人追認前，善意相對人有撤銷權緊急代理在某種緊急情況下，船長、承運人、保管人等與貨主有特定合同關係的人，為了貨主的利益，作為貨主的代理人所為的代理。我國法律未做規定代理表見代理構成要件行為人無代理權行為人有被授予代理權的表像，外表授權相對人善意且無過失相對人與行為人成立法律行為效果：無須追認，直接有效目的：保護善意第三人代理案例一：甲公司與乙公司在多個領域有合作關係，乙公司也多次為甲公司向丙銀行融資提供過擔保。擔保手續均由乙公司辦公室主任親自辦理。某日甲公司又向丙銀行借款，並向銀行表示由乙公司提供擔保。丙銀行按照慣常做法，將借款擔保合同交乙公司辦公室主任，由該主任在合同上擔保人處蓋章。合同蓋章後，即交丙銀行。後甲公司未能按期償還借款，銀行要求乙公司承擔擔保責任，乙公司抗辯認為：乙公司辦公室主任在蓋章前一周已被免職，蓋章的當天該主任只是在辦公室整理、交接檔，已不能代表乙公司。案例二：甲公司為向銀行借款，由其副總與乙公司財務部經理商量，要乙公司為其擔保。該財務部經理未經乙公司領導同意，即在甲公司帶來的銀行格式借款擔保合同的擔保人蓋章處，蓋上乙公司財務章。後甲公司到期未能償還借款，銀行要求乙公司承擔擔保責任，乙公司抗辯認為：財務部經理對外提供擔保未經公司授權，其蓋章行為屬於利用職務之便。財務章也不能代表公司。代理典型的表見代理行為

（1）行為人曾經是代理人並且與相對人發生過訂立合同行為，訂立的合同上加蓋有被代理人公章或合同專用章，或提供了加蓋有被代理人印鑒的介紹信。（2）行為人持有證明代理權的證書，並且按照一般商業習慣和理性認識無法從證書內容判定所訂立的合同超越了代理權範圍。（3）被代理人曾有授予行為人代理權的表示，按照一般理性判斷該表示可以被相信。比如在公開場合聲明授予行為人代理權或者有書面公開通知授予行為人代理權，實際上沒有授予，相對人難以知曉。（4）被代理人明知或應當知道行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對。比如，被代理人將介紹信、公章、合同書交給行為人代理典型的非表見代理行為違法行為違反交易習慣的行為已作合理通知後實施的行為判斷通知形式是否合理，主要依據當事人的約定和習慣，一般情況下向雙方約定的部門（比如辦公室）發書面通知視為合理通知一般認為，登報不是充分的通知方式違反法律規定的特殊授權要求的行為如《公司法》規定公司為股東擔保必須經股東大會決議通過時效時效概念一定事實狀態在法定期間持續存在，從而產生與該狀態相適應的法律效果的法律制度。作用穩定法律秩序作為證據代用促使權利人積極行使權利分類取得時效消滅時效（訴訟時效）時效訴訟時效與除斥期間訴訟時效——權利不行使的事實狀態在法定期間內持續存在，導致權利人喪失權利的法律效果。除斥期間——因法定期間經過而發生權利消滅的法律效果。訴訟時效除斥期間構成要件兩個一個適用對象請求權形成權法律效力消滅訴權消滅實體權法定期間可變不可變時效訴訟時效的效力——消滅訴權所消滅的是通過訴訟獲得法律救濟的權利法院不可主動適用訴訟時效規定進行審判當事人不能約定變更訴訟時效期間訴訟時效屆滿後，義務人作出願意履行的意思表示，視為對原債務的承認。債權債務回復強制履行的效力。民法通則138條：超過訴訟時效期間，當事人自願履行的，不受訴訟時效限制。時效訴訟時效的適用性僅適用於請求權：債權請求權、物上請求權的返還財產請求權和恢復原狀請求權不適用於：消除侵害、消除危險、排除影響請求權；已登記不動產所有人的返還請求權、基於身份關係的請求權、基於相鄰關係的請求權、基於合夥聯營關係的請求權、基於儲蓄關係的請求權時效訴訟時效的期間特別時效期間（1年）身體受到傷害要求賠償的；出售品質不合格的商品未聲明的；延付或者拒付租金的；寄存財物被丟失或者損毀的。目的：促使權利人及時行使權利，避免舉證困難普通時效期間與長期時效期間普通時效期間（2年）長期時效期間（20年）起算點權利人知道或應當知道權利被侵害時權利受侵害之時可變性可中斷、中止不可變時效訴訟時效期間的起算有履行期限的債務，從履行期到來起算無履行期限的債務，從權利人可以行使權利起算，長期時效從權利成立之日起算分期履行的債務，從最後一期履行期限屆滿次日起算違約行為導致的請求權，從違約行為發生時起算侵權行為導致的請求權，從知道有侵害行為及加害人之時起算，長期時效從侵權行為發生時起算時效民法的期間計算規則按照西曆年、月、日、小時計算規定按照小時計算期間的，從規定時開始計算。規定按照日、月、年計算期間的，開始的當天不算入，從下一天開始計算。期間的最後一天的截止時間為二十四點。有業務時間的，到停止業務活動的時間截止。期間的最後一天的確定以第一日起算，則以最末日為最後一日不以第一日起算，則以最後的星期、月、年的相當之日的前一日為最後一日最後一月沒有與起算日相當之日，則以該月末日為最後一日期間的最後一日是法定休假日的，以休假日後的第一個工作日為期間的最後一日。時效訴訟時效的中止概念：在訴訟時效期間的最後6個月，因不可抗力或其他障礙不能行使請求權，訴訟時效暫停計算。不可抗力：不可預知、不可抵抗、不可避免其他障礙（一）權利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權、喪失行為能力；（二）繼承開始後未確定繼承人或者遺產管理人；（三）權利人被義務人或者其他人控制無法主張權利；（四）其他導致權利人不能主張權利的客觀情形。由客觀原因造成時效訴訟時效的中止效果：中止原因消除之日起，訴訟時效恢復計算如果中止原因發生在訴訟時效期間屆滿前6個月之前，並一直持續到期間屆滿後，則原因消除後，訴訟時效延長6個月。時效訴訟時效中斷概念：法定事由發生導致已經計算的訴訟時效歸於無效效果：中斷事由消滅後，重新計算時效由當事人主觀行為造成法定事由起訴以其他方式履行權利，如通知、催告等債務人同意履行債務，包括要求暫緩履行、提供擔保等訴訟時效期間延長有特殊情況的，法院可以將長期訴訟時效期間適當延長。時效最高人民法院關於審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定具有下列情形之一的，應當認定為民法通則第一百四十條規定的“當事人一方提出要求”，產生訴訟時效中斷的效力：

