法理学003法律渊源、分类与效力

法理学第三章法律渊源、分类与效力学习目标：1．掌握法律渊源的概念；2．掌握诸类型法律渊源所具有的实践意义；3．熟悉法律的基本类别。4．掌握法律效力的位阶等问题。第一节法律渊源一、法律渊源的含义1，所谓法律渊源，就是指法律的形式渊源，即被承认具有法的效力、法的权威性或具有法律意义并作为法官审理案件之依据的规范或准则来源，如制定法（成文法）、判例法、习惯法、法理等等。2，[历史/本质/思想理论/效力/文件渊源]3，法律渊源理论的价值和功用（立法上、司法上、法学研究上、法治建设上）二、法律渊源与法律推理1.寻找法律渊源，就是寻找法律推理的大前提。——法律渊源是法律运作过程当中的概念框架和范畴；而法律形式是静态考察法律的结果。2.在不同的历史阶段、在不同的国家之中，具体的法律渊源会展现为不同的表现形式。3在法学研究上，法律渊源的争议。——参见奥斯丁《法理学讲义》，其将法律渊源等同于法律规范的效力渊源。三、法律渊源的种类现代国家的法律渊源之范围：1.立法；2.国家机关的决策、决定或阐释；3司法机关的判例和法律解释；4国家和有关社会组织的政策；5习惯；6道德规范、正义观念、宗教规则；7理论学说（特别是法律学说）；8乡规民约、社团规章以及其他民间合约性规则；9外国法；10国际法。第二节正式法律渊源一、正式法源的含义正式法律渊源，简称为“正式法源”，是那些具有明文规定的法律效力并且直接作为法官审理案件之依据的规范来源，如宪法、法律、法规等，主要为制定法，即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。二、正式法律渊源所遵循的一般原则法制统一性原则法制统一性原则是正式法律渊源所必须遵守的基本原则。所谓的法制统一性原则，是指不同效力等级的法律渊源之间能够形成一个内部一致的统一体。具体而言，这个原则包括以下三个部分：第一，合宪性原则，所有的法律渊源必须与宪法保持一致，不能与宪法相违背。第二，由于同一等级的法律渊源之中存在评价目标的差异，因此同一等级的法律规定之间允许存在差异。第三，遵循法律位阶原则的一般要求，即不同效力等级的法律之间不得存在冲突。如果下位法与上位法冲突，下位法将会丧失法律效力。案例3－12001年5月，河南省汝阳县种子公司与该省伊川县种子公司签订合同，约定由伊川县种子公司代为培育玉米种子。2003年年初，汝阳县种子公司以伊川县种子公司没有履约为由诉至洛阳市中级法院，请求赔偿。伊川县种子公司同意赔偿，但在赔多少钱上，双方争执不下。该案承办法官发现，原被告双方争议的一个焦点是：种子价格是适用市场价还是政府指导价——根据河南省人大常委会1989年出台的《河南省农作物种子管理条例》，应该适用政府指导价；但根据1998年的《价格法》和2001年的《种子法》，应该适用市场价。2003年5月27日，洛阳市中级法院做出一审判决，判决书认为：“《河南省农作物种子管理条例》作为法律位阶较低的地方性法规，其与《种子法》相冲突的条款自然无效”。法官判令伊川县种子公司按市场价进行赔偿。伊川县种子公司不服判决，遂向河南省高级法院提起上诉。在此过程中，本案审判长李慧娟由于在该案做出的民事判决书认定《河南省农作物种子条例》与《种子法》相冲突的条款无效，引发了河南人大下发两个红头文件，要求“省高院对洛阳中院的严重违法行为做出认真、严肃处理”。于是，洛阳中院撤销主审法官李慧娟审判长职务并免去助审员资格。这一决定引起舆论的普遍关注。三、当代中国的正式法源宪法法律行政法规地方性法规民族自治地方的自治条例和单行条例经济特区的规范性文件特别行政区的规范性文件国际条约与国际惯例宪法宪法是具有最高效力的法律渊源。它一方面规定了国家的根本制度，即主要的国家权力——立法权、司法权与行政权的范围与界限；另一方面它又规定了公民的基本权利和义务，为保护公民的行动自由设定了标准。