国家司法考试卷三试题每日一练

国家司法考试卷三试题每日一练（2016.10.29）

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金即

可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面

积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未

通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？

A.无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售

B.不成立，因合同内容不完整

C.甲公司未履行通知义务，构成根本违约

D.甲公司须承担继续履行的违约责任

【司法部答案】C

【考点】预约合同的效力

【答案解析】《买卖合同司法解释》第2条规定，”当事人签订认购书、订购书、预订书、意

向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同

的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民

法院应予支持”。《商铺认购书》属于预约合同，它与商品房预售合同不同，并不必要取得

预售许可，合同有效。甲公司违反该预约合同，需要承担违约责任或者李某有权解除合同。A

错误，C正确。

《合同法解释二》第1条规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人

名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约

定的除外”。该预约合同有当事人、标的和数量，包含了合同的主要内容，已经成立，其指向

的标的系签订商品房预售合同的行为。B错误。

《合同法》第110条规定，“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，

对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（-）法律上或者事实上不能履行；（二）债

务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行该预

约合同已经在法律上不能继续履行，D错误。

2、为扩大生产规模，筹集公司发展所需资金，鄂神股份有限公司拟发行总值为1亿元的股票。

下列哪一说法符合《证券法》的规定？

A.根据需要可向特定对象公开发行股票

B.董事会决定后即可径自发行

C.可采取溢价发行方式

D.不必将股票发行情况上报证券监管机构备案

【司法部答案】C

【考点】证券的公开发行

【答案解析】根据《证券法》，证券发行的相关规定总结为：⑴向不特定对象发行的证券票面

总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。（第32条）。证券承销是公开发行方式。公

开发行应向不特定对象公开发行。选项A错。⑵发行价格；股票发行价格可以按票面金额，

也可以超过票面金额（溢价发行），但不得低于票面金额（即禁止折价发行）。（第128条）；

选项C正确。⑶公开发行新股，须经股东大会认可（15条）。公开发行证券，必须符合法律、

行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未

经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券（第10条）。由此，选项C错误.⑷公开发

行股票，代销、包销期限届满，发行人应当在规定的期限内将股票发行情况报国务院证券监

督管理机构备案（第36条）。选项D错误。故本题只有C项符合规定。

3、关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较，下列哪些选项是正确的？

A.在一定情况下，法院可以依职权收集证据，仲裁庭也可以自行收集证据

B.对专门性问题需要鉴定的，法院可以指定鉴定部门鉴定，仲裁庭也可以指定鉴定部门

鉴定

C.当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的，法院可以根据当事人的申请制作判决书，

仲裁庭也可以根据当事人的申请制作裁决书

D.当事人协议不愿写明争议事实和判（裁）决理由的，法院可以在判决书中不予写明，仲裁

庭也可以在裁决书中不予写明

【司法部答案】AB

【考点】法院与仲裁审理

【答案解析】《证据规定》第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情

形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职

权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。《仲裁法》第43

条规定，当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。

故A选项说法正确，当选。《民诉意见》第73条规定，由人民法院负责调查收集的证据包括：

人民法院认为需要鉴定、勘验的。《仲裁法》第44条规定，仲裁庭对专门性问题认为需要鉴

定的，可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定，也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。故B选

项说法正确，当选。《民诉意见》第191条规定，当事人在二审中达成和解协议的，人民法院

可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人。《仲裁法》

第49条规定，当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和

解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。故C选项说法错误，不当选。《仲裁法》第54条

规定，裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决

日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。判决书中事实和理由必须写

明，故D选项说法错误，不当选。

4、2010年7月，甲公司不服A市B区法院对其与乙公司买卖合同纠纷的判决，上诉至A市

中级法院，A市中级法院经审理维持原判决。2011年3月，甲公司与丙公司合并为丁公司。

之后，丁公司法律顾问在复查原甲公司的相关材料时，发现卜一述案件具备申请再审的法定事

由。关于该案件的再审，下列哪一说法是正确的？

A.应由甲公司向法院申请再审

B.应由甲公司与丙公司共同向法院申请再审

C.应由丁公司向法院申请再审

D.应由丁公司以案外人身份向法院申请再申

【司法部答案】C

【考点】当事人的变更

【答案解析】《民诉意见》第50条规定，企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，

以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的

企业为共同诉讼人。本题中，甲公司和丙公司合并之后的丁公司是申请再审适格主体，故C

选项说法正确，当选。

5、关于民事诉讼二审程序的表述，下列哪一选项是错误的？

A.二审案件的审理，遇有二审程序没有规定的情形，应当适用•审普通程序的相关规定

B.二审案件的审理，以开庭审理为原则

C.二审案件调解的结果变更了一审判决内容的，应当在调解书中写明“撤销原判”

