独立董事培训讲义

第五章独立董事第一节什么是独立董事第二节独立董事制度的产生与开展第三节独立董事的独立性第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@第一节什么是独立董事董事外部董事内部董事〔执行董事〕灰色董事〔非独立非执行董事〕独立董事〔独立非执行董事〕王金鑫wangjx@内部董事内部董事也称作执行董事，一般指现任公司的管理人员或雇员以及关联方经济实体的管理人员或雇员。他们既是公司的雇员，如担任公司的高级管理职位，同时又担任公司的董事。他们可以是本企业的员工，也可以是与本企业有着经济关联的企业的员工，如母公司的总经理出任子公司的董事。王金鑫wangjx@灰色董事灰色董事也叫非独立非执行董事，指与本公司或管理层有着个人关系的或者经济利益联系的外部董事。灰色董事可以是执行董事的家庭成员、代表公司的律师、长期的咨询参谋、与公司具有密切的融资关系的投资者或商业银行家、或者其他来自与公司发生真实商业交易的公司的人。灰色董事可能会由代表董事、专家董事等组成，目前这种由非执行董事为多数的董事会是我国上市公司董事会组成的一种主要表现形式，但是这种形式的董事会的监督作用依然有限，对它所发挥的作用仍需做出鉴别。王金鑫wangjx@独立董事独立董事又称独立非执行董事，是指独立于管理层，与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断关系的董事。非执行董事中区分为独立非执行董事(即独立董事)和非独立非执行董事〔即灰色董事〕。独立董事的最大特点是其“独立性〞，这也决定了其与灰色董事的区别。所以，外部董事并不一定是指独立董事，外部董事的内涵要大于独立董事，除灰色董事外的外部董事才是独立董事。王金鑫wangjx@独立董事的职权一般职权：全体董事都享有的职权特别职权：重大关联交易确认权独立聘请外部审计机构和咨询机构权召开临时股东大会提请全聘用或解聘会计师事务所的提议权公开向股东征集投票权提名、任免董事聘任或解聘高级管理人员决定公司董事、高级管理人员的薪酬以上述事项经二分之一以上独立董事同意前方可提交董事会讨论。王金鑫wangjx@独立董事的职责一般职责：忠实、竞业禁止、禁止滥用权利及诚信、勤勉、保密谨慎等义务特别义务：针对公司重大事项独立发表意见的职责参与公司战略规划的职责承担内部审计职责独立评价与任免职责〔对董事会或执行董事的工作进行评价和监督，同时承担对于新董事的提名及高级管理人员的任免的责任〕王金鑫wangjx@一、独立董事受到关注经理人员的高薪酬引发争议股东诉讼事件大量增加二、引入独立董事制度的意义和作用设立独立董事制度的目的独立董事的角色与作用三、我国公司引入独立董事制度的历程第二节独立董事制度的产生与开展王金鑫wangjx@经理人员的高薪酬引发争议强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。许多股东认为这一薪金太高了。因为无论公司的规模和业务复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以鼓励任何人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团………一、独立董事受到关注王金鑫wangjx@股东抱怨一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者〔经理人员〕而非老板〔股东〕的手中；二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制；三是经理人才市场的竞争程度缺乏以成为经理人员获取高薪的正当藉口。一、独立董事受到关注王金鑫wangjx@从理论上来讲，经理人员与股东的关系是委托-代理关系。委托人——股东——最大化股东收益代理人——经理——自身的偏好目标要想使二者目标相一致，对代理人进行鼓励是必要的，而工作报酬是主要的鼓励手段。而在实践中，由于分散持股，大多数股东并不能直接介入确定经理人员报酬的决策过程。股东们所关注的问题是：支付多高的报酬才能对经理人员产生鼓励？哪些报酬是不必要的？向尽力人员支付不必要的高薪在多大程度上损害了所有者利益？经理人员认为其所从事的工作需要较高的能力、经验和知识，承担较大的风险，普通员工的工作却不具有相同的挑战性，所以他们应该获得高薪。一、独立董事受到关注王金鑫wangjx@股东们认为，既然经理人才市场是高度竞争的市场，就应该存在均衡价格〔也就是经理人员的平均薪酬〕。