对于作为法律渊源的宪法而言，其最为重要的问题在于：它能否成为法官依法裁判的基础；换言之，法官能否直接依据宪法做出判断。这就是所谓的“宪法司法化”的问题，也是宪法能否作为法律渊源看待的关键。目前，在我国对于这个问题的答案无外乎肯定或者否定两种情况。齐玉苓受教育权案齐玉苓与陈晓琪均系滕州八中1990届应届初中毕业生，陈晓琪在1990年中专预选考试时成绩不合格，失去了升学考试资格。齐玉苓则通过了预选考试，在统考中成绩为441分，超过了委培录取的分数线。后来济宁商校发出了录取“齐玉玲”为该校1990级财会专业委培生的通知书，陈晓琪在其父陈克政的操纵下，从滕州八中领取了该通知后即以“齐玉玲”的名义入济宁商校就读。陈晓琪从济宁商校毕业后，以“齐玉玲”的姓名在中国银行滕州支行工作。齐玉苓经过复读，后就读于邹城劳动技校，1996年8月被分配到山东鲁南铁合金总厂工作，自1998年7月，有相当一段时间下岗待业。1999年齐玉苓在得知陈晓琪冒用其姓名上学并就业这一情况后，以陈晓琪及有关学校和单位侵害其姓名权和受教育权为由诉至法院，要求被告停止侵害，并赔偿经济损失和精神损失。枣庄市中级人民法院一审认为陈晓琪侵害了齐玉苓的姓名权，判决陈晓琪停止侵害，陈晓琪、陈克政、济宁商校、滕州八中、滕州教委向齐玉苓赔礼道歉并赔偿其精神损失费35，000元。齐玉苓不服，提出上诉，要求陈晓琪等赔偿各种损失56万元。该案二审期间，最高人民法院于8月13日专门就该案作出了《关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复》（法释【２００１】２５号），明确指出：根据本案事实，陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。山东高院8月23日作出了终审判决，判决陈晓琪停止对齐玉苓姓名权的侵害；陈晓琪、陈克政、济宁商校、滕州八中、滕州教委向齐玉苓赔礼道歉；齐玉苓因受教育的权利被侵犯造成的直接经济损失7，000元由陈晓琪和陈克政赔偿，济宁商校、滕州八中、滕州教委承担连带赔偿责任；齐玉苓因受教育的权利被侵犯造成的间接经济损失由陈晓琪、陈克政赔偿，济宁商校、滕州八中、滕州教委承担连带赔偿责任；陈晓琪、陈克政、济宁商校、滕州八中、滕州教委赔偿齐玉苓精神损害赔偿费50，000元。最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定（2008年12月8日最高人民法院审判委员会第1457次会议通过）法释〔2008〕15号中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》已于2008年12月8日由最高人民法院审判委员会第1457次会议通过。现予公布，自2008年12月24日起施行。二○○八年十二月十八日为进一步加强民事审判工作，依法保护当事人的合法权益，根据有关法律规定和审判实际需要，决定废止2007年底以前发布的27件司法解释（第七批）。废止的司法解释从公布之日起不再适用，但过去适用下列司法解释对有关案件作出的判决、裁定仍然有效。予以废止的2007年底以前发布的有关司法解释目录（第七批）下面依此是：司法解释名称；发文日期或者文号；废止理由

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最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复法释〔2001〕25号已停止适用法律在我国，“法律”概念具有两种含义：（1）广义的法律：是指所有由具有立法权的立法机关依据立法程序产生的规范性法律文件。（2）狭义的法律：是指由全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定的规范性法律文件。此处的法律是指狭义的法律。在我国正式的法律渊源之中，法律的地位仅次于宪法。