D.二审案件的审理，应当由法官组成的合议庭进行审理

【司法部答案】c

【考点】二审程序

【答案解析】《民事诉讼法》第174条规定，第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定

外，适用第一审普通程序。故A选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第169条规定，第二

审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没

有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。故二审

一开庭审理为原则，B选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第172条规定，第二审人民法

院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署

名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。故二审调解书不

需写明“撤销原判”，C选项说法错误，当选。二审应当采用合议庭审理的方式，并且只能由

法官组成合议庭，人民陪审员不能参与二审案件的审理，故D选项说法正确，不当选。

6、甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐”，并在该酒的包装、装潢和广告中突出

宣传酒名，致“逍遥乐”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”

后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公

告。下列哪些说法是错误的？

A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请

B.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权主张先用权

C.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标

D.甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失

【司法部答案】BCD

【考点】商标注册程序、商标异议与撤销

【答案解析】《商标法》第30条规定，“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人

均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告A正确

不选。

商标的排他性更强，不像专利权可以主张先用权，B错误应选。

根据《商标法》第41条规定，甲公司可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标，而非向

商标局申请，C错误应选。

《商标法》第13条第1款规定，“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻

译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。”甲公司商标未予

注册，除非构成驰名商标，否则不能阻止他人使用，D错误。

7、经审理，一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元，王某不服提起上诉。

二审中，双方当事人达成和解协议，约定：王某在3个月内向刘某分期偿付20万元，刘某放

弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终结。约定的期限届满后，王某只支付了15万元。

刘某欲寻求法律救济。下列哪一说法是正确的？

A.只能向一审法院重新起诉

B.只能向一审法院申请执行一审判决

C.可向一审法院申请执行和解协议

D.可向二审法院提出上诉

【司法部答案】B

【考点】执行依据

【答案解析】能够据以执行的法律文书包括民事判决、裁定、调解书和支付令等，和解协议

不具有执行力，本题中，根据一事不再理原则，A选项重新起诉的说法错误，和解协议不是

执行依据，故C选项错误，上诉后二审程序已经启动，D选项提出上诉说法错误，一审判决

是执行依据，故B选项说法正确，当选。

8、甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房

屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下

列哪些表述是正确的？

A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有

B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有

C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有

D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋

【司法部答案】ABCD

【考点】物权变动、多重买卖、占有

【答案解析】买卖合同中，出卖人负有两项义务，转移标的物占有和转移所有权，甲出卖房

屋给乙并交付，乙的占有为有权占有，但因为尚未办理产权变更登记，乙未能取得所有权，A

正确。甲死亡后期房屋由其子丙继承，其子同样继承了其义务，乙可以对甲的继承人丙主张

有权占有并可以主张继续履行办理产权变更登记，B正确。在丁取得房屋所有权后，乙可以

以占有有正当权利来源对丁主张有权占有，C正确。《物权法》第34条规定，“无权占有不动

产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”丁取得房屋所有权后，乙的占有从有权占有转变

为无权占有，所有权人丁有权请求乙返还房屋。D正确应选。