（一）當事人一方直接向對方當事人送交主張權利文書，對方當事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達對方當事人的；

（二）當事人一方以發送信件或者數據電文方式主張權利，信件或者數據電文到達或者應當到達對方當事人的；

（三）當事人一方為金融機構，依照法律規定或者當事人約定從對方當事人帳戶中扣收欠款本息的；（四）當事人一方下落不明，對方當事人在國家級或者下落不明的當事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權利內容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規定的，適用其規定。

前款第（一）項情形中，對方當事人為法人或者其他組織的，簽收人可以是其法定代表人、主要負責人、負責收發信件的部門或者被授權主體；對方當事人為自然人的，簽收人可以是自然人本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權主體。

時效下列事項之一，人民法院應當認定與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷的效力：

（一）申請仲裁；

（二）申請支付令；

（三）申請破產、申報破產債權；

（四）為主張權利而申請宣告義務人失蹤或死亡；

（五）申請訴前財產保全、訴前臨時禁令等訴前措施；

（六）申請強制執行；

（七）申請追加當事人或者被通知參加訴訟；

（八）在訴訟中主張抵銷；

（九）其他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項。

物權法基礎物權法基礎物權的概念物權——直接支配特定物並享受其利益的絕對性權利。物權的特徵直接支配（支配權）一物一權一個標的物上只能成立一個所有權同一標的物上不能同時存在兩個內容相同的物權。排他性絕對權物權法定物權的種類和內容由法律設定，當事人不得自由創設。物權法基礎物權的客體物、權利（准物權）物——人類能夠控制的具有價值的物質。以智力成果作為客體的權利被稱為知識產權，而非物權。不動產土地地上定著物建築物和構築物（固定性、永久性、獨立性）林木（成片的樹林）動產：除不動產之外的所有物物權法基礎物權的客體區分動產與不動產的意義讓與方式不同物權的公示方法不同設立用益物權與擔保物權的方式不同訴訟管轄不同主物與從物如無特殊規定，從物隨主物轉讓種類物與特定物種類物可替代物權法基礎物權的客體原物與孳息孳息——原物所產生的收益。天然孳息與法定孳息貨幣特殊的動產具有高度的替代性消費物有價證券表示一定的財產權利的書面憑證。財產權利與證券不可分離。物權法基礎物權的效力物權的排他效力一物一權同一標的物上不能同時有多個以佔有為內容的定限物權（用益物權、擔保物權）多個擔保物權的效力以時間先後確定物權法基礎物權的效力物權的優先效力成立在先的物權享有優先效力定限物權優先於所有權物權優先於債權物權的追及效力例外：買賣不破租賃物權法基礎物權的效力物權請求權（物上請求權）物權的圓滿狀態受到妨害或有被妨害的危險時，權利人為回復物權的圓滿狀態，可以請求妨害人為或不為特定行為的權利。返還請求權妨害排除請求權妨害預防請求權物權法基礎物權的發生原始取得——非依他人既存的權利取得物權基於事實行為取得物權勞動生產、先占、孳息、添附、沒收、時效取得、善意取得、拾得無主遺失物、發現無主埋藏物添附——附合、混合、加工繼受取得——基於他人既存的權利取得物權基於法律行為的取得移轉取得創設取得（僅能取得定限物權）物權法基礎物權的消滅絕對消滅物權客體消滅物權的拋棄相對消滅物權的轉讓因公法原因而發生的物權變動物權法基礎物權變動的公示原則不動產——登記登記是物權生效的要件動產——佔有與交付大宗動產（汽車、飛機、輪船等）采登記對抗主義交付的形式現實交付觀念交付簡易交付，標的物始終被受讓人佔有佔有改定，標的物始終被讓與人佔有指示交付，標的物被第三人佔有，所讓與的是返還請求權物權法基礎所有權概念權利人在法律限制的範圍內，對所有物進行全面支配的物權。具體體現為佔有、使用、收益、處分等權能。共有按份共有共同共有物權法基礎共有按份共有共有人可以自行處分自己的份額其他共有人有優先購買權共有人對於共有物的全部均有使用收益權共有物的處分須得到多數份額共有人的同意共有物的分割共同共有財產不分份額，例如婚姻存續期間的共同財產、合夥財產對財產的處分須取得全部共有人的同意共有人對外承擔連帶責任物權法基礎所有權相關訴訟確權之訴返還財產恢復原狀排除妨害賠償損失物權法基礎建築物區分所有權專有部分的所有權共有部分的所有權類似於按份共有共有權從屬於專有權出讓時其他共有人無優先購買權共有人不可分割共有物成員權作為建築物管理團體的成員而享有的權利基於所有權而產生，但獨立於所有權物權法基礎不動產相鄰關係相鄰的不動產的所有人或用益權人在行使物權時所發生的權利義務關係。原則：有利生產、方便生活、團結互助、公平合理由法律直接規定相鄰土地關係相鄰流水、排水關係相鄰防險關係相鄰通風、採光、震動、污染等關係物權法基礎用益物權對他人的物，在一定範圍內使用、收益的定限物權。對象：物的使用價值作用：提高財產的利用效率建設用地使用權居住70年、商業旅遊娛樂40年、其他50年土地承包經營權耕地30年，草地30~50年，林地30~70年宅基地使用權地役權為提高不動產的使用效益而使用他人不動產的權利。設立地役權應取得其他用益物權人同意地役權應與其他用益物權一併轉讓物權法基礎擔保物權以確保債務的清償為目的，在債務人或第三人的特定物或權利上設定的物權。對象：物的交換價值作用：促進交易，便利融資特徵從屬性附隨性不可分割物上代位性物權法基礎擔保物權抵押權不轉移財產佔有的擔保，通常用於不動產、大額動產和財產權利。抵押權的次序特殊抵押權動產的浮動抵押以不確定的一組動產作為抵押在特定事項發生時抵押財產固化（結晶）最高額抵押權就將來的一系列債務事先設定最高抵押額度物權法基礎擔保物權質權轉移財產佔有的擔保動產質權質權實現的方式：拍賣、變賣、折價流質合同的禁止質權人負有保管義務，不得使用質物權利質權以所有權、用益物權之外的可讓與的財產權為標的（一）匯票、支票、本票；