均衡价格的形成应该是管理活动人力资本的需求方〔股东〕和供给方〔经理人员〕之间讨价还价的结果，而不是由经理人员单方面的力量所决定。总之，股东与经理人员关于薪酬的争议最终的落脚点是：由谁来决定经理人员的报酬。持股分散的股东们由于投票本钱很高不适合直接充当这一角色。经理人员由于自身利益冲突也不适宜于担任这一角色。在这种情况下，独立董事作用得以凸显。一、独立董事受到关注王金鑫wangjx@股东诉讼事件大量增加不仅经理人员的报酬越来越高，独立董事获得的津贴数额也在大幅度增加。“没有免费的午餐〞，更高的报酬意味着更高的责任。要求独立董事们必须专注于公司的经营，为股东的财富增值尽心尽力。否那么，一旦被确认失职，将面临股东的诉讼，败诉后不得不向股东赔偿损失。一、独立董事受到关注王金鑫wangjx@随着经理人员损害股东利益事件的增加以及许多大公司的倒闭，投资者不得不重新评价董事会与非执行董事的作用，开始将非执行董事视为股东利益的主要保护者。而非执行董事有效行使职能的前提是具有独立性。一、独立董事受到关注王金鑫wangjx@二、引入独立董事制度的意义和作用设立独立董事制度的目的股份有限公司制度是人类有关企业组织形式的一项天才创造，公司制度的出现使得企业实现了所有者与经营者的别离，企业开始能够脱离某个具体的所有者而独立存在，具有了自己的“人格〞和生命。然而，在现代公司制产生的初期，很多人疑心这样的企业组织形式是否能够生存下去。现代西方经济学的开山鼻祖亚当·斯密就是持疑心论者之一。亚当·斯密曾经谈到：由于本身不是所有者，难以想象自利的经理们会象照顾自己的财产那样小心、妥善地管理公司的财产，结果可想而知。然而，出乎这位大经济学家所料，公司制不但生存下来了，而且还被发扬光大，成为了当今企业的主要组织形式。第二节独立董事制度的产生与开展王金鑫wangjx@董事会是解决亚当·斯密所担忧的问题的又一项天才创造。现代公司制度的早期设计者天才地创造了董事会这样一个机构，让董事作为公司所有者的代表，负责对管理层进行监督。然而，董事的个人利益与全体股东的利益之间通常存在着无法防止的矛盾，尤其是当董事本人同时还在公司内担任管理职务时，两者之间的利益经常会发生冲突。因此，在董事会成员中引入一定数量的独立董事，可以为董事会带来公正、客观的意见和观点，并在非独立董事与公司利益发生冲突时，从独立的角度帮助公司进行决策。第二节独立董事制度的产生与开展王金鑫wangjx@第二节独立董事制度的产生与开展综合起来，设立独立董事的目的主要包括以下几个方面：将外部的、客观的观点引入董事会。设立独立董事最重要的意义就在于其由于独立性而派生的客观性，独立董事的客观性使其在公司与执行董事存在利益冲突时能够作出公正客观的判断。公司与执行董事可能存在潜在利益冲突的问题主要包括管理层的绩效评价，董事的任免、高级经理人员及董事的薪酬等敏感事务，在这些问题上独立董事的独立性与客观性使得他们的意见特别有价值。王金鑫wangjx@第二节独立董事制度的产生与开展挑战公司内部的一致性思维。在公司的管理层中很容易形成一些对市场的错误观点和共识，导致他们对本行业今后的开展趋势作出错误的判断和假设。独立董事由于没有陷入公司日常的繁杂事务，能够置身事外、从不同的角度来分析研究问题，因而能够帮助公司的管理层识别市场发出的预警信号，使管理层认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响。英国的Bovis建筑公司在1991-1992年的衰退中保持了盈利，而同期几乎所有其他建筑和房地产公司都碰到了严重困难，其中一个重要原因就是由于这家公司的独立董事在几年前就提醒管理层注意英国房地产业10-12年的经济周期，这促使该公司在其他公司由于国内建筑业景气而无暇顾及海外时就开始投资开展海外市场。王金鑫wangjx@第二节独立董事制度的产生与开展为公司带来新的知识、技能和经验，对公司战略、投资、工程方案等提出客观的意见和建议。公司选择独立董事的一个重要原因是由于他们在管理大型工程、设计和实施股票期权方案、安排国际国内贷款等方面具有丰富的经验和特殊的知识和技能。董事会在一开始就应该清楚公司对这类技能的需要究竟应该通过聘请独立董事还是通过一些其他的合作形式来获得。一个经验方法是估计公司对这类技能的需要究竟是长期的还是短期的，如果公司对这类技能需要的时间少于两年，那么通过聘请专家独立董事的方法是不可取的，只有当某项技能对公司来说是长期需要的，才应该考虑采用聘请专家独立董事的方法来解决。王金鑫wangjx@第二节独立董事制度的产生与开展驾御公司渡过困难或敏感的时期。独立董事在公司处于上市、退市、接受重大贷款、并购、首席执行官继任等重要阶段将起到关键的作用。