9、关于法人，下列哪一表述是正确的？

A.社团法人均属营利法人

B.基金会法人均属公益法人

C.社团法人均属公益法人

D.民办非企业单位法人均属营利法人

【司法部答案】B

【考点】社团法人、财团法人；营利法人、公益法人的区分

【答案解析】法人根据不同的标准有不同划分，但大陆法系传统划分系最为重要的划分，也

最难理解。所谓社团法人，是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会

为会员之集合，均属社团法人；所谓财团法人，是指以财产为基础而集合成立的法人，财团

法人的主要形式就是基金。依法人的目的事业的性质，法人可划分为公益法人和营利法人。

所谓营利，是指通过商业活动获取利益，并将该利益分配给成员；公益法人是指以公益为目

的事业的法人，公益法人不得以营利为目的。社团法人既可为营利法人，也可为公益法人，

前者如公司，后者如工会、消费者协会，A、C错误.基金会法人以财产为基础，无法人成员，

只能以公益为目的，只能为公益法人，B正确。我国有关法律中出现的“民办非企业单位法

人”主要系营利法人，但也可为公益目的，如民办学校，民办慈善基金会，D错误。

10、下列哪些选项是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2007年修正）未作规定的制度？

A.公益诉讼制度

B.恶意诉讼规制制度

C.检察监督中的抗诉制度

D.诉讼保全制度中的行为保全制度

【司法部答案】ABD

【考点】民事诉讼法的修改

【答案解析】1991年《民事诉讼法》中规定了检察机关的抗诉制度，2007年修正《民事诉讼

法》主要集中在审判监督程序和执行程序，没有增加公益诉讼制度、恶意诉讼规制制度和行

为保全制度，值得一提的是，在2012年《民事诉讼法》修正中，增加了这三项制度，故A、

B、D选项正确，当选。

11、甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该

房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。

下列哪些表述是正确的？

A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有

B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有

C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有

1).在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋

【司法部答案】ABCD

【考点】物权变动、多重买卖、占有

【答案解析】买卖合同中，出卖人负有两项义务，转移标的物占有和转移所有权，甲出卖房

屋给乙并交付，乙的占有为有权占有，但因为尚未办理产权变更登记，乙未能取得所有权，A

正确。甲死亡后期房屋由其子丙继承，其子同样继承了其义务，乙可以对甲的继承人丙主张

有权占有并可以主张继续履行办理产权变更登记，B正确。在丁取得房屋所有权后，乙可以

以占有有正当权利来源对丁主张有权占有，C正确。《物权法》第34条规定，“无权占有不动

产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”丁取得房屋所有权后，乙的占有从有权占有转变

为无权占有，所有权人丁有权请求乙返还房屋。D正确应选。

12、甲向某保险公司投保人寿保险，指定其秘书乙为受益人。保险期间内，甲、乙因交通事

故意外身亡，且不能确定死亡时间的先后。该起交通事故由事故责任人丙承担全部责任。现

甲的继承人和乙的继承人均要求保险公司支付保险金。下列哪一选项是正确的？

A.保险金应全部交给甲的继承人

B.保险金应全部交给乙的继承人

C.保险金应山甲和乙的继承人平均分配

1).某保险公司承担保险责任后有权向丙追偿

【司法部答案】A

【考点】人身保险中受益人、代位求偿权问题

【答案解析】《保险法》第39条第2款规定，投保人指定受益人时须经被保险人同意。投

保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受

益人。本题中，甲投保，受益人只能是“被保险人本人及其近亲属”，秘书乙不能作为为受益

人，因此甲身亡，保险金作为甲的遗产由其继承人继承，选项A正确，B、C错误。

《保险法》第46条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，

保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者

受益人仍有权向第三者请求赔偿。据此，保险公司无权向第三人丙追偿。选项D错误。

请注意：保险代位求偿权只存在于财产保险合同中，人身保险合同中，保险人不享有代位求

偿权。

13、在某公司破产案件中，债权人会议经出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其

所代表的债权额占无财产担保债权总额的60%,就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一

事项不符合《破产法》的规定？

A.选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会

B.通过债务人财产的管理方案

C.申请法院更换管理人

D.通过和解协议

【司法部答案】D

【考点】债权人决议的通过

【答案解析】根据《企业破产法》第64条规定，“债权人会议的决议，由出席会议的有表决

权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。另

有规定除外，…”。第97条规定“债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权

的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。”