依据立法机关的不同，法律可以分成两个子类别：（1）基本法律：是指由全国人民代表大会制定的、关于我国社会生活某一方面的规范性法律文件。例如，《刑法》、《民法通则》、《合同法》《婚姻法》等等。（2）基本法律以外的法律：是指由全国人民代表大会常务委员会制定的规范性法律文件。例如，《保险法》、《海商法》、《反不正当竞争法》等等。此外，全国人大及其常委会所做的决议或者决定，如果是规范性的，那么也应当被视为狭义的法律。法官在适用时遵循的一般原则是：当三者之间出现矛盾时，依据“基本法律>基本法律以外的法律>决议或者决定”的方式选择适用。如果它们属于特别法与一般法，则按照“特别法优先于一般法”的原则来加以适用。法规除了狭义法律的立法机关以外，我国的最高行政机关与地方国家权力机关也可以制定规范性的法律文件，这被称为法规。它们属于广义法律的组成部分。根据制定的机关的不同，法规可以划分为行政法规与地方性法规两类。1．行政法规行政法规是指由国务院为执行法律的规定或者实现自身的法定职权，所制定的规范性法律文件。2．地方性法规地方性法规是指具有立法权的地方人大及其常委会，可以因为执行法律或者行政法规的需要以及针对自身权限范围之内的地方性事务，制定的规范性法律文件。依据制定机关等级的不同，地方性法规可以分成两个层次：（1）省、自治区、直辖市人大及其常委会制定的地方性法规，（2）较大的市的人大及其常委会制定的地方性法规。由于行政权力具有等级制的特征，因此以上两种地方性法规的效力依次减弱。3．法规适用的顺序法官在适用法规时遵循的一般原则是：当它们之间出现矛盾时，依据“行政法规>地方性法规”的方式选择适用。规章中央政府的职能部门以及部分地方人民政府（省、自治区、直辖市以及较大的市的政府）可以根据法律、行政法规以及地方性法规制定规章，以便执行法律、法规的要求或者实现自身部门的职责。[部门规章/地方政府规章]自治条例和单行条例[自治法规]依据我国在少数民族聚居区实行的民族区域自治制度，民族自治地方的人民代表大会有权依据当地民族的政治、经济、文化的特点制定自治条例和单行条例。国际条约与国际惯例法官有时可能会受到国际条约与国际惯例的约束，因此，国际条约与国际惯例也可能在一定条件之下转变成为我国的法律渊源。这需要两个条件：1）这些国际条约必须是我国参加或者缔结的，并且我国对于相关规定并未声明保留；2）作为我们法律渊源的国际惯例不得与中华人民共和国的公共利益相矛盾。此外，与前述五类相比较存在影响范围上的差异。四、正式法源的一般效力原则（法律效力层次的一般规则）一般而论，现代社会中正式法源效力的高低主要依赖于制定或确认法源的主体的权力性质和来源，不同等级的权力参与法律的创制活动，直接导致法源效力的大小不一。（一）法律位阶的适用顺序法律位阶的适用顺序，主要是指在对某一事项的调整存在着两个或两个以上不同的法律渊源时，应当适用哪个法律渊源的问题。在无冲突的情形之下，“下位法优先适用于上位法”。（二）法律位阶的冲突规则不同法律位阶之间的法律渊源发生适用冲突时，应当适用哪个渊源的问题。1，不同位阶的法律渊源之间的冲突，适用“上位法优先适用于下位法”的原则。2，同一位阶的法律渊源之间的冲突，适用“特别法优先适用于普通法”（同一机关制定的法中适用）；“后法优先适用于前法”的规则。3，位阶出现交叉时的法律渊源之间的冲突，参见《立法法》第86条。（三）国际条约在国内的适用问题直接适用；间接适用第三节非正式法律渊源一、非正式法律渊源的含义非正式法律渊源，简称为“非正式法源”，则指那些不具有明文规定的法律效力、但却具有法律意义并可能构成法官审理案件之依据的准则来源，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯等。非正式法源，并不能产生法律上的直接约束力。二、非正式法律渊源的适用问题“禁止拒绝裁判”原则所谓“禁止拒绝裁判”的原则，是指法院或者法官有义务在对于不存在相应明文法律规定的情况下，对属于其管辖范围的待决案件进行裁决。