委托人和律师的关系

委托人和律师的关系一、法律能力我们在执业当种，一定不要忘记律师职业的一条红线，就是要以委托人为中心，这是我们获得委托人信赖的一个基础，为我们职业价值辩护的一个基础。其实，委托人为中心，在美国有这样一个本书，就是律师和委托人谁说了算的问题。说到底，在这个关系当中，还是委托人说了算，但是说了算归说了算，律师业不是枪手，为什么？还是对律师职业的定位，有三条：第一条，律师是委托人的代理人，第二条，是法庭的一员，第三条是对社会正义负有责任的公民。如果你把律师看成一种商业，这是对律师执业的一种贬低，律师是一种职业，不是一种商业。什么叫商业，是指商人，谋生的手段。职业是赋有特殊的使命，是一种人道主义的职业，包括僧侣、医生、律师。委托人中心的原则，是美国法律职业当中的一项重要的原则。美国法律教育当中，教给学生的一项原则，它要求律师给委托人服务的过程当中，从始至终以委托人的利益和诉求为目标，这不是很容易的事情。因为，你说以当事人的目标为宗旨，但是你不要忘记，人是易变的，他变的时候，你同样要给他一起去变就可以了，这个委托人中心的原则。委托人中心的原则在国内的书中不讲，并非不重要，而是社会研究不透彻，其它学科比较厉害，比如政法大学某一学科全国排名第二、第三，水平很高，这个研究不敢说水平特别高，因为基础比较薄，但我觉得是第一流的，我们知道它是最重要的，如果在我们书中没有提到这样一个原则，就不是一本好书，尽管我是这本书的作者之一，我要这样去说。委托人中心的原则，起码要做到以下的几点：第一点，承认委托人的诉求是属于委托人的，并且来源以委托人所处的环境。不同的人对同样的一个问题处理方式是不同的，比如说侵害名誉权，作为一个教授名誉是最重要的，如果侵害了我，给我钱都不会要，而要道歉，要登报。作为一个老师要你道歉是我那个环境，同样一个问题，一个农民工，你打他两拳，骂他几句，骂他是狗。后向他道歉没用，要给钱，给1000块钱就行了。作为一个农民工工资经常被拖欠，不要道歉，要一万块钱、几千块钱是非常正常的。现在的法学教育是事实、法律、判决，只是单一的一个，看不到背后人的多样性，看不到诉求的多样性，同样一个问题，一个民工和一个教授能一样吗？第二，你要理解委托人诉求所包含的动机，这个动机也比较麻烦，有时候人口是心非。他这样说，但他的内心是另外一种状态。第三，要注意倾听。要学会听，和委托人一起确立解决问题的思路。当然，在中国有的时候，案子也比较多，也没有时间，签了合同以后很多律师觉得，有什么可听的，交给我给你办了就完了。在国外这个倾听有什么好处？按小时收费。听的时间越长，可能收费就越多。但是不管怎么说，倾听是非常重要的一个功夫。第四要充分理解，承认委托人是律师和委托人关系的最终的决定者。要理解他，要设身处地为他想。还有一个对比，委托人中心和医学上的患者为中心可以做一个对比，我刚才说律师和医生之间有相似的地方，医学教育和法学教育有相似的地方，同样，法学界有一个委托人为中心，医学上有一个患者为中心，其实在医学上也一样，人都是理性的，病人自身有能力发现治疗的最好方法，医生的工作就是在这个过程中伴随着病人去理解、去接受，去听，去解决。我们老说医生是“仁心仁术”，不要以为片面的强调技术的重要性是对的，非也，其实一个好医生有一份仁心、仁术。什么叫民医？冬天跟你说话，非常和气的听你说，一边说一边点头，说话时，手里捂着一个听诊器，跟你说话，打消你的紧张情绪，用手将听诊器捂热后再放进病人的胸前，这是一个好医生。一个好的医生仁心、仁术，不增加病人的负担，吃一块钱的药能治好，不会让你多检查、多花钱，这就是一个好的医生。同样的，病人对医生的要求也是一个委托人对律师的要求，都是相似的。所以要成为一个好的聆听者要设身处地的从委托人的立场出发，去做好委托人的要求。另外在确定要求的时候，要注意有一个逐步的过程，就是洞察人心，而洞察人心也需要一个过程，慢慢分析，确定这样的一个信任关系。当然我们律师在讲话的时候可能非常有层次，有逻辑。当事人说话时可能没有逻辑，前言不搭后语，但是你在这个过程当中，你要学会分辨，分清他的要求。委托人中心说起来比较简单，但做起来很困难、很麻烦的，要配合他，要去了解它，去挖掘它，而不是说一种技艺的展示。现在国内很多大律师经常介绍自己办的名案、要案、大案，但你看不到当事人，他做案子的过程，只是展示自己的技能，成为展示自己的舞台，但看不到以委托人为中心的宗旨。所以，我们也要提倡一种以委托人为中心的理念，这个理念决定了委托关系的关键所在，律师工作围绕着委托人及其目标的实现，以委托人为中心意味着委托人享有自治权，有他来决定代理的目标。律师要向委托人提供实现上述目标的方法和建议，换言之，委托人要在决策中发挥重要的作用。当然很多律师在代理案件过程中把自己的利益放在委托人利益之上，把自己化成救世主，委托人成了一种扶不起的阿斗，成了一种不熟悉法律、不谙法律的可怜虫，这就意味着委托人的利益是根据律师、根据自己的价值体系来衡量，律师总是以自己的利益、自己的价值观来衡量，所以要做到以委托人为中心，要和委托人有效的沟通，要直率、坦陈并同情、理解委托人，了解委托人的感受和需求，经过充分的沟通协商后向他提供个性化的解决方案供他选择。