（二）債券、存款單；

（三）倉單、提單；

（四）可以轉讓的基金份額、股權；

（五）可以轉讓的註冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；

（六）應收賬款；物權法基礎擔保物權留置權債權人合法佔有債務人的動產，債務人不履行債務時，債權人有權留置動產，並以該財產優先受償。主要發生於保管合同和加工定做合同留置的動產與債務有關聯動產可分割的，留置財產的價值應相當於債務的金額；動產不可分割的，可以留置全部動產。債權人負有催告義務，應留給債務人兩個月以上的履行期間物權法基礎擔保物權三種擔保物權的效力甲向乙借款3萬元，並以一臺機器作抵押，辦理了抵押登記手續。隨後甲又將機器質押給丙。丙在佔有該機器期間，將其交丁修理。因欠修理費而被丁留置。各擔保物權的優先位序如何？留置權>抵押權>質權合同法總論合同法總論合同的概念第2條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務的協議。合同的法律特徵合同是平等主體所實施的一種法律行為合同以設立、變更或終止民事權利義務關係為目的合同是當事人意思表示一致的產物（合意） 在生活中你與他人之間存在哪些合同？？合同法總論合同的判定例1：甲盛情邀請乙共進晚餐，乙愉快地答應。二人之間是否成立合同?如果乙沒有依約赴宴，甲是否可以要求乙承擔違約責任?例2：甲是一位小孩的母親，與鄰居約定由鄰居來無償暫時照看其小孩。甲與鄰居之間是否成立合同?若鄰居照看不慎，小孩摔傷，鄰居是否應當承擔責任？例3：AB約定，A一次性付給B一筆款項，由B每週代A購買彩票。一次B誤將A告知的號碼寫錯一個數。開獎後發現，B寫的號碼未中獎，而A告知的號碼中了1萬元。A要求B賠償其應得的獎金。是否能夠得到法律的支持？合同法總論合同的判定合同與非合同的主要區別：雙方當事人是否以共同的意思(合意)追求某種具有民法意義的後果(權利義務)。合意+權利義務主觀標準：是否存在達成法律約束的合意客觀標準：考慮到雙方當事人的利益狀態，依據誠實信用原則及交易習慣來判斷合同法總論合同法的適用範圍例4：甲乙二人為非婚姻同居的男女，雙方約定在同居期間，女方應當服用避孕藥。但是，女方在沒有向男方發出警告的情況下停止了服用，導致女方懷孕並生下一個孩子。法院判決男方負擔這個孩子的撫養費。男方則要求女方承擔違約賠償責任。法院是否應當支持?合同法總論合同法的適用範圍例5：原告與被告達成協議，由被告收養原告監護的7歲的兒童，原告同時向被告支付5萬元作為被收養人的生活補助。合同中約定，任何一方違反約定，應當承擔違約責任，向對方賠償5萬元。隨後雙方在民政部門辦理了登記。一年後被告以小孩頑劣難養為由提出解除收養協議。原告同意，要求被告退還5萬元，並承擔違約責任。被告不同意退款，也不同意承擔違約責任。法院應如何判決？合同法總論合同法的適用範圍婚姻、收養、監護等有關身份關係的協議，不適用合同法的規定。合同關係的相對性源自債權的相對性主體的相對性（存在少數例外）內容的相對性（合同保全的例外）違約責任的相對性案例：糧食購銷合同案合同法總論合同法的基本原則合同自由合同自由是指當事人依法享有在締結合同、選擇相對人、選擇合同形式、決定合同內容以及選擇合同補救方式等方面的自由。結論：合同以不要式為原則，以要式為例外。如果一種義務不是來源於當事人自由的意思或者公正的法律，它就不能對當事人產生法律上的約束力，法律應對意思瑕疵進行救濟。探究當事人的真實意思為合同解釋的根本原則。合同法的基本原則誠實信用合同法第6、60、92條公平正義形式公平與實質公平主觀等值原則：雙方都願意以此給付換取對待給付合同無效、可撤銷的規定規制格式條款附隨義務合同法總論合同法的基本原則公序良俗基本體現：遵守法律案例：出租房屋給他人開辦賭場鼓勵交易嚴格區分合同的無效和可撤銷規定了合同訂立制度，區分合同的成立和合同生效形式要件不作為決定合同是否成立的要件嚴格限制了違約解除的條件合同法總論合同的分類有名合同與無名合同法律是否設有規範並賦予一個特定的名稱