公司所面临的最关键时期之一是整体出售，企业家在准备将企业出售给更大的公司时，需要同时面对很多问题：一方面，他需要为企业的经营花费尽可能多的时间，以保证企业在出售时正处于其颠峰状态；另一方面，出售企业是一件极其复杂的事情，特别是对没有经验的人来说。一个理想的方法就是任命一名具有出售企业经验的独立董事负责与各方谈判，而企业家那么集中精力增加企业的价值。企业的另一个关键时期是并购以后，特别是在合并的情况下，此时独立董事能够缓解两个企业的管理层由于争夺新公司的位置而产生的冲突。一个具有在两种企业文化环境下工作经验的独立董事有助于提前洞察并化解潜在的冲突。王金鑫wangjx@第二节独立董事制度的产生与开展控制董事会主席/首席执行官的不当行为。当公司由一个强有力的董事会主席/首席执行官合一的内部人或关键人控制时，有效的独立董事可以防止该内部人或关键人一手遮天，及时识别和限制其不当行为。一般来说，需要识别和限制的不当行为包括：高级经理人员用公款进行个人消费；用公司的钱为自己购置荣誉；过分奢侈的在职消费，如高档汽车、豪华办公室等；轻易对外承诺搞一些大型豪华、但不会给公司带来多少效益的工程等。王金鑫wangjx@第二节独立董事制度的产生与开展代替企业家的才能。在一些小公司中，当创业企业家由于死亡或转让股份等原因离开公司后，他们的职位通常会由职业经理接任。然而，职业经理往往缺少创业企业家所具有的远见、热情与努力工作的动力。而独立董事，可以提供公司所需的远见，使公司的管理层团结合作，减少内耗。标准董事会的工作程序。独立董事的存在会对董事会的报告、分析、决策等取到一定程度的约束作用，促使其标准运作。王金鑫wangjx@第二节独立董事制度的产生与开展为公司建立更广泛的外部联系，帮助公司识别联合与并购的时机。一个有着广泛社会关系的独立董事能够帮助公司建立更广泛的外部联系，并发现联合与并购的目标和时机。帮助公司遵守和维护社会道德。近年来，公众对公司的社会责任与道德的要求越来越高，来自社会各方的压力促使董事会必须将公司的道德问题提到董事会的议事日程上来。与此同时，如果公司无视其在环境保护、劳动平安、平等就业时机等方面的责任，那么公司被起诉的可能性将会大大增加。一些公司为此专门聘请了擅长处理这方面事务的独立董事，并设立主要由独立董事组成的道德委员会。还有一些公司专门聘请一名独立董事负责监督公司的行为是否符合社会道德标准。王金鑫wangjx@独立董事的角色与作用独立董事对公司经营管理的监督作用。独立董事的监督功能主要表达在以下几个方面：审查公司的重要决策；保证公司的财务及其它控制系统有效运作〔此功能可通过在董事会内设立审计委员会完成〕；保证公司的运作不违反有关的监管要求和标准；对照既符合实际但又比较高的标准评价和监督管理层的表现；保证股东充分了解他们所关注的问题的有关信息；判断公司是否到达了其他主要利益相关者〔雇员、债权人、供给商、消费者、特别利益集团、社会等〕的预期。第二节独立董事制度的产生与开展王金鑫wangjx@独立董事的角色与作用独立董事对提高公司绩效的作用。独立董事的独特技能和经验意味着他们能够通过以下方面增加公司的价值：为公司带来新信息、新思想、新技能；帮助公司更广泛地接触其它行业、金融市场、政府和新闻媒体；对公司的方案和绩效评价提供客观和理性的观点；帮助管理层识别时机、判断可能存在的问题、制定适当的开展战略。第二节独立董事制度的产生与开展王金鑫wangjx@独立董事的角色与作用独立董事对保护股东权益的作用。独立董事的重要作用之一就是通过以下方法保护公司和股东的财产不受侵犯或滥用：保证公司的投融资决策是经过客观、详细的论证后作出的；保证公司的所有活动都以增加股东价值或防止公司资产贬值为目的；保证董事会与管理层之间的信息传递准确、及时、完整。第二节独立董事制度的产生与开展王金鑫wangjx@三、对独立董事的鼓励和约束机制对独立董事的鼓励〔1〕固定薪金〔2〕持有公司股票〔3〕延期支付方案〔4〕股票期权〔5〕保险保障制度第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@三、对独立董事的鼓励和约束机制对独立董事的约束〔1〕声誉约束〔2〕法律约束〔3〕股权约束既是鼓励，又是约束〔4〕市场约束第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@四、我国公司引入独立董事制度的历程独立董事制度在我国股份公司的引入，首先是从赴境外证券交易所上市的公司中开始的。1997年12月16日中国证监会于发布的?上市公司章程指引?中第112条首次提出“公司根据需要，可以设立独立董事〞。