结合题意，60%超过二分之一，但不到三分之二。所以，和解协议须不能通过，其他可以通过。

不符合规定的只有D选项。

14、关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？

A.当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人

B.有当事人能力的人一定是适格当事人

C.适格当事人一定具有当事人能力

D.当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定

【司法部答案】AC

【考点】当事人能力与当事人适格

【答案解析】当事人能力，又称诉讼权利能力、当事人诉讼权利能力，是指成为民事诉讼当

事人，享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务所必需的诉讼法上的资格。当事人适格，又称

正当当事人，是指对于具体的诉讼，有作为本案当事人起诉或应诉的资格。当事人适格与当

事人能力不同。当事人适格与当事人能力不同。当事人能力是作为抽象的诉讼当事人的资格,

它与具体的诉讼无关，通常取决于有无民事权利能力。当事人适格是作为具体的诉讼当事人

的资格，是针对具体的诉讼而言的，有抽象资格的当事人不一定在具体诉讼中适格。故A、C

选项说法正确，当选。

15、关于反诉，下列哪些表述是正确的？

A.反诉应当向受理本诉的法院提出，且该法院对反诉所涉及的案件也享有管辖权

B.反诉中的诉讼请求是独立的，它不会因为本诉的撤销而撤销

C.反诉如果成立，将产生本诉的诉讼请求被依法驳回的法律后果

D.本诉与反诉的当事人具有同一性，因此，当事人在本诉与反诉中诉讼地位是相同的

【司法部答案】AB

【考点】反诉

【答案解析】反诉须向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权，反诉是在本诉进

行中提起的，并且要利用本诉的诉讼程序一并进行审理。故A选项说法正确，当选。反诉诉

讼请求具有独立性，反诉提出后，即使本诉的诉讼请求被放弃或撤回，也不影响反诉的存在，

法院仍然要对反诉的诉讼请求进行审理并作出裁判。故B选项说法正确，当选。反诉的目的

在于抵消或吞并原告提起的诉，使原告的诉讼目的无法全部实现或部分实现，但反诉的成立

不会直接产生本诉的诉讼请求被驳回的法律后果。故C选项说法错误，不当选。在反诉中，

本诉双方当事人的地位发生了转换，本诉的被告成为原告，本诉的原告则成为被告。故D选

项说法错误，不当选。

16、关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的？

A.法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理

B.法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，法院应当受理

C.判决不准离婚的案件，当事人没有新事实和新理由再次起诉的，法院一律不予受理

D.当事人超过诉讼时效起诉的，法院应当受理

【司法部答案】ABD

【考点】起诉与受理

【答案解析】《民诉意见》第142条规定，裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，

如果符合起诉条件，人民法院应予受理。故A选项说法正确，当选。《民诉意见》第144条规

定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应

予受理。故B选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第124条规定，判决不准离婚和调解和好

的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起

诉的，不予受理。故C选项说法错误，不当选。《民诉意见》第153条规定，当事人超过诉讼

时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其

诉讼请求。故D选项说法正确，当选。

17、方圆公司与富春机械厂均为国有企业，合资设立富圆公司，出资比例为30%与70%。关于

富圆公司董事会的组成，下列哪些说法是正确的？

A.董事会成员中应当有公司职工代表

B.董事张某任期内辞职，在新选出董事就任前，张某仍应履行董事职责

C.富圆公司董事长可由小股东方圆公司派人担任

D.方圆公司和富春机械厂可通过公司章程约定不按出资比例分红

【司法部答案】ACD

【考点】国有企业合资设立的有限责任公司

【答案解析】《公司法》第四十五条两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体

投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会

成员中也可以有公司职工代表。由此，选项A说法正确。

第四卜六条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，可以连

选连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，

在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职

务。B选项中董事张某任期内辞职，但须因辞职导致董事会成员低于法定人数的，才在在新

选出董事就任前，仍应履行董事职责。故B项说法错误。

董事长是董事的一员，董事通常应由股东选举，所以，方圆公司作为富圆公司的股东，有权

选举富圆公司董事长。可以派人担任董事长。因此C项说法正确。

第三十五条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴

的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优

先认缴出资的除外。由此，股东可约定不按出资比例分红，故D说法正确。

18、如外国企业在我国申请注册商标，下列哪-说法是正确的？

A.应当委托在我国依法成立的律师事务所代理

B.所属国必须已加入《保护工业产权巴黎公约》

C.所属国必须已加入世界贸易组织

D.如所属国商标注册主管机关曾驳回了其商标注册申请，该申请在我国仍有可能获准注册

【司法部答案】D

【考点】外国企业申请商标注册

【答案解析】《商标法》第18条规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他

商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。A错误。

外国人在我国申请商标注册的，应当按其所属国和我国签订的协议或者共同参加的国际条约

办理，或者按对等原则办理。并非必须加入《保护工业产权巴黎公约》和WTO,B、C错误。

有关国际公约仅仅规定了国民待遇原则和最低要求，但并未否定各国法律的差异性，如所属

国商标注册主管机关曾驳回了其商标注册申请，该申请在我国仍有可能获准注册，D正确。

19、关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的？

A.法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理

B.法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，法院应当受理

C.判决不准离婚的案件，当事人没有新事实和新理由再次起诉的，法院一律不予受理

D.当事人超过诉讼时效起诉的，法院应当受理

【司法部答案】ABD

【考点】起诉与受理

【答案解析】《民诉意见》第142条规定，裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，

如果符合起诉条件，人民法院应予受理。故A选项说法正确，当选。《民诉意见》第144条规

定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应