有償合同與無償合同當事人是否因給付而取得對價違約責任不同主體要求不同雙務合同與單務合同雙方當事人是否互負具有對價意義的債務單務合同：贈與、借用法律意義是否適用同時履行抗辯權風險負擔不同承擔責任的要求不同合同法總論合同的分類要式合同與不要式合同合同是否應以一定的形式為成立或生效要件主合同與從合同例：借貸合同與抵押合同諾成合同與實踐合同除意思表示外，是否還需要其他現實行為合同才能成立束己合同和涉他合同是否嚴格貫徹合同相對性原則第64、65條合同的訂立合同成立概念合同的成立：當事人就合同的主要條款達成合意。合同成立不等於合同生效區分違約責任與締約過失責任合同成立的一般要件存在雙方締約人締約人就主要條款達成合意主要條款：第12條，八項內容經過要約與承諾要約概念要約是一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人所作的意思表示。第14條要件要約人明確內容具體確定（主要條款的內容）以明確的方式向特定人發出向不特定人發出的要約需要滿足兩個條件：必須確定表示其發出的是要約而不是要約邀請。必須明確承擔向多人發出要約的責任，且具備履約能力表明相對人一旦承諾，要約人即受此意思表示的約束要約到達要約要約邀請概念：希望對方向自己發出要約的意思表示要約邀請對行為人不具備拘束力要約與要約邀請的區分根據法律規定根據當事人的意思根據訂約提議的內容是否包含了合同的必要條款案例：勝利河沙廠訴五通基建工程公司購銷合同糾紛案要約要約與要約邀請的區分廣告拍賣招股說明書商品價目表帶有標價的商品陳列自動售貨機招標公告現物交易案例：懸賞廣告酬金糾紛例題A．甲對一直想購買其珍藏的猴年郵票的乙說“我正在考慮是否要將這張郵票賣給你。”B．某建築公司發傳真給某水泥廠，上面寫著“請速運20噸150型號水泥來我司。”C．某大學生張三勤工儉學出售IC卡，他在各個學生宿舍都散發了銷售傳單，上面寫著“面值100、50、30元的IC卡9折優惠，如需要請呼191--88888”D．趙六素來想購買好友郭七祖傳的一副黃庭堅真跡，郭七都不肯割售。一日，兩人共飲都有七分醉意，趙六以言語相激，說郭七自己不懂欣賞書法卻不肯出售黃庭堅真跡，郭七不勝趙六之激，便說，“好，你拿30萬塊錢來，這副畫就歸你。”E．甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中祖傳的一套紅木家俱，價格暫定20萬元”。F．甲對乙提出：“我願意賣掉家中祖傳的一套紅木傢俱，價格為20萬元。”H．某汽車銷售商於報紙上發一廣告，稱“新到一批德國原產奧迪轎車，價格**元人民幣……，見報後10天內保證有貨。”要約要約與要約邀請區分舉例懸賞廣告懸賞廣告的成立要件懸賞人以廣告方式對不特定人為意思表示要求完成一定行為之意思表示對完成行為人給付報酬之意思表示懸賞廣告是一種單方民事法律行為要約要約的法律效力效力——合法行為發生法律效果的保障力。生效時間：到達時生效對要約人的法律效力對受要約人的法律效力法律規定了某些特定行業受要約人的承諾義務要約要約的法律效力法律效力的存續期間有承諾期限的，以承諾期限為准口頭要約，未立即承諾即失效案例：漁業公司訴食品公司買賣合同糾紛案要約的撤回在要約生效之前可以撤回，撤回通知不晚於要約到達受要約人要約要約的撤銷在受要約人發出承諾前可以撤銷不能撤銷的情況要約中確定了承諾期限要約中明示要約不能撤銷受要約人有其他理由認為不能撤銷，且已經進行履約準備要約的失效第20條，注意第四款承諾概念受要約人同意要約的意思表示要件主體期限承諾內容實質變更：新要約非實質變更：要約人不反對則有效承諾方式通知行為承諾承諾期限要約中確定的期限合理期限逾期承諾——默認為有效，除非要約人及時通知承諾遲到——成為新要約承諾的效力承諾生效：到達主義承諾不可撤銷承諾的撤回類似要約撤回合同成立合同成立的時間和地點時間：承諾生效時地點：承諾生效的地點數據電文：收件人的主營業地、經常居住地合同書：最後一方的簽約地合同成立合同成立的特殊情況確認書交叉要約雙方同時發出內容相同的要約事實合同法定或約定應採用書面形式，但實際未採用書面形式一方已經履行主要義務對方接受強制締約從事公共運輸的承運人的締約義務（289）行政合同（38）締約過失責任概念在合同訂立過程中，一方因違背先合同義務而導致另一方的信賴利益受損時，所應承擔的損害賠償責任。要件發生在合同訂立過程中違反了締約階段應負的義務（先合同義務）存在過錯存在損失（信賴利益）信賴利益（relianceinterest）——一方當事人因對另一方產生合理信賴而具有的利益。存在因果關係締約過失責任類型第42條（誠信義務）第43條（保密義務）締約過失責任的賠償範圍以信賴利益為限度，使對方當事人的利益恢復到締約前的狀態合同的效力合同的形式與內容合同條款主要條款主要條款——合同必須具備的條款確定方式：法律規定；考慮合同的類型；當事人約定普通條款一般普通條款特意待定條款當事人有意將合同條款留待以後確定，不妨礙合同的成立。合同條款普通條款默示條款合同明示條款之外的，法院基於某種目的，根據當事人的意圖、習慣、成文法或判例法而添加到合同中去的條款。實現合同目的不可或缺公認的商業習慣、行業規則當事人系列交易的習慣法定默示條款（例如253條）合同的形式與內容合同條款格式條款概念：當事人一方為重複使用的目的而預先擬訂的，並在實際使用時未與對方商議的條款。特徵：單方制訂、反復使用、書面公開相對人在訂約中處於附從地位合同的形式與內容對格式條款的規制第39-41條，消費者權益保護法公平、誠實信用原則（實質要件）合理適當提示規則（程式要件）在合同訂立前提示清楚明白個別提示為原則，公開張貼告示為例外格式合同提供方承擔舉證責任格式條款無效的情形第52、53條的規定40條：條款制定方免除其責任、加重相對人的責任，排除相對人的主要權利案例：餐廳是否可以禁止顧客自帶酒水合同的形式與內容免責條款概念：當事人在合同中約定的限制或免除未來責任的條款對免責條款的限制不得違反法律法規的規定只能免除因一般過失造成對方的財產損失，第53條案例：沖印服務部丟失顧客膠捲，應當如何賠償？案例：李某在賓館住宿，辦理入住登記時，賓館要求其將貴重物品存入保管室，並向李某出示了寫有“如不寄存，財物丟失，賓館概不負責”內容的注意事項。李某沒有寄存，結果財物被盜。李某要求賓館賠償損失，法院是否應當支持？合同生效合同效力概念：合同對當事人所具有的法律拘束力。在一定情形下，合同對第三人也具有拘束力。（涉他合同、合同保全）合同生效的要件行為人具有相應的民事能力自然人法人超出營業範圍的合同的效力，司法解釋（一）第10條主張越權合同無效的權利只有善意相對人可以行使案例：商貿公司訴農資綜合門市部鋼材購銷合同糾紛案非法人團體意思表示真實不違反法律或社會公益合同生效合同形式對合同效力的影響合同形式並不影響合同效力（36、37）事實合同合同登記對合同效力的影響案例：商品房預售糾紛第44條，合同法司法解釋（一）法律法規規定登記批准才生效的，不批准就不生效；否則，不登記也生效附條件的合同概念當事人在合同中約定一定的條件，以條件是否成就來決定合同效力的發生或消滅的合同。