1999年3月29日国家经贸委、中国证监会联合发布?关于进一步促进境外上市公司标准化运作和深化改革的意见?2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议上，国家经贸委明确提出，今后要在大型公司制企业中逐步建立独立董事制度。2000年11月上海证券交易所于制定了?上海证券交易所上市公司治理指引?就上市公司建立独立董事制度作了较为详细的规定2001年，中国证监会发布?关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见?第二节独立董事制度的产生与开展王金鑫wangjx@截止到2024年6月30日，沪、深两交易所共有上市公司1250家，其中1244家上市公司已配备独立董事3839名在配备有独立董事的1244家上市公司中，独立董事占董事会成员三分之一以上的公司有800家，占64.4%；独立董事占董事会成员30%以上的公司有863家，占69.4%；独立董事占董事会成员25%以上的公司有1023家，占82.3%。独立董事制度已初步建立王金鑫wangjx@3839名独立董事中，会计专业人士共1218名，占总人数的31.7%，根本上到达了各上市公司的独立董事中至少有一名会计专业人士的要求30至50岁年龄段的人员最多，共2268名，占总人数的59.1%；其次是50至70岁的人员，共1419名，占总人数的37%；70岁以上的人员共131名，占总人数的3.4%；30岁以下的共21名，仅占总人数的0.5%独立董事的构成王金鑫wangjx@本科学历的人员1351人，占总人数的35.2%；硕士研究生1020人，占26.6%；博士研究生或以上1038人，占27%；大专或以下学历的人员430人，占11.2%教授、学者有1686人，占独立董事总人数的43.9%；中介机构工作人员〔包括会计师事务所、律师事务所、投资咨询公司等中介机构的工作人员〕906人，占23.6%；公司管理人员480人，占12.5%；政府退休人员269人，占7%，其他职业背景的人员498人，占12%独立董事的构成〔续〕王金鑫wangjx@独立董事的监督能力有限〔1〕独立董事人数少，比例低，其“制衡性〞原那么难以表达。〔2〕独立董事的工作时间和知情权得不到保证。〔3〕独立董事不独立大股东或管理层向董事会提出独立董事人选安然我国独立董事存在的主要问题王金鑫wangjx@独立董事的任职资格模糊独立董事的“名流化〞独立董事的选拔机制不标准“人情董事〞、“挂名董事〞、“花瓶董事〞独立董事和监事会的职责不明确独立董事和监事会在监督财务的职能上存在相互重叠之处，在监督董事、经理行为方面也没有明确的职能分工。我国独立董事存在的主要问题王金鑫wangjx@完善相关的法律法规立法级别较低加快推进股权分置改革，弱化大股东在董事会中的权力改革独立董事的选拔机制，建立独立董事托管制度一是在制度设计上规定独立董事的最低限度条件；二是在行权能力上规定独立董事资质要求。完善我国独立董事制度的建议王金鑫wangjx@完善独立董事的鼓励和约束机制1、声誉鼓励机制，建立独立董事的诚信档案2、薪酬鼓励机制3、建立独立董事保险制度明确规定独立董事与监事会功能定位，充分发挥各自作用完善我国独立董事制度的建议王金鑫wangjx@来自莲花味精独立董事的声音短短一个星期之内，莲花味精〔600186〕连续发布了两条公告，独立董事催促其母公司莲花集团归还巨额占用资金。独立董事一改沉默和失语的“花瓶〞形象而发出独立的声音，引来了市场的喝彩。但莲花味精的困境仍然难解，独立董事真正发挥应有作用的时期还没有完全到来。说明独立立场4月28日，莲花味精四位独立董事陈淮、赵洁川、张桂兰和席春迎联名发布公告，要求莲花集团尽快还款，并提出了?河南莲花味精股份有限公司独立董事关于解决控股股东河南省莲花味精集团有限公司占用公司资金的提案?。?提案?称：鉴于控股股东河南省莲花味精集团有限公司截至2024年3月31日占用上市公司资金累计已到达9.49亿元，严重影响了上市公司的正常生产运营，建议聘请独立财务参谋，就解决控股股东占用资金问题提出解决方案，责成董事会办公室负责办理聘请独立财务参谋等相关事宜。王金鑫wangjx@来自莲花味精独立董事的声音此前，4月23日莲花味精发布了独立董事?关于上市公司与关联方资金往来与对外担保问题的独立意见?。?意见?对莲花味精集团占用上市公司巨额资金，又未经董事会、股东大会讨论通过，表示强烈谴责，要求上市公司和莲花味精集团及关联方尽早拿出切实可行的还款方案，切实到达保护广阔中小投资者的利益。