在出现法律漏洞的情形之下，法官应发现非正式法律渊源。原因在于：虽然在出现法律漏洞的时候，法官无法寻找正式法律渊源作为判决直接的合法性基础，但是法官的行为同样需要与整个法律秩序或者法律原则保持一致，因此必须在利用自身所掌握的法律知识的基础上，将判决理由与法律秩序及原则的要求联系起来，进而为判决结果寻找间接的合法性基础。之所以说这些法律渊源是非正式法律渊源，原因在于其不具有直接的、必然的法律效力，而是有法律意义、为法官裁判应予考虑的依据。三、非正式法律渊源之类别（一）代表性的非正式法源：1，权威法学理论2，公平、正义等公认的社会价值观念3，公共政策（二）当代中国的非正式法源1，习惯当面对存在法律漏洞的待决纠纷时，如果法官无法发现与同类案件相关的判例，那么就可以依据社会现存的习惯作为判决可以考量的依据。此时，习惯就成为非正式法律渊源。将习惯作为非正式法律渊源时，必须运用法律解释和法律推理的技术将此标准具体化、确定化。2，判例判例，是指那些事先存在的、可能构成法官审理案件依据的判决范例。3，政策思考与分析1．

2002年，某省人大制定了一个有关本省未婚女性可以通过试管婴儿的方式生育后代的地方性法规，同时，国务院卫生部向全国医院系统下发了有关禁止通过试管婴儿的方式生育后代的规定。假设某女A要求B医院为其实施通过试管婴儿生育后代的某些医学措施，B医院拒不接受，后诉至C法院。讨论：C法院的法官D如何对此案做出判决？为什么？2．假设某家族存在如下习惯——“未按时参加家族祭祀祖先的活动者，视为藐视祖先，因而剥夺其继承权”，假设家族成员A因为未能按时参加当年的祭祀活动而被剥夺了遗产继承权。后A诉至法院。他所持的理由有二：其一，A本身既缺乏劳动收入、又缺乏生活来源；其二，我国《继承法》13条第2款规定：“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。”问题：若你是一个法官，对此案如何处理，说明理由。案例：法律渊源的种类案情介绍:徐永北诉江苏省日用化工研究所奖金、奖励费纠纷案原告：徐永北，男，５１岁，江苏省南京市日用化工研究所高级工程师。被告：江苏省日用化工研究所。法定代表人：卢汝钢，所长。第三人郑文，男，４７岁，江苏省日用化工研究所工程师。第三人龚惠芬，女，４９岁，江苏省日用化工研究所工程师。原告徐永北诉被告江苏省日用化工研究所奖金、奖励费纠纷一案，向江苏省南京市玄武区人民法院提起诉讼。该院审查了起诉状后，依照《中华人民共和国民事诉讼法（试行）》第四十八条第一款的规定，追加与原告共同研制"化妆品连续乳化新工艺、新设备"的郑文、龚惠芬为第三人参加诉讼。原告诉称：原告在被告单位工作期间，参加了"化妆品连续乳化新工艺、新设备"的研制工作，并担任课题组长，在研制过程中起了主要作用。该项科研成果所获国家发给的奖金中，还有４０００元被告不予分配。被告将此项技术转让后，获技术转让费３０万元，至今不按规定给原告提取奖励费。请求被告按法律和政策的规定，给原告分配奖金和提取奖励费。被告辩称：被告多次通知原告协商奖金分配，原告均未如期前来，致使４０００元奖金不能分配。被告获得的技术转让费并非原告所述的那么多，且原告没有参加该项技术的转让工作，无权要求提取奖励费。第三人郑文、龚惠芬称：原告虽担任过课题组长，但未尽责尽力，奖金的分配应按照惯例，由单位提取３０％，其余平均分配。原告未参加技术转让工作，无权要求提取奖励费。玄武区人民法院经公开审理查明：原告徐永北原是江苏省日用化工研究所的研究人员。１９８１年１０月，被告决定由原告和第三人组成课题组，研制"化妆品连续乳化新工艺、新设备"（以下简称"乳化新设备"），原告任课题组长。１９８２年６月，江苏省经工业厅、科学技术委员会和财政厅正式下达了该科研项目。"乳化新设备"于１９８３年３月研制成功，并通过了江苏省轻工业厅的技术鉴定。