條件用以確定合同法律效力的某種客觀事實生效條件與解除條件對條件的要求未來發生不確定性合法當事人約定不與合同內容矛盾當事人不得惡意促成或阻礙條件的成就附期限的合同概念在合同中設定一定的期限，將此期限的到來作為合同生效或失效的根據。期限是將來確定發生的事實生效期限與終止期限效力待定合同概念已經成立，但欠缺有效要件，效力能否發生尚未確定，需待有權人追認後方才生效的合同。權利人的追認是一種單方法律行為效力待定合同種類限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同相對人有催告權善意相對人有撤銷權無權代理相對人有催告權善意相對人有撤銷權效力待定合同種類特殊情況表見代理——合同有效法定代表人的越權行為法定代表人超越許可權訂立的合同，除非相對人知道或應當知道其超越許可權之外，該代表行為有效。與表見代理的區別：行為人身份不同、被代理人的行為不同案例：西服買賣糾紛案案例：信用社訴商場抵押合同糾紛案效力待定合同種類無權處分——無處分權的人處分他人財產合同生效條件權利人追認處分人在訂立合同後取得處分權善意取得制度善意第三人取得無處分權人處分的財產，可以獲得財產的所有權。條件：第三人善意無過錯且支付合理對價權利人只能向無權處分人請求賠償案例：王某長期住在城裏，鄉間的6間祖傳老屋一直委託曹某管理。曹某因辦鄉村企業缺乏資金，就打起了這6間老屋的主意。曹某一方面鼓動王某將老屋出售，一方面與朱某多次在現場看房協商出售。曹某對朱某稱：只要你暫借給我20萬元錢款，我就將老屋以最低價12萬元賣給你。但在朱某向曹某提供了20萬元借款後，曹某一直以各種藉口拖延訂立售房協議，而另以15萬元的價格將老房賣給了錢某，收取了錢某5萬元預付款，王某聽說後表示不同意。隨後曹某又以18萬元的價格將6間老屋賣給了張某，約定一個月後付清餘款並辦理過戶登記。一周後，曹某終於說動了王某將老屋以13萬元的價格出售給曹自己，並辦理過戶手續。無效合同概念已經成立，但沒有法律效力的合同類型無民事行為能力人依法不能獨立訂立的一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或第三人利益合同目的非法或有損公共利益違反法律、行政法規的強制性規定無效合同無民事行為能力人依法不能獨立訂立的注意區別：限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益必須損害國家利益，否則屬於可撤銷合同損害國有企業的利益，是否屬於“損害國家利益”？合同目的非法或有損公共利益合同的標的非法合同有悖公序良俗無效合同惡意串通，損害國家、集體或第三人利益構成要件當事人主觀有惡意當事人之間有串通行為串通——相互溝通，並在行為動機、目的、方式、結果等方面達成一致。當事人的行為損害了國家、集體或第三人利益後果因此取得的財產收歸國有或返還集體、第三人無效合同違反法律、行政法規的強制性規定法律：全國人大行政法規：國務院強制性規定：必須、不得、應當可撤銷合同概念因為當事人在訂立合同時意思表示不真實，法律允許撤銷權人行使撤銷權使之歸於無效的合同。被撤銷之前有效，被撤銷後自始無效只有撤銷權人有權請求法院或仲裁機構變更或撤銷類型重大誤解顯失公平欺詐、脅迫、乘人之危可撤銷合同重大誤解當事人對合同關係的某種重要事實因素的主觀認識錯誤以雙方誤解為原則構成要件表意人因誤解做出了意思表示當事人自己的錯誤判斷，非因第三人的錯誤表意人主觀上無故意和重大過失誤解是重大的，影響到當事人是否訂立合同的判斷與欺詐的分別誤解方有過失，被欺詐方無過失可撤銷合同重大誤解類型對當事人特定身份的誤解以信用、感情、特定人的技能等為基礎的合同出租房屋案對標的物性質的誤解出售懷有牛犢的母牛，1887年舍伍德訴沃克案對標的物質量的誤解對合同其他內容的誤解，要根據合同具體情況決定是否屬於重大誤解一方對合同性質的誤解，引起的結果是合同不成立案例：大華商廈訴吉祥服裝廠案可撤銷合同顯失公平合同一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經驗而訂立的對自己明顯有重大不利的合同構成要件在訂立合同時明顯不公平一方獲得的利益超過法律允許的限度受害一方在訂立合同時缺乏經驗或者情況緊迫最初只是從客觀結果進行規定，後來附加主觀方面的要求法官自由裁量的空間較大可撤銷合同案例：原告S公司訴稱，2003年3月7日，我公司與D公司簽訂一份供貨合同，約定D公司向我公司提供卷簾20套，單價每套9000元，合同總金額為180000元。合同簽訂後，我公司依約支付預付款50000元，但隨後我公司從市場上瞭解到同類產品單價僅為2742.50元，該合同顯失公平。此外，D公司未按合同約定期限交貨，屬嚴重違約。故訴至法院，請求判令撤銷雙方簽訂的供貨合同，D公司返還貨款50000元，承擔本案全部訴訟費用。被告D公司辯稱，雙方簽訂的供貨合同是雙方真實意思表示，不違反法律規定，不存在顯失公平。S公司在陳述的事實及理由中稱我公司在履行合同中存在違約行為，與其要求撤銷合同的訴訟請求無關，不應包含在本案中，故不同意S公司的訴訟請求。可撤銷合同欺詐、脅迫、乘人之危沒有損害國家利益由被欺詐、被脅迫、被乘人之危一方選擇是否撤銷消費者權益保護法：經營者欺詐消費者，雙倍賠償可撤銷合同撤銷權的行使享有撤銷權的一方，可以請求法院或仲裁機構變更或者撤銷合同。在未被撤銷之前，合同條款一直有效撤銷權的消滅撤銷權人在知道或應當知道撤銷事由之日起一年內未行使撤銷權撤銷權人在知道撤銷事由後明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權可撤銷合同合同被確認無效或被撤銷的後果合同自始無效返還財產以原物或原物的孳息為限只考慮事實上的履行效果，而不追究當事人的過錯賠償損失因為合同已經無效，只能依據締約過失責任請求賠償賠償範圍限於信賴利益，而非期待利益信賴利益，一般包括訂約、履約的費用及因合同無效或被撤銷而喪失的與第三人訂約機會的損失，不包含合同履行後可能獲得的利潤雙方都有過錯的，適用過錯相抵原則過錯方可能還要承擔行政責任和刑事責任合同履行概念合同履行——債務人完成合同義務，債權人的合同債權得到實現的一系列行為及後果。履行導致合同關係的消滅合同履行的原則全面適當履行誠實信用經濟合理情勢變更合同履行的原則全面適當履行原則全面履行，無瑕疵適當履行，主體、標的、時間、地點、方式經濟合理原則採取成本最低、收益最大的方式履行合同對於不同的標的物，規定不同的履行地點第119條：一方因另一方的違約行為受損時，應當採取適當措施止損，未採取措施而導致損失擴大的，對於擴大的部分無權要求賠償情勢變更原則合同訂立後，因不可歸責於雙方當事人的事由（通常為不可抗力），導致合同無法履行，或繼續履行將顯失公平的，當事人可以請求法院變更或解除合同。