莲花味精独立董事赢得了很多市场人士称赞，有人甚至把莲花味精还款的期望寄托在独立董事的公告上。但这个想法恐怕有点过于乐观。独立作用有限4月29日，记者采访了莲花味精证券部。对方表示，独立董事发布“催款公告〞后，莲花味精没有立即聘请独立财务参谋，也没有直接联系莲花集团。莲花集团也一直没有作出明确的还款表态。“莲花集团并非想借钱不还，实在是他们自己也没钱。如果有钱，他们早就还上了。〞王金鑫wangjx@来自莲花味精独立董事的声音记者又联系了莲花味精独立董事、著名经济学家陈淮，他对发布“催款公告〞一事不愿意说明任何立场，只说了8个字：“照章办事，履行职责。〞言下之意，独立董事不过是在履行“把话带到〞的职责。独立董事促成莲花集团迅速还款的可能性比较小。独立的“花瓶〞莲花味精的独立董事虽然发表了自己的声音，但是他们仍然没有超越作为中国独立董事而必须承受的悲哀。独立董事有名无实的现状是有其历史和现实原因的，只有随着保荐人制度的完善，上市公司资金被占用的现象才会减少，独立董事制度也将逐步完善。北京证券分析师李阳认为，从莲花味精接二连三发布独立董事公告可以看出，莲花味精的独立董事在内心深处并不甘心做别人的“花瓶〞，他们至少让我们看到了一个不再“失语〞的独立董事。王金鑫wangjx@如何理解独立董事的“独立性〞对“独立性〞的判断，主要应基于以下几个因素：〔1〕与该公司或该公司关联企业的雇佣关系；〔2〕与该公司或该公司关联企业的经济利益关系；〔3〕与该公司或该公司关联企业的高级管理人员的私人关系或经济利益关系。王金鑫wangjx@如何理解独立董事的“独立性〞由此得出独立董事四个最重要的特征：〔1〕独立董事来自于公司外部；〔2〕独立董事往往具有较好的素质与丰富的实践经验；〔3〕独立董事与所任职的公司没有任何关联关系；〔4〕独立董事的主要作用是为了监督管理层、维护全体股东的利益。王金鑫wangjx@四、对独立董事的鼓励和约束机制对独立董事的鼓励〔1〕固定薪金第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@四、不同治理模式下独立董事的“独立性〞英美模式“单层制〞独立董事主要指的是董事会的外部董事外部董事的“独立性〞受限于外部董事与公司内部人之间的信息不对称，在很多情况下，他们所做的判断在客观性与准确性方面并不充分。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@德日模式“双层制〞独立董事主要指的是代表公司主要利害相关者利益的非执行董事〔或监事〕担任独立董事的人员通常是公司的前任经理人员、互相持股的关联公司代表。独立董事的人选经常受公司CEO的暗中操作。信息不对称程度低。独立董事的“独立性〞主要受限于他们的流动性，由于利益关系，独立董事很难对公司内部人的提议提出反对意见。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@东南亚模式大股东对公司具有超强的控制力独立董事数目众多，但独立性较差。因为：大股东对公司具有超强的控制力。董事会的重要决策，包括独立董事的提名和更换，根本上由大股东决定。独立董事既受限于信息不对称，又不具有流动性，很难再公司治理中发挥有效作用。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@三、不同国家公司法对“独立性〞的界定英国公司法独立董事非经股东大会批准不得从公司购置大额资产。大额资产是指超过5万英磅的现金或超过公司总资产10%的非现金资产。独立董事可以持有公司股份，但必须有偿取得。独立董事在买进或卖出公司股份时，需公开披露。独立董事一般不能从公司获取报酬。独立董事的津贴、差旅费用等应在公司财务报告中加以反映。独立董事不能向公司贷款，或要求公司提供贷款担保。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@特拉华州公司法〔美国〕独立董事可以持有公司股份。担任独立董事的人员不能与公司存在“重大〞利益关联。不存在重大利益关联是指在过去的两年中未受雇于公司，不是公司主要经理人员的亲属，未与公司发生总额超过20万美元的交易，不是受聘于公司的律师或投资参谋。密歇根州公司法〔美国〕担任独立董事的人员在过去3年内不得是公司的雇员，未与公司发生总额超过100万美元交易。独立董事的任职时间不得超过3年。如超过3年，可以作为董事留任，但失去独立董事资格。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@中国公司法