予受理。故B选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第124条规定，判决不准离婚和调解和好

的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起

诉的，不予受理。故C选项说法错误，不当选。《民诉意见》第153条规定，当事人超过诉讼

时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其

诉讼请求。故D选项说法正确，当选。

20、为开拓市场需要，个人独资企业主曾水决定在某市设立一个分支机构，委托朋友霍火为

分支机构负责人。关于霍火的权利和义务，下列哪一表述是正确的？

A.应承担该分支机构的民事责任

B.可以从事与企业总部相竞争的业务

C.可以将自己的货物直接出卖给分支机构

D.经曾水同意可以分支机构财产为其弟提供抵押担保

【司法部答案】D

【考点】个人独资企业分支机构法律地位及禁止义务

【答案解析】《个人独资企业法》第14条第三款规定，分支机构的民事责任由设立该分支

机构的个人独资企业承担。所以A项表述错误。

第20条规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：…

（五）擅自以企业财产提供担保；（六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（七）

未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易：…”。受托人或被聘用人不是绝对不可

以从事上述行为，关键前提是看投资人是否同意。⑴未经投资人同意，不可以；⑵如果投资

人同意，则可以。因此B、C错误，1）正确。

21、甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲

公司的专利技术，并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司根据消费者的反馈

意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进，并对改进技术采取了保密措施。下

列哪一说法是正确的？

A.甲公司有权自己实施该专利技术

B.甲公司无权要求分享改进技术

C.乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权

D.乙公司改进技术属于违约行为

【司法部答案】B

【考点】专利实施许可合同、专利技术改进

【答案解析】根据《技术合同司法解释》，独占实施许可，是指让与人在约定许可实施专利的

范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利，本案甲公司无权

实施该专利技术，A错误。

《合同法》第354条规定，“当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、

使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十

一条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享JB正确。

《合同法》第329条规定，“非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同

无效。”根据《技术合同司法解释》第10条，本案情形属于妨碍技术进步，合同无效，乙公

司改进技术并未违约，也未侵权，C、D错误。

22、票据权利的补救措施包括：挂失止付、公示催告和普通诉讼。

23、甲将某物出售于乙，乙转售于丙，甲应乙的要求，将该物直接交付于丙。下列哪一说法

是错误的？

A.如仅甲、乙间买卖合同无效，则甲有权向乙主张不当得利返还请求权

B.如仅乙、丙间买卖合同无效，则乙有权向丙主张不当得利返还请求权

C.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲无权向丙主张不当得利返还请求权

D.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请

求权

【司法部答案】C

【考点】不当得利

【答案解析】如仅甲、乙间买卖合同无效，甲失去某物，该物品被用于乙与丙之间合同的履

行，丙并未不当得利，甲有权向乙主张不当得利，A正确。

如仅乙、丙间买卖合同无效，甲的交付行为系履行有效合同，乙失去了利益，其有权向不应

获得利益的丙主张不当得利返还，B正确。

如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，根据合同法第58条，合同无效或者被撤销后，因

该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错

的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。缔约

过失责任与不当得利返还可以在甲与乙、乙与丙之间分别进行，D正确。

如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲利益受损，丙获得了利益，可以突破债的相对

性，由甲直接向丙请求返还不当得利，C错误。

24、甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记

载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文

件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？

A.丙不能取得股东资格

B.丙取得股东资格，但不能参与当年的分红

C.丙取得股东资格，但不能对抗第三人

I）.丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红

【司法部答案】C

【考点】股东名册的效力

【答案解析】《公司法》第33条第2款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主

张行使股东权利。本题丙在股东名册中有记载，所以丙取得股东资格，享有股东权（包括分

红权）。A、B、D三项说法都错误。根据排除法，答案已经出来了。

《公司法》第33条第3款规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关

登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三

人。C项正确。

此外，注意区分出资证明书、股东名册、登记三者的效力：⑴出资证明书只有证明股东资格

的效力，⑵股东名册具有证明股东身份变动的效力，⑶登记具有对抗第三人的效力，不论第

三人是否知情。

25、甲公司依据买卖合同，在买受人乙公司尚未付清全部货款的情况下，将货物发运给乙公

司。乙公司尚未收到该批货物时，向法院提出破产申请，且法院已裁定受理。对此，下列哪

些选项是正确的？

A.乙公司已经取得该批货物的所有权

B.甲公司可以取回在运货物

C.乙公司破产管理人在支付全部价款情况下，可以请求甲公司交付货物

D.货物运到后，甲公司对乙公司的价款债权构成破产债权

【司法部答案】BCD

【考点】在途货物取回权、破产债权

【答案解析】根据《破产法》第三十九条人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物

向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途

中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。结合题意，乙公司

暂未取得该货物所有权，卖方甲公司行使取回权，支付全款管理人可请求交付货物。所以，A

错，B、C正确。

第30条破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债