應盡可能通過變更合同來消除不公平合同法無明確規定，94條規定因不可抗力可以解除合同合同履行的原則誠實信用原則主要體現為合同的附隨義務注意義務像對待自己的事務一樣關注對方的事務判斷標準：有無主觀過錯；年齡、經驗、知識等協助義務告知義務保密義務附隨義務為不可單獨訴請的義務，一方違反，另一方不能請求強制履行，只能請求損害賠償；若一方違反附隨義務導致合同目的不能實現，另一方有權請求解除合同。合同履行的規則履行主體合同雙方當事人或其代理人第三人履行貿易公司買賣鋼材合同糾紛案由第三人向債權人履行債務，但債務人並未退出合同關係第三人與債務人的關係：委託或無因管理不要求第三人具備民事行為能力與債務轉讓的區別：第三人不是合同當事人；不需要債權人同意；第三人不承擔違約責任。債權人可在一定情況下拒絕第三人代為履行雙方事先約定或法律規定只能由債務人履行合同性質導致不能由第三人履行合同履行的規則履行標的品質要求不明確：1）按照國家標準、行業標準；2）按照通常標準或符合合同目的的特定標準價款不明確且協議不成按照合同有關條款確定按訂立合同時履行地的市場價格有政府定價或指導價的，按照交付時的價格計價逾期交付的，以較低的價格計價逾期提取的，以較高的價格計價原則：過錯方受損合同履行的規則履行地點不明且協議不成按照合同有關條款確定給付貨幣 接受方所在地給付不動產 不動產所在地其他給付 履行義務方所在地經濟合理原則合同履行的規則履行期限期限不明且協議不成債務人可隨時履行債權人可隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間延遲履行要承擔違約責任延遲履行期間發生不可抗力，不能解除合同提前履行辣椒買賣糾紛案債權人可以拒絕，但不損害債權人利益的不可拒絕債權人接受的，債務人應當賠償提前履行造成債權人的損失合同履行的原則履行方式部分履行與提前履行相似代物清償當事人約定以他種給付代替原定給付而使合同關係消滅。代物清償的標的如有瑕疵，債權人不得請求給付原標的案例：以支票替代現金清償履行費用不明確且協議不明，由履行義務方承擔案例：買賣柑橘合同糾紛案雙務合同履行中的抗辯權AB兩公司簽訂房屋買賣合同。約定合同簽訂之後，B公司先支付房款3000萬元，A公司於9月1日向B公司交付房屋100套，並辦理房屋產權登記手續，B公司同時支付剩餘房款3000萬元。B公司按期交付第一筆款項。A公司於9月1日交付房屋鑰匙，但未能辦理產權登記手續，B公司拒絕支付尾款3000萬。AB兩公司簽訂綠豆買賣合同，約定貨到當日付款。A公司按期發貨，B公司收到貨後，發現綠豆含水量不符合合同約定的標準，拒絕付款。雙務合同履行中的抗辯權2001年元月，某汽車銷售中心與某汽車製造廠簽訂一份汽車購銷合同，約定銷售中心購買製造廠生產的輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂後，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務。2001年5月份，製造廠獲悉銷售中心因經營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執行償還貸款。製造廠認為如果繼續按合同約定發貨，銷售中心很可能無力付款。於是製造廠在調取了相關證據後，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知銷售中心，若繼續供貨，銷售中心需提供擔保，或者預付貨款。銷售中心不同意，並以製造廠違約為由提起訴訟。雙務合同履行中的抗辯權概念雙務合同中一方對抗另一方的履行請求權，暫時拒絕履行債務的權利。延緩性、暫時性作用：對抗對方的請求權，在一定期限內中止履行合同目的：免除自己履行後得不到對方履行的風險抗辯權的行使不影響對違約責任的追究雙務合同履行中的抗辯權同時履行抗辯權（66）構成要件雙方因同一雙務合同而互負債務雙方互負的債務沒有先後順序，均已屆清償期對方未履行或未適當履行對方的對待給付是可能履行的效力：使對方的請求權延期行使：當事人一方自行行使要與雙方違約區分開雙務合同履行中的抗辯權後履行抗辯權（67）構成要件雙方因同一雙務合同而互負債務雙方互負的債務有先後順序先履行一方未履行或未適當履行對方的對待給付是可能履行的效力使對方的請求權延期，後履行方可以延期履行後履行方拒絕的履行義務應當與先履行方未適當履行的義務保持一定的對價性在先履行方採取補救措施或適當履行後，後履行抗辯權消失雙務合同履行中的抗辯權不安抗辯權（68、69）構成要件雙方因同一雙務合同而互負債務雙方互負的債務有先後順序，抗辯方負有先給付義務在訂立合同後，後給付義務人的履約能力喪失或可能喪失，出現以下情形：經營狀況嚴重惡化轉移財產、抽逃資金以逃避債務喪失商業信譽有喪失或可能喪失履行能力的其他情形默示違約——英美法系中的一項制度，一方當事人以自己的行為表明其將不履行合同義務。雙務合同履行中的抗辯權不安抗辯權行使抗辯方負有通知義務和舉證義務效力暫時中止合同履行後給付義務人在合理期限內：1）提供擔保，不安抗辯權消失，合同恢復履行2）未恢復履行能力且未提供擔保，抗辯方可以請求解除合同合同保全案例甲乙兩公司進行商品交易，甲公司按期交貨，乙公司未能按合同要求在規定期限內付清貨款，甲公司多次催討欠款，乙公司均表示，因丙公司一直拖欠乙公司貨款，故無力向甲公司清償。甲公司應如何處理？建築工程領域，業主、承包商、分包商三角債法律諮詢：我家是做銷售化肥生意的，有一人欠了我們的化肥款30000多元。他現在已經外出我們無法找到他，但據我們所知他在外出前曾將一座房產過戶於其兒子名下，我們是在其已正式過戶房產後才知道這一消息。另外，該人還曾欠別人大量錢款，如今也尚未歸還。但其沒有與銀行方面有欠債記錄。我現在想問下，我該怎麼將我的錢款追討回來。合同保全概念為防止因債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人為保全其債權的實現而採取相應法律措施。代位權、撤銷權合同相對性的例外在整個合同生效期間都可以採取保全措施合同保全代位權概念債務人怠於行使到期債權，對債權人造成損害，債權人可以向法院請求以自己名義代為行使債務人的債權，但此債權專屬於債務人自身的除外。特徵債權人的債權對第三人產生拘束力債權人以自身名義行使債務人的權利，不是代理請求第三人向債務人（債權人）履行須經訴訟程式合同保全代位權構成要件債權合法該債權不是債務人的專屬債權或不得讓與、不得扣押的財產權專屬債權——基於扶養關係、撫養關係、贍養關係、繼承關係產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利債務人擁有的債權已屆清償期債務人怠於行使該到期債權，對債權人造成損害債務人1）不履行對債權人的債務；