独立董事不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务或者从事损害本公司利益的活动。从事上述活动所得收入应当归公司所有。独立董事除经公司章程或股东大会同意外，不得与公司订立合同或进行交易。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@四、公司治理章程对“独立性〞的指引纽约证券交易所将聘用某人担任独立董事的公司和此人所就职公司之间的财务关系作为判断独立董事“独立性〞的标准。香港公司治理委员会从四个方面评价独立董事的独立性：1.是否持有上市公司已发行股本总额1%或者以上的股权；2.是否在上市公司或者它的附属公司的业务中拥有任何财务或者其他权益；3.是否与上市公司的关联人士有联系；4.是否在上市公司集团内担任重要管理职责。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@中国证监会于2024年底发布的?关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见?以下人员不得担任独立董事：1.在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系〔直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等〕；2.直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；3.在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；4.最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；5.为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等业务的人员；6.公司章程规定的其他人员；7.中国证监会认定的其他人员。第三节独立董事的独立性王金鑫wangjx@一、制约独立董事发挥作用的主要因素

过度集中的股权结构导致独立董事缺乏流动性上市公司经理人员缺乏聘请独立董事的动力

独立董事能力欠缺

独立董事受制于诉讼风险第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@过度集中的股权结构导致独立董事缺乏流动性我国国情的特殊性——国企转制国有股权重高，政府作为大股东和国有资产受托管理机构混为一体，政府可以越过公司法规定的法人治理结构直接聘用和解聘董事长和总经理。股权结构过度集中，致使控股股东有绝对力量来控制董事会和经理层，独立董事的提名和更替均受到控股股东的操纵，流动性缺乏导致独立董事很难在董事会中对控股股东的代理人产生制衡。王金鑫wangjx@上市公司经理人员缺乏聘请独立董事的动力国外上市公司聘请独立董事的动力法律规定公司聘请独立董事说明公司愿意接受社会的有效监督，可以降低公司的筹资本钱在面对股东诉讼时，管理层可以利用独立董事来保护自己。在中国管理层面临的诉讼风险并不大。因为?公司法?并未规定股东可以起诉管理层的自我交易行为，也没有规定公司管理层可以以得到独立董事批准为由，来对抗这些诉讼。上市公司聘请独立董事根本上是迫于监管部门和股东的外在压力，而不是期待能够获得相应的收益，所以动力缺乏。王金鑫wangjx@独立董事能力欠缺来源：高等院校和科研机构的专家学者特点：独立性强他们在各自的领域具有较深厚的专业知识对上市公司所处的行业背景、竞争环境、业务运作可能并不完全了解，在很多情况下，难以为董事会提供战略决策支撑忙于自身专职公所，无暇顾及公司事务，无法真正参与公司运作，即使有能力也不能为公司开展做出更大奉献。王金鑫wangjx@独立董事受制于诉讼风险独立董事在行使权力的同时，是要承担风险的。如果中小股东认为董事会的一项决议损害了投资者利益，在查阅董事会的记录后，那么投票赞成这项决议的董事就可能被卷入诉讼。因此，独立董事在决策的同时承担了一定的风险，为了维护董事自身的利益，就需要有一种风险转嫁机制来分散独立董事可能面临的风险。如果这种风险转嫁机制缺乏，独立董事将通过减少参与决策回避风险，他们在公司治理体系中的作用自然被削弱了。王金鑫wangjx@二、独立董事作用评价独立董事提名通过考察独立董事提名可以间接判断独立董事与控股股东之间的“利益相关〞程度。独立董事来源通过考察独立董事的来源可以判断独立董事的专业素质及可能的决策咨询作用。独立董事人数通过考察独立董事的人数可以判断独立董事对董事会决策过程的影响力。第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@独立董事兼职情况