被告在向上级主管部门申报这一技术成果时，对原告及第三人的工作如实作了评价，肯定了原告任课题组长所作的贡献。１９８３年９月，"乳化新设备"科研项目被评为国家轻工业部科研二等奖，得奖金１０００元。该项奖金由原告主持分配，给被告提取２４％作为奖励其他人员的费用，原告得１８％，第三人郑文？、龚惠芬各得１３％，四名辅助人员得１２％，协作单位得２０％。１９８５年１０月，"乳化新设备"科研项目又获得国家科技进步三等奖，得奖金５０００元，按规定扣除１９８３年所得的奖金１０００元后，实得奖金４０００元。原告和被告曾多次协商该奖金如何分配，因意见各异未能分配。被告于１９８５年１１月与江苏省无锡县拖拉机配件厂签订"乳化新设备"技术转让合同。无锡县拖拉机配件厂给付被告技术转让费２０万元，监制费１．４４万元。原告于１９８６年３月调离被告单位，未参加此项技术的转让和监制工作。被告未按国家规定提取奖励费，在审理中也未按法院要求提供技术转让成本费用的证据。玄武区人民法院认为："乳化新设备"是由被告决定、原告与第三人共同研制成功的。根据《中华人民共和国科学技术进步奖励条例》（以下简称《条例》）第一条关于"奖励在推动科学技术进步中做出重要贡献的集体和个人"的规定，原告、被告及第三人都有权要求得到国家授予的该项奖金。《条例》第十二条第二款规定："科学技术进步奖的奖金，按照贡献大小，合理分配。贡献大的，应当给予重奖，不得搞平均主义。"；被告向上级主管部门申报"乳化新设备"技术成果时，肯定了原告任课题组长的贡献。原告请求按贡献大小分配奖金，是合法的，应予支持。被告在诉讼中否定原告所做的贡献，与第三人一起主张平均分配奖金，没有法律依据，不予支持。被告将"乳化新设备"技术转让后，应当按照《国务院关于技术转让的暂行规定》（以下简称《规定》）第七条第二款关于"转让技术的单位应当从留用的技术转让净收入中，提取５──１０％作为奖励费用，由课题组负责人主持分配，本单位或其他有关部门不要干预"的规定，按比例提取奖励费，奖励直接从事研究、开发该项技术的人员，但被告未履行自己的法定义务，其行为违反了《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款的规定。民法通则第九十七条第二款规定："公民对自己的发明或者其他科技成果，有权申请领取荣誉证书、奖金或者其他奖励。"原告主张依法领取奖金和提取奖励费，应予支持。第三人对自己应得的奖金及奖励费数额未提具体要求，表示愿与被告自行协商解决，应予准许。据此，玄武区人民法院于１９８９年６月２２日判决：一、"乳化新设备"科研项目所获科技进步奖四千元，原告徐永北分得一千四百元，其余由被告及第三人自行分配。二、技术转让费在净收入中按百分之十提取奖励费二万一千四百四十元，其中原告徐永北分得八千五百七十六元，其余由被告及第三人自行分配。第一审宣判后，被告和第三人郑文、龚惠芬均不服，向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。被告的上诉理由是：１、４０００元奖金应当按原１０００元奖金的分配比例进行分配，郑文、龚惠芬所得奖金数额应予明确；２、监制费１．４４万元不应计入技术转让费中，奖励费只能在技术转让费中扣除技术转让成本后的净收入中提取５％；３、徐永北未参加技术转让工作，无权分享技术转让奖励费。该奖励费中只能由被告和第三人获得。郑文、龚惠芬的上述理由是：１、徐永北夸大自己在研制中的作用。要求提高奖金分配比例，明确所得的奖金数额；２、徐永北没有参加技术转让工作，无权分享技术转让奖励费。要求明确第三人应得的奖励费数额。南京市中级人民法院在第二审中，根据上诉人江苏省日用化工研究所提供的证据，查明技术转让成本费用为２４２４３．８５元。南京市中级人民法院认为："乳化新设备"系被上诉人徐永北和上诉人郑文、龚惠芬共同研制的职务技术成果。