2）不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務人主張到期債權該行為導致債權人的債權無法實現Pro最高人民法院關於人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定不得查封、扣押、凍結的財產（一）被執行人及其所扶養家屬生活所必需的衣服、傢俱、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品；（二）被執行人及其所扶養家屬所必需的生活費用。當地有最低生活保障標準的，必需的生活費用依照該標準確定；（三）被執行人及其所扶養家屬完成義務教育所必需的物品；（四）未公開的發明或者未發表的著作；（五）被執行人及其所扶養家屬用於身體缺陷所必需的輔助工具、醫療物品；（六）被執行人所得的勳章及其他榮譽表彰的物品；（七）根據《中華人民共和國締結條約程式法》，以中華人民共和國、中華人民共和國政府或者中華人民共和國政府部門名義同外國、國際組織締結的條約、協定和其他具有條約、協定性質的檔中規定免於查封、扣押、凍結的財產；（八）法律或者司法解釋規定的其他不得查封、扣押、凍結的財產。對被執行人及其所扶養家屬生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債。

Back合同保全代位權各債權人均可行使債權人作為原告，以次債務人為被告、債務人為第三人起訴。由被告住所地法院管轄。多個債權人以同一個次債務人為被告起訴的，法院合併審理。清償方式傳統理論：債的相對性，次債務人向債務人清償，債務人再向債權人清償。 局限：其他債權人可以搭便車，挫傷債權人行使代位權的積極性。最高人民法院司法解釋：由次債務人直接向債權人清償，促進債權人積極主張權利清償範圍以債務人和次債務人的兩個債務中較小的一個為限合同保全撤銷權債務人實施處分財產行為，對債權人的債權構成危害，債權人請求法院撤銷該處分行為的權利。構成要件債務人有處分財產的行為，使得財產減少或負擔增加減少財產：贈與財產、免除債務、不合理低價轉讓財產、不合理高價收購財產等增加負擔：為他人承擔債務、提供擔保等不合理的低價和高價的認定：以交易當地一般經營者的判斷，並參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價，結合其他相關因素綜合考慮予以確認。一般認為偏離市場價30%即為不合理構成要件該處分行為導致債權受損，影響清償能力債務人與受益人具有惡意無償處分：推定為惡意有償處分：價格明顯偏離市價，推定為惡意；否則由債權人舉證行使債權人為原告，債務人為被告，受益人為第三人管轄：被告住所地法院範圍：以債權為限除斥期間短期：債權人知道或應當知道撤銷事由，一年長期：債務人處分行為發生起，五年合同保全撤銷權效力債務人的處分行為自始無效債權人行使撤銷權的訴訟費用，由債務人優先清償債務人受領財產後，所有債權人均有權受償債務人拒絕受領財產的，債權人可重新起訴，行使代位權注意：與代位權行使後果的差異合同的變更與轉讓合同變更概念廣義：合同主體變更、合同內容變更。狹義：合同內容變更。合同主體變更實質上屬於合同的轉讓合同法中的合同變更指的是狹義的合同變更類型基於法律規定變更可撤銷合同都可變更當事人協商變更情勢變更情況下，法院裁決變更效力合同變更向將來發生效力，已經履行的債務有效（注意與合同撤銷的區別）合同變更不影響當事人要求賠償損失的權利合同變更合同變更對擔保的影響擔保物的擔保：抵押、質押、留置、定金人的擔保：保證、連帶債務合同變更對擔保的影響對合同數量、價款、履行方式、履行地點的變更，減輕債務人負擔的，保證範圍以減輕後的為准；增加債務人負擔的，保證人對加重的部分不承擔責任，物的擔保不及於增加的債權。履行期限延長，未經保證人書面同意的，期限為原合同約定或法定期限（6個月）合同標的和標的用途的變更，未經擔保人同意的，擔保人不再承擔責任。合同轉讓概念合同當事人一方將合同權利義務全部或部分轉讓給第三人。類型合同權利轉讓合同義務轉讓合同權利義務的概括移轉合同轉讓合同權利的轉讓類型全部轉讓：原債權人退出合同關係部分轉讓：原債權人與受讓人按份共用債權或共用連帶債權轉讓原因基於法律規定，如繼承、保證基於單方法律行為，如遺贈基於轉讓合同合同轉讓合同權利的轉讓要件存在合法有效的合同權利，轉讓不得改變權利的內容被轉讓的合同權利具有可讓與性不具有讓與性的情況：根據合同性質不得轉讓（基於特定的身份和信任關係）按照當事人約定不得轉讓（但不得對抗善意第三人）依照法律法規不得轉讓協議轉讓的，要有協議程式符合法律法規要求（如果要求批准）債權人轉讓債權，須通知債務人，方對債務人產生效力。否則債務人可以向原債權人給付合同轉讓合同權利的轉讓案例：布匹買賣合同轉讓糾紛案效力全部轉讓：原債權人退出合同關係部分轉讓：原債權人與受讓人按份共用債權或共用連帶債權轉讓人對所轉讓的權利承擔瑕疵擔保責任（對標的不承擔瑕疵擔保責任）受讓人不僅取得合同債權，也同時取得與債權有關的從權利如果債務人對受讓人享有債權，且債務人的債權先於轉讓的債權到期或者同時到期，債務人可以向受讓人主張抵銷。合同轉讓合同義務的轉讓類型免責的債務承擔——轉讓全部義務並存的債務承擔——轉讓部分義務原因：與合同權利轉讓相同，三類成立要件存在合法有效的債務合同標的具備讓與性有以債務承擔為內容的合同，債務內容不變。合同可以由債務人與第三人訂立，也可以由債權人與第三人訂立取得債權人的同意程式符合法律要求合同轉讓合同義務的轉讓效力全部義務轉讓：原債務人脫離合同關係部分義務轉讓：第三人與債務人按份承擔或連帶承擔債務債務人的抗辯權轉歸受讓人從債務與主債務一道歸受讓人承擔債務承擔未取得保證人同意的，保證責任消滅。債務承擔與第三人履行的區別是否需要取得債權人同意第三人是不是合同當事人第三人是否需要承擔違約責任合同轉讓合同權利義務的概括轉讓概念合同一方當事人將合同權利義務一併轉移給第三人。全部概括轉讓，受讓人完全取代原當事人的法律地位部分概括轉讓，如果對方當事人同意，受讓人與出讓人可以確定份額；否則，受讓人與出讓人之間為連帶關係。合同承受一方通過訂立合同，將原合同中的權利義務概括轉讓要件存在合法有效的雙務合同原合同當事人與受讓人達成概括轉讓的協議須經對方當事人同意合同轉讓合同權利義務的概括轉讓企業合併與分立企業合併後，原企業債權債務的移轉，以合併後企業的通知到達或公告期滿而生效，不需要取得相對人的同意。企業分立後，除債權人和債務人另有約定的外，由分立的法人或其他組織對合同的權利義務享有連帶債權，承擔連帶債務。案例A欠B20萬元，B欠C20萬元，C欠D20萬元。現A和B達成協議，由A向C清償B的20萬元債務，AB之間的債權債務關係消滅。該協議經C公司同意。後C又與D達成協議，由A向D清償20萬元，CD之間的債權債務關係消滅。合同權利義務終止概述定義依法生效的合同，因法定情形或當事人約定的情形，權力義務歸於消滅原因清償、解除、抵銷、提存、免除、混同效力主合同關係不復存在，從合同也隨之消滅當事人應履行後合同義務保密、協助、通知合同中的結算與清理條款仍然有效合同解除合同解除的類型協商解除約定解除法定解除合同解除的前提：存在合法有效的合同合同解除的條件協商解除：解除合同的協議有效約定解除：約定解除合同條件的條款有效法定解除單方解除雙方解除一般法定解除條件案例1：A與B簽訂合同，由B向A供應一批精密儀器，A先付貨款，B負責將貨物運往A所在地。按照約定，A已經將款項付給B。B公司運輸車輛在途中遭遇地震，貨物大部分毀損。A要求解除合同，退還貨款。案例2：煙花購銷合同案甲演出公司與歌星乙簽訂演出合同。雙方約定，甲公司應於12月30日向乙支付出場費2萬元，乙須於元旦晚上為甲公司舉辦的新年晚會演唱歌曲。12月29日，乙因車禍需立刻手術，預計住院三個月。則甲公司（）,A有權解除合同