通过考察独立董事兼职其他公司董事会的情况可以间接判断独立董事的工作努力程度和专业知识素质。独立董事如何获取信息

通过考察独立董事获取信息的渠道可以了解独立董事所基于的决策职称平台，以及相应的决策参与程度。独立董事与执行董事的信息非对称通过考察独立董事获取信息的能力可以了解董事会成员之间的信息非对称程度，判断其对董事会决策效果的影响。第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@独立董事报酬通过考察上市公司独立董事的报酬，并与相应的公司描述性统计特征，如规模、业绩、股权结构等相联系，可以在一定程度上判断“适度〞的独立董事报酬区间，从而对独立董事的工作努力程度和独立性做出评价。独立董事工作内容独立董事在上市公司董事会中的作用主要表达在两个方面：监督与决策参与。通过考察独立董事的主要工作内容可以了解独立董事在董事会决策过程中的地位和影响力。第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@独立董事作用的内部人评价通过了解公司内部人对独立董事在董事会重大决策中所发挥作用的评价，并与公司外部人的意见进行比照，可以发现源于信息非对称的独立董事作用的主观评价差距，进而分析这一差距对董事会决策效果的影响。第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@三、独立董事决策参与机制的设计强化董事会监督经理人员是为了防止经理层滥用权力而造成股东资产损失，确保股东资产的保值增值。参与公司战略规划有助于增强独立董事的荣誉感和参与精神，促进独立董事为公司所处的经营领域和行业状况进行了解，对经理层提出的建议及时检查、修正，推动公司战略方案的实施。协调公司所有利害相关者不可能同时满足所有利害相关者的要求，由董事会作出取舍，协调所有利害相关者，有效调节利害相关者之间的冲突。第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@强化的董事会要具有如下特征：独立董事在董事会中占有数量优势董事会具有适宜的规模，标准是形成一个有效率的工作团队董事会成员具有丰富的行业经验和领导经历，能用自身的专业知识为公司面临问题的解决提供帮助董事会成员能够在董事会会议上自由交流信息和观点独立董事应该推举一个召集人，这个召集人与董事长共同方案董事会的行动董事会中的重要次级委员会，如审计、报酬、提名等，应该由独立董事组成，或至少独立董事应该在数量上占有优势。独立董事能够得到关于公司财务和经营状况的较全面的信息。第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@独立董事战略参与不同公司独立董事战略参与的程度存在差异。这些差异是由董事会结构、内部工作程序以及独立董事的个性等多种因素所造成的，其中董事会结构起着至关重要的作用。第四节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@独立董事战略参与的具体措施：战略审计选取测度指标原那么被测度的指标应该是常见的、容易理解的、广泛被接受的财务指标。要能反映出股东长期投资的回报率，要涵盖时机本钱，要能使当前的收益与过去的收益进行比照。要反映经济学的根本原理，即股东对公司的忠诚来自于公司对他们投资的回报率。备选测度指标投资利润率：销售利润率、资金利润率、每股净资产投资现金流回报率：反映净现金流状况的财务指标，它有助于进行多种投资时机本钱的比较年度净经济附加值：反映股东投资收益超过投资本钱绝对量的财务指标股东收益率：测试股东投资于公司所获得的全部收入〔股息、红利、资本升水〕的财务指标第三节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@数据设计和保存一种做法是，由董事会聘请注册会计师进行数据设计、搜集和保存，董事会通过雇佣合同对注册会计师进行控制。另一种做法是，将公司内部审计部门划归董事会管辖，由其负责战略审计。指定负责的次级委员会由独立董事控制的审计委员会具体对公司的战略审计负责，包括确定审计原那么、监督财务数据的设计和保存、检查审计过程等。第三节独立董事作用及其决策参与机制的设计王金鑫wangjx@案例讨论 “伊利风波〞与为难的独立董事 伊利股份是在上海证券交易所上市的公司，主要业务为牛奶制品的生产和销售。2024