在研制中，徐永北任课题组长，起了主要作用，这在上诉人的申报技术成果书中已作了肯定。原审法院根据《条例》中有关科技成果奖金分配要按贡献大小，不搞平均主义的规定，判决徐永北得１４００元并无不当。各上诉人否定徐永北的主要作用，没有根据。徐永北主持制定的１０００元奖金分配方案，当时各方均无意见，这只能体现当事人对自己这一民事权利的自由处分，不能作为本案争议的４０００元奖金的分配依据。各上诉人现在要求明确各人应得的奖金数额，是依法主张自己的民事权利，应予支持。被上诉人徐永北虽未直接参加技术转让工作，但是，根据《规定》第四条的规定，徐永北作为"直接从事研究、开发该项技术的人员"，有权申请领取奖励费。另据该条规定，郑文、龚惠芬既是"直接从事研究、开发该项技术的人员"，又是"在技术转让中帮助受让方切实掌握该项转让技术的有功人员"，可以适当提高应得奖励费的数额。上诉人郑文、龚惠芬要求明确自己应得的奖励费数额，亦应准许。《规定》第四条还规定："执行国家或上级计划研究、开发的技术，除按照计划规定推广应用外，完成单位还可以按照本规定进行转让，其转让收入归单位。"上诉人江苏省日用化工研究所作为技术转让单位，已经获得技术转让费，不应再分享技术转让奖励费。原审判决在技术转让奖励费中扣除徐永北所得数额后，判决被告也应分得部份奖励费，显属不当。上诉人江苏省日用化工研究所请求明确自己应得的奖励费数额，于法无据，不予支持。至于上诉人江苏省日用化工研究所上诉监制费１．４４万元不应计入技术转让费中的理樱楷参照国家科委《关于技术市场若干具体政策的说明》，监制可作为转让方对受让方提供的技术服务，其收入可以计入技术转让净收入中。在第一审中，由于江苏省日用化工研究所拒不提供技术转让成本的证据，致使原审法院无法计算技术转让净收入。技术转让费和监制费２１．４４万元中，扣除现已查明的技术转让成本费用２４２４３．８５元外，净收入应为１９０１５６．１５元。原审法院研究按１０％提取技术转让奖励费用，符合国务院的规定。据此，南京市中级人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法（试行）》第一百五十一条第一款第二项的规定，于１９９０年６月１５日判决如下：一、变更原审判决第一项为"乳化新设备"科研项目科技进步奖奖金四千元，被上诉人徐永北得一千四百元，上诉人江苏省日用化工研究所得一千二百元，郑文得七百五十元，龚惠芬得六百五十元；二、变更原审判决第二项为：从技术转让费净收入中提取奖励费一万九千零十五元六角一分，其中徐永北、郑文？各得六千六百五十五元八角二分，龚惠芬得五千七百零三元九角七分。法理分析：中国的法律渊源有：宪法，法律，法规，规章等。本案中共涉及以下四个规范性法律文件，即：《中华人民共和国民事诉讼法（试行）》，《中华人民共和国科学技术进步奖励条例》，《国务院关于技术转让的暂行规定》，国家科委《关于技术市场若干具体政策的说明》。从法律渊源的角度讲，它们分别属于法律，法规，和规章。而国家科委《关于技术市场若干具体政策的说明》只是"准法"。因为任何一个规范性文件是否属于法律，一个很重要的标准就是能否作为法院办案的依据。法院在审理案件中只是参照了国家科委《关于技术市场若干具体政策的说明》。不过在事实上，由于社会生活是相当复杂的，而法律的数量又相对较少，司法实践中大量地是根据行政规章办案的。本案的解决也主要靠的是规章。所以，在我们仅仅靠我们在课堂上所学到的基本法律从事司法实务的。法理学

法的分类一、法的分类之概念法的分类，指从不同角度，按不同标准，将法律规范分为不同的种类。它是对人类社会存在过的和现实中仍存在的法律从技术的角度进行的类别划分。二、法的一般分类（一）国内法和国际法——法的创制和适用主体不同（二）根本法和普通法——法律效力、内容和制定程序不同（三）一般法和特别法——适用范围不同（四）实体法和程序法——法律规定内容不同三、法的特殊分类（一）公法和私法乌尔比安，公法为有关国家利益的法律；私法为有关个人利益的法律。现代法学，凡涉及公共权利、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系的法即为公法；凡属个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法即为私法。（二）普通法和衡平法（三）联邦法和联邦成员法法理学