务人取得的财产，为债务人财产。该批货物运到乙公司后，即属于破产申请受理后至破产程

序终结前债务人乙取得的财产，则该乙欠甲的货款则构成甲公司对乙公司的破产债权。所以

选项D正确。

注意：破产债权必须同时具备以下两项条件：第一，须为基于破产宣告前的原因而发生的请

求权；第二，须为不享受优先受偿的请求权。

26、在某公司破产案件中，债权人会议经出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其

所代表的债权额占无财产担保债权总额的60%,就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一

事项不符合《破产法》的规定？

A.选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会

B.通过债务人财产的管理方案

C.申请法院更换管理人

D.通过和解协议

【司法部答案】D

【考点】债权人决议的通过

【答案解析】根据《企业破产法》第64条规定，“债权人会议的决议，山出席会议的有表决

权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。另

有规定除外，…”。第97条规定“债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权

的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以匕”

结合题意，60%超过二分之一，但不到三分之二。所以，和解协议须不能通过，其他可以通过•

不符合规定的只有D选项。

27、甲公司与乙公司签订商品房包销合同，约定甲公司将其开发的10套房屋交由乙公司包销。

甲公司将其中1套房屋卖给丙，丙向甲公司支付了首付款20万元。后因国家出台房地产调控

政策，丙不具备购房资格，甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是

正确的？

A.甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分

B.乙公司有权请求甲公司承担违约责任

C.丙有权请求解除合同

D.甲公司只需将20万元本金返还给丙

【司法部答案】BC

【考点】无权处分、情势变更、不可抗力

【答案解析】甲公司与乙公司签订商品房包销合同，甲公司还是所有权人，根据物权法定仍

有处分权，其处分行为属于有权处分，当然其可能需要承担合同法上的违约责任，A错误。

甲公司与乙公司签订商品房包销合同，后将房屋卖给丙，违反了包销合同，应当承担违约责

任，B正确。

《合同法解释二》第26条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预

见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不

公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据

公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”因国家出台房地产调控政策，丙

不具备购房资格而不能履行，而非继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合

同目的，所以不构成情势变更。不可抗力造成的后果是致使合同无法履行，情势变更造成的

结果是对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，本案应构成不可抗力，根据合同

法第94条规定，丙也可以请求解除合同。C正确。

《合同法》第117条规定，“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全

部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”

合同双方当事人对于合同不能履行均无过错，不须承担赔偿责任，但甲公司将20万元本金返

还给丙之外，对于产生的孳息也应一并返还，否则即构成不当得利，D错误。

28、下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为？

A.甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人

B.甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用

C.甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用

D.甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同

【司法部答案】C

【考点】法律行为与事实行为；法律行为的效力；重大误解

【答案解析】并非任何“误”都属于民法上的“误解二根据《民法通则意见》第71条规定，

行为人因对行为的性质?对方当事人?标的物的品种?质量?规格和数量等的错误认识，使行为

的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解?首先应当注意，重大误

解适用于法律行为而非事实行为，B选项中甲的行为系事实行为，构成添附，不应选。其次，

误解不适用于无权处分行为，A选项中，甲的行为属于无权处分，不应选。再次，“误解”的

内容不包括对当事人行为能力的认识，为了保护行为能力欠缺者的利益，D选项中的行为会

被认定为无效或者效力待定，不应选•C选项中，甲的“误解”系对法律行为性质的认识错

误，构成误解，C应选。值得一提的是，本题与2007年司考卷三关某住店思路一致。以上点

老师在授课中反复强调。

29、关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的？

A.本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权

B.委托诉讼代理人的代理权限范围

C.当事人是否具有诉讼权利能力

D.合议庭成员是否存在回避的法定事由

【司法部答案】ABCD

【考点】法院依职权调查

【答案解析】《证据规定》第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情

形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职

权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。人民法院依职权

调查的事项涉及非单纯个人私益事项，故A、B、C、D选项说法正确，当选。

30、关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述，下列哪一选项是正确的？

A.适用特别程序审理的案件都是非讼案件

B.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系

C.适用特别程序审理的案件都是一审终审

D.陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理

【司法部答案】C

【考点】特别程序

【答案解析】特别程序包括两类案件，一类是选民资格案件；另一类是非讼案件。故A选项

说法错误，不当选。特别程序的启动，有的是基于当事人的起诉，有的是基于当事人提出的

申请，但起诉人或者申请人不一定与本案有直接利害关系，这是由别程序只确认某种法律事

实和权利状态这一特殊目的所决定的。故B选项说法错误，不当选。特别程序实行--审终审

制度，判决书已经送达，即发生法律效力，当事人不得对之声明不服，不得提起上诉。故C

选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第178条规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终