关键是要落在“提供个性化的解决方案”。律师业务当中什么叫咨询？跟会见有什么区别？（学员：咨询更专业），会见的目标是什么？（学员：了解委托人的要求）。咨询是一种更专业化的提供方案，前面的会见是基础，提供咨询时提出一个个性化的解决方案。在律师委托人关系中委托人为中心，在课堂上应该以学生为中心。这要非常明确，在委托人为中心当中要注意咨询方面要提供一个个性化的解决方案。中国的律师法是对律师的定位进行调整，叫为委托人提供法律服务的职业人员，其实这个关系也开始走向了以委托人为中心的代理。这个代理本身实际上就是开始和委托人结盟，对抗国家，对抗政府。当然，这种对抗我指的不是其他意思，我指的是专业上的。这是一个必然的过程。委托人本位不像布鲁厄姆勋爵所主张的，只知道委托人一个人，敢冒任何风险，不惜一切代价解救委托人作为首要的唯一的任务，但要注意，至少要成为他的一种权利位置。一个律师非常伟大，因为在刑事诉讼中坚定的和当事人站在一起，肩并肩，辛普森案件，辩护律师团叫梦之队，首席叫约翰•柯克兰，柯克兰非常厉害，专门打告市政府、告警察侵权的案件，他让洛杉矶政府差点破产，辛普森的辩护律师团都是美国第一流大律师，除了柯克兰，还有哈佛大学刑法学教授德肖微茨，他写了一本书叫《最好的辩护》，在英语非政治思想当中，德肖微茨这个名字就等于最好的辩护，相当于赵本山等于小品一样，还有其他几个大律师，组成梦之队。约翰•柯克兰写了一篇文章叫《你为什么为那些人辩护》，他说辛普森案时，对方律师、检察官提出这样一种说法：你们应该选择为那些无辜的委托人辩护，并说到作为律师，我的职责就必须要站在战壕里，昂起头和委托人站在一起战争，不能退缩，辩护不能只需直到最后，辩护终结为止。德肖微茨到中国次数非常多，《中国律师》前任主编刘桂明还写过一篇文章，采访德肖微茨，写得比较好。德肖微茨70年代到中国访问的时候，这个人雄辩滔滔，那简直就是说一个大律师，一般来讲问不住的，但是只有在中国，被问倒了，被问得哑集中培训，将来做律师的时候，你会发现，会不停的有各种各样的培训。但是这个培训本身，你要注意，它的有效性。有效的执业证制度。这是我们现在都有实习，一年实习期，给你拿一个实习证。上面说的是不是不能单独执业，说一年之后才可以拿红本律师。还有一个职业宣誓制度，我觉得这个东西，不能小看，也不能高看。就像我们中国这样的国家，没有宗教信仰，就是有了宗教感也有问题。我们总说西方人信基督教，其实它都解决一部分问题。其实他的坏事，都信基督教照样有杀人放火的，照样有撒谎的，克林顿搞不正当男女关系，他不照搞不误吗，他也是基督徒，他也有像我们讲的，真正的共产党员。真的基督和假的基督都有。你干了坏事以后去忏悔，其实我们要这样信想，我们要有这样一个假设：人在利益面前，永远会选择利益。我们要有这样一个假设就行了。围绕着这样一个基本假设，去设计制度，就会解决很多的问题，有一些制度为什么会出现问题？就是他假设人要去选择正义，不去选择利益，出现了问题，出来是思想教育不够，要进行教育，培养一种什么主义的新人，这样就会解决问题了，其实他这种想法也是比较天真的，好傻好天真。其实他应该是选择利益，为什么？你要是假设人选择利益，这个社会就会存在原始动力，人去选择利益以后，你争我抢，他需要规范，这样的社会就有了原始的动力。你要选择公正，一个制度以这个作为出发点，这个社会就会缺少活力，缺少动力。也就是说职业宣誓这个东西不能看得太高，还要创造一种结构，比如说国外的律师执业规范，大并不是说像我们就是一种具文，主要是形成一种相互约束的机制，这个就比较好了。二、业务能力刚刚已经讲了，有十种。美国法学教育为什么好？是因为能不断的总结不断的评估，美国律师协会对法院进行认可，一百多所法学院，凡是一百多所以外的学校培养的学生不能考虑律师资格，不能执业当律师，那些学校的讲课方法跟我们一样。美国律师协会有各种各样的报告进行评估，主要是三种，其中一种核心知识，通过案例教学、法律推理能力，培养的是核心知识。前面9个技能是核心的技能，最后一个是核心的价值，核心知识、核心技能、核心价值，而我们的法学教育只是强调知识，而这个知识还不是核心的知识。法学教育是基础，而我们的法学院连像律师那样思考都做不到，而我们的法官好像没什么事干，看看闲书，上上网，聊聊天，逛街。在美国某一年司法考试法这样一个事：一个人突然晕倒，考场里没人管。只有两人把得了疾病的靠身抬出去送到医院救活，在我们看来这是见义勇为，但考试委员会能否准他们延长考试时间？考试委员会讲不能为他们提供这样的机会，他们应当知道考试是他们的事情，他们应当知道什么事情最重要。美国法学院为什么这样说？太忙了，没有时间管别人的事。三、道德能力道德能力就是职业价值。四、身体能力我个人认为这不是一个最重要的问题，前面那些更重要。对于身体能力我认为不要有太多的偏见，只要不影响职业以及其它一切，比如残疾、性别都不构成，《律政俏佳人》大家也看了，其实是对女律师的一种偏见，女律师出庭穿着红色外衣，走着猫步进来。律师出庭着正装是最起码的，表现出对法庭的重视，而且总体来讲律师是重视形象的。律师的职业风范要注意，至于其它比如身体有没有残疾，不能因为这个而歧视。如果是盲人可