法律效力学习目标：1．掌握法律效力的概念2．了解法律效力的范围3．熟悉法律溯及力的相关理论第一节法律效力的概念一、法律效力的涵义所谓法律效力，是指法律对法律主体的约束力或拘束力。其通常包含广狭二义：广义的法律效力，是指所有法律文件的效力，无论是规范性法律文件还是非规范性法律文件，均具有法律效力；狭义的法律效力，是指规范性法律文件的效力。规范性法律文件与非规范性法律文件的区别在于，其约束力的范围是针对特定主体还是不特定主体。针对特定主体的就是非规范性法律文件。二、法律的效力范围所谓法律的效力范围，是指规范性法律文件或者制定法在什么时间、何种空间以及对于何种对象有效，从而产生行为拘束的后果。依据这个概念，法律的效力范围可以具体分为如下三个部分：其一，法律的时间效力范围。其二，法律的空间效力范围。其三，法律的对人效力范围。三、法律效力的层次（一）法律的应然效力：所谓“应然”，是指一旦法律的产生符合特定条件，那么它就应当获得人们的遵守，无论实际上是否存在违反法律的行为。（二）法律的事实效力：指法律在多大程度上得到人们的遵守。[法律实际上被遵守的程度，被称为法律实效]（三）法律的道德效力：很多的社会成员对于法律的遵守是基于共同的法律确信，而这种共同确信所根据的是得到认可的社会道德的基本价值。法律效力的三个层次对于理解法律的功能及其实现至关重要。如果法律在现实中被普遍违反，那么这将会危害到法律的应然效力。如果法律丧失或者缺少道德效力的支持，那么法律的实际效力也会受到削弱。因此，法律的应然效力必须得到法律的事实效力与法律的道德效力的支持。第二节法律的时间效力法律的时间效力，是指法律何时开始生效、何时终止效力，以及法律对于其生效前的事件或者行为是否具有溯及力的问题。一、法律的生效时间在我国，法律的生效时间，一般会表现为五个方面：（一）自法律公布之日起生效（二）具体规定本法的生效时间（三）比照其他法律以确定本法律的生效时间（四）自法律试行之日起生效（五）自法律文件到达之日起生效二、法律的失效时间法律可以通过明令废止或默示废止的形式，而终止其效力。我国法律的终止生效时间主要有下面五种形式：（一）新法律公布后，原有的法律即丧失效力（二）新法律取代原有法律，同时宣布旧法作废（三）法律本身规定的有效期届满（四）由有关机关颁发专门文件宣布废止某个法律（五）法律已完成其历史任务而自行失效三、法律溯及力问题（一）法律溯及力的概念与原则1.法律溯及力，又称法律溯及既往的效力，是指新的法律颁布后，对其生效以前所发生的事件和行为是否适用的问题。如果适用，新的法律就具有溯及力；如果不适用，新的法律就没有溯及力。2.对于法律生效之前的时间和行为不适用该法的，称为“不溯既往”原则。与此相适应，如果法律追究生效之前的事件和行为，则称为“溯及既往”原则。3.法律溯及力的原则有四：A从新原则：新的法律颁布后，对其生效以前所发生的事件和行为一律适用。亦即法律一律具有溯及力。B从旧原则：新的法律颁布后，对其生效以前所发生的事件和行为一律不适用。亦即法律一律不具有溯及力。C从新兼从轻原则：新的法律颁布后，原则上，对其生效以前所发生的事件和行为一律适用，除非旧法处罚轻于新法处罚。亦即原则上承认法律的溯及力；但是，在旧法处罚轻于新法处罚的时候，反对法律的溯及力。D从旧兼从轻原则：新的法律颁布后，原则上，对其生效以前所发生的事件和行为一律不适用，除非新法处罚轻于旧法处罚。或者说，原则上否认法律的溯及力；但是，在新法处罚轻于旧法处罚的时候，肯定法律的溯及