审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一

人独任审理。故D选项说法错误，不当选。

31、甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记

载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文

件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？

A.丙不能取得股东资格

B.丙取得股东资格，但不能参与当年的分红

C.丙取得股东资格，但不能对抗第三人

D.丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红

【司法部答案】C

【考点】股东名册的效力

【答案解析】《公司法》第33条第2款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主

张行使股东权利。本题丙在股东名册中有记载，所以丙取得股东资格，享有股东权（包括分

红权）。A、B、D三项说法都错误。根据排除法，答案已经出来了。

《公司法》第33条第3款规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关

登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三

人。C项正确。

此外，注意区分出资证明书、股东名册、登记三者的效力：⑴出资证明书只有证明股东资格

的效力，⑵股东名册具有证明股东身份变动的效力，⑶登记具有对抗第三人的效力，不论第

三人是否知情。

32、甲公司因与乙公司的合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，甲公司的仲裁请求得到仲裁庭

的支持。裁决作出后，乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。法院在审查过程中，甲公司向法院

申请强制执行仲裁裁决。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.法院对撤销仲裁裁决申请的审查，不影响法院对该裁决的强制执行

B.法院不应当受理甲公司的执行申请

C.法院应当受理甲公司的执行申请，同时应当告知乙公司向法院申请裁定不予执行仲裁

裁决

D.法院应当受理甲公司的执行申请，受理后应当裁定中止执行

【司法部答案】D

【考点】仲裁的执行

【答案解析】《仲裁法》第64条规定，一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁

决的，人民法院应当裁定中止执行。故D选项说法正确，当选。

二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不

得分。本部分含51—85题，每题2分，共70分。

33、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发

生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承

办人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.因当事人约定了2个仲裁委员会，仲裁协议当然无效

B.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效

C.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理

D.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理

【司法部答案】C

【考点】仲裁协议

【答案解析】《仲裁法》第5条规定，当事人达成仲裁协议，方向人民法院起诉的，人民法

院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无

效。本题中，仲裁协议无效，故C选项说法正确，法院应当受理，当选。

34、根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋

及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立？

A.有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一

B.征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正

C.对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求

D.明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生

【司法部答案】ABD

【考点】社会主义法治理念、征收

【解析】《物权法》第42条规定，“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征

收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额

支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会

保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及

其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当

保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费

等费用。”根据以上规定，对失地农民须全面补偿，对失房市民也应予拆迁补偿，而不是对失

房市民“可”拆迁补偿。ABD皆正确。

35、甲将其对乙享有的10万元货款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务转

让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是正

确的？

A.甲将债权转让给丙的行为无效

B.丙将债权转让给丁的行为无效

C.乙将债务转让给戊的行为无效

D.如乙清偿10万元债务，则享有对戊的求偿权

【司法部答案】D

【考点】债权让与、债务承担

【答案解析】《合同法》第80条规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该

转让对债务人不发生效力但是，该债权让与在让与人与受让人之间产生内部效力，虽然不

能对抗债务人，A、B错误。

《合同法》第84条规定，“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权

人同意。”乙将债务转让给戊，得到了甲的同意，该债务承担有效，C错误。

由于乙已经不再是债务人，乙清偿10万元债务，丙构成不当得利，乙享有对戊的求偿权，D

正确。

36＞甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期

支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权

移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成

交付。卜列哪一表述是正确的？

A.在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权

B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取

得汽车的所有权

C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权

D.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权

【司法部答案】B

【考点】分期付款买卖、所有权保留

【答案解析】《合同法》第134条规定，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款

或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，

但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权，B正确。汽车所有权仍然属于甲，

其仍属于有权处分，而善意取得适用的前提系“无权处分”，不适用善意取得，C错误。D选

项中，丙未能取得实际占有，而接受指示的人系乙，乙不负有对甲的返还义务，丙未能受让

返还请求权，D错误。

37、下列有关一人公司的哪些表述是正确的？

A.国有企业不能设立一人公司

B.一人公司发生人格或财产混同时，股东应当对公司债务承担连带责任

C.一人公司的注册资本必须一次足额缴纳

I）.一个法人只能设立一个一人公司

【司法部答案】BC

【考点】一人公司的设立

【答案解析】根据《公司法》58条之规定，一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或

者一个法人股东的有限责任公司。国有企业作为法人，可以设立一人公司。A项错误。

根据《公司法》59条第1款之规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。

股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。C项正确。

第2款，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设

立新的一人有限责任公司。对法人设立一人有限公司无此限制，所以D项错误.