B不得解除合同但可中止履行

C可解除合同或中止履行

D須於12月30日向乙支付出場費一般法定解除條件不可抗力導致合同目的不能實現不可抗力——不可預知、不可避免、不可克服的客觀事件。通常包括：自然災害、政府行為、社會異常當事人一方預期違約預期違約——在合同履行期限屆滿前，當事人明確表示或者以自己的行為表明其將不履行主要債務此時相對人還可以行使不安抗辯權債務人延遲履行履行期限與合同目的密切相關，債權人可直接解除履行期限與合同目的關係不大，債權人應先催告，給出合理期限，債務人在期限內仍未履行，債權人可解除其他違約行為導致合同目的不能實現特別法定解除條件（任意解除）承攬合同中，定作人可隨時解除合同，268貨運合同中，托運人可單方解除合同，308委託合同中，雙方均可隨時解除合同，410

解除權的行使程式解除權屬形成權，行使解除權屬單方法律行為解除權人行使解除權，應當通知對方通知到達時，合同解除合同解除的效力合同解除的溯及力非繼續性合同的解除，有溯及力非繼續性合同——合同履行沒有持續性，可恢復原狀，買賣繼續性合同的解除，無溯及力繼續性合同——合同履行具有持續性，不可恢復原狀，倉儲、租賃、加工等不可抗力導致的合同解除，原則上無溯及力協議解除由雙方約定合同解除的效力合同解除後，合同關係消滅有溯及力的解除，應當恢復原狀無溯及力的解除，解除前的合同關係有效，未履行部分的債務被免除，已經履行的部分按照不當得利規則返還差額損害賠償合同解除與損害賠償可以並存在一方延遲履行後發生不可抗力的，延遲履行方應賠償損失賠償範圍視是否有違約而不同合同解除與撤銷的區別產生原因效力：是否具有溯及力抵銷定義雙方互負債務時，各以其債權充當債務之清償，使雙方債務在對等的額度內互相消滅主動發起抵銷一方的債權，稱為自動債權，被抵銷一方的債權，稱為受動債權。法定抵銷與意定抵銷法定抵銷要件當事人互負債務互負債務的給付種類相同雙方債務已屆清償期雙方債務屬於可以抵銷的債務不得抵銷的債務法律規定不可抵銷侵權行為所生之債、向第三人給付之債、違約金債務、損害賠償債務等根據債務的性質不可抵銷例如：提供勞務、不作為的債務合同約定不可抵銷抵銷的實施抵銷人應有民事行為能力自動債權人通知受動債權人，通知到達，抵銷生效法定抵銷的通知不得附條件或期限抵銷生效後，雙方債權的消滅溯及抵銷權發生時法定抵銷與意定抵消的區別抵銷的依據債務性質的要求履行期限程式是否可以附條件和附期限提存概念由於債權人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將標的物提交給提存機關而導致債務消滅。提存機關：公證處提存標的適於提存：貨幣、證券、票據、權利證書、貴重物品等不適於提存的標的物，債務人可以拍賣後提存價款提存原因債權人無正當理由拒絕受領債權人下落不明債權人死亡或喪失行為能力，無繼承人或監護人法律規定的其他情形提存方法債務人向提存機關提交提存物提存機關檢查五項內容民事行為能力意思表示真實債務真實合法具備提存原因提存標的物與合同債務相符提存機關通知債權人或公告效力從提存之日起，債權債務關係消滅提存之後，標的物所有權歸債權人，風險也由債權人承擔提存費用由債權人承擔債權人在5年內不領取提存物的，提存物扣除提存費用後收歸國有免除概念：債權人放棄全部或部分債權。免除的程式：由債權人向債務人表示免除的意思表示不得撤回免除的效果：債務消滅，各從權利及保證債務也隨之消滅免除債務不得損害第三人利益混同概念：債權與債務同歸一人原因：債權債務的轉讓，通常由企業合併導致涉及第三人利益的債權，不因混同而消滅違約責任概述概念違約責任——當事人因違反合同義務而承擔的責任。前提：存在有效的合同類型：強制履行、損害賠償、違約金、定金特徵相對性補償性，有時存在一定的懲罰性強制性可以由當事人約定概述構成要件有違約行為違約主體：合同當事人所違反的義務包括約定義務和法定義務（附隨義務）無免責事由歸責原則歸責原則——