根据《公司法》64条第规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自

己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。B项正确。

38、关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的？

A.本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权

B.委托诉讼代理人的代理权限范围

C.当事人是否具有诉讼权利能力

D.合议庭成员是否存在回避的法定事山

【司法部答案】ABCD

【考点】法院依职权调查

【答案解析】《证据规定》第卜五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情

形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职

权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。人民法院依职权

调查的事项涉及非单纯个人私益事项，故A、B、C、D选项说法正确，当选。

39、甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该

房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。

下列哪些表述是正确的？

A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有

B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有

C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有

D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋

【司法部答案】ABCD

【考点】物权变动、多重买卖、占有

【答案解析】买卖合同中，出卖人负有两项义务，转移标的物占有和转移所有权，甲出卖房

屋给乙并交付，乙的占有为有权占有，但因为尚未办理产权变更登记，乙未能取得所有权，A

正确。甲死亡后期房屋由其子丙继承，其子同样继承了其义务，乙可以对甲的继承人丙主张

有权占有并可以主张继续履行办理产权变更登记，B正确。在丁取得房屋所有权后，乙可以

以占有有正当权利来源对丁主张有权占有，C正确。《物权法》第34条规定，“无权占有不动

产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”丁取得房屋所有权后，乙的占有从有权占有转变

为无权占有，所有权人丁有权请求乙返还房屋。D正确应选。

40、郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司

的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰

的做法，下列哪一选项是正确的？

A.必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼

B.必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼

C.只有在董事会拒绝起诉情况下，才能请求监事会对郑贺提起诉讼

D.只有在其股权达到1%时，才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼

【司法部答案】B

【考点】股东代表诉讼权

【答案解析】《公司法》第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、

行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第152条规定，

董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公

司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事

会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规

定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人

民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到

前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或

者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权

为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造

成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。根据上述规

定可知，本题的正确答案是B.

41、甲诉乙损害赔偿一案，双方在诉讼中达成和解协议。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.当事人无权向法院申请撤诉

B.因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序

C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书

D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书

【司法部答案】C

【考点】诉讼和解

【答案解析】因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故A选项说

法错误，不当选。当事人在诉讼中和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼,

和解协议不具有执行力，故B选项说法错误，不当选。当事人在诉讼过程中自行达成和解协

议的，当事人可以申请人民法院依法确认和解协议并制作调解书。故C选项说法正确，当选,

D选项说法错误，不当选。

42、关于民事诉讼的裁定，下列哪一选项是正确的？

A.裁定可以适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求

B.当事人有正当理由没有到庭的，法院应当裁定延期审理

C.裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参与人和审判人员

D.当事人不服一审法院作出的裁定，可以向上一级法院提出上诉

【司法部答案】C

【考点】民事裁定

【答案解析】《民事诉讼法》第50条规定，裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对

管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）

中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（A）中止或者终结执行；（九）撤销或者不

予执行仲裁裁决：（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要

裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。驳回诉讼请求应当用判决，故A、

D选项说法错误，不当选。延期审理用决定，故B选项说法错误，不当选。由于裁定是法院

用于指挥诉讼的手段，解决程序性问题，作用于诉讼过程，因此，不参与诉讼的单位和人员

一般与裁定无关，裁定对社会一般不具有拘束力，裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参

与人和审判人员。故C选项说法正确，当选。

43、关于法人，下列哪一表述是正确的？

A.社团法人均属营利法人

B.基金会法人均属公益法人

C.社团法人均属公益法人

D.民办非企业单位法人均属营利法人

【司法部答案】B

【考点】社团法人、财团法人；营利法人、公益法人的区分

【答案解析】法人根据不同的标准有不同划分，但大陆法系传统划分系最为重要的划分，也

最难理解。所谓社团法人，是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会

为会员之集合，均属社团法人；所谓财团法人，是指以财产为基础而集合成立的法人，财团

法人的主要形式就是基金。依法人的目的事业的性质，法人可划分为公益法人和营利法人。

所谓营利，是指通过商业活动获取利益，并将该利益分配给成员；公益法人是指以公益为目

的事业的法人，公益法人不得以营利为目的。社团法人既可为营利法人，也可为公益法人，

前者如公司，后者如工会、消费者协会，A、C错误.基金会法人以财产为基础，无法人成员，

只能以公益为目的，只能为公益法人，B正确。我国有关法律中出现的“民办非企业单位法

人”主要系营利法人，但也可为公益目的，如民办学校，民办慈善基金会，D错误。

44、乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将2台专业相机、2台天文望远镜交

甲提存。后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。但甲机构工作人员在检修自来水

管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。下列哪一选项是错误的？

A