第一章、法律与物流法

法律与物流法1.法(1)在中国古代，法与刑是通用的。(2)法从古代起就有公平的象征意义。

(3)古代法具有神明裁判的特点。2.律：《说文解字》解释为均布，即古代调音律的工具,说明律有规范人们行为的作用，是普遍的，人人遵守的规范。法律的设立：法律是由立法机关制定，国家政权保证执行的行为规则。法律体现统治阶级的意志，是阶级专政的工具之一。体现统治阶段的意志，国家制定和颁布的公民必须遵守的行为规则“法”是一切律条总的归纳意志表述，“律”是法在实际应用时的具体规定。法，在生活中无处不在由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的行为规范的总和。法的特征：1．法是调整人们的行为或者社会关系的规范，具有规范性。2．法是由国家制定或者认可的，体现了国家对人们行为的评价，具有国家意志性。3．法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系，具有国家强制性。4．法在国家权力管辖范围内普遍有效，因而具有普遍性。5．法是有严格的程序规定的规范，具有程序性。法的作用：指法对人们的行为或一定的社会关系发生的影响。

(一)法的规范作用，指法作为一种特殊社会规范自身所具有的、对人们的行为发生影响的性能。其主要内容包括：1、指引作用；2、评价作用；3、预测作用；4、强制作用；5、教育作用。(二)法的社会作用，指法为达到一定的社会目的或政治目的而对一定的社会关系所产生的影响。其内容包括：1、法的政治作用；2、法的社会公共作用。法的价值：应是法律的内在状况与人的法律需要的相互联系、相互作用、相互建构的关系范畴，是法律的内在状况在实践中对人的法律需要潜在的和现实的满足过程。主要价值：1、秩序。社会政治、社会经济、社会生活2、自由。意志、行为、个人、社会（1）法律把自由法律化为权利，使自由的实现得到充分的保障。（2）法律引导人们正确地享有自由，行使自由权。3、效率。通过对各种利益关系的调整，调动人们的劳动积极性，以此促进和提高效率。4、正义。正义形成了法律精神上进化的观念源头，使自由、民主、平等、人权等价值观念深入人心物流的基本要点：①物流中的“物”既可以是有形物，也可以是无形物②物流不是物的简单的流动过程，它是由运输、装卸、包装、储存、流通加工、配送、信息处理等活动合成的。③物流是把运输、装卸、包装、储存、流通加工、信息处理作为物流系统中的构成要素，将它们看作一个整体来追求物流系统的效益最大化。④随着时代的发展，物流从仅仅考虑本身作业系统的最优化正逐渐向考虑供应链整体最优化方向扩展分类：①根据物流范围划分：社会物流、行业物流、企业物流②根据企业物流的具体物流活动：供应物流、生产物流、销售物流、回收和废弃物物流③根据物流活动的空间范围划分：地区物流、国内物流、国际物流④根据物流活动的组织者划分：自主物流、第三方物流、第四方物流法律是调整社会关系的一种行为规则。物流活动涉及生产领域、流通领域、物品流动的各个方面，必然会受到相应法律法规的调整。但到目前为止，我国还没有一部统一的物流法。

物流法是指调整与物流活动有关的社会关系的法律规范的总称。物流法法律渊源是指法律的表现形式，是不同国家机关依法制定的各种具有不同法律效力的规范性文件。它们因制定其的国家机关不同而具有不同的效力。目前，我国物流法规的表现形式即法律渊源大致包括下列几个层次：

法律行政法规规章地方性法规国际条约物流法的渊源法律：由全国人大通过，以国家主席令形式发布的法律文件。法令：或称行政法规，指由国务院常务会议通过，以国务院令的形式发布的法律文件。法规：或称部分规章，指由政府各行业主管部门制定，以部、委、局令形式发布的法律文件。国家标准：由国家质量技术监督管理部门组织制定、批准和发布。其中一些强制标准属于国家的技术法规，其他标准本身虽不具有强制性，但因标准的某些条文由法律赋予强制力而具有技术法规的性质。国际公约：由国际组织制定，各国签字加入成为缔约国。国际惯例：经过长期的国际时间形成的习惯性规范，成文的国际惯例由某些国际组织或商业团体制定。国际标准：由国际组织制定，本身没有强制力，但国家公约常将一些国际标准作为公约附件，从而使其对缔约国构成约束。物流法的形式物流法的形式制定主体地位及效力表现形式法律全国人民代表大会及常委会仅次于宪法中华人民共和国××法行政法规国家最高行政机关国务院仅次于宪法和法律××条例、××实施细则规章国务院及其所属机构不得与宪法、法律和行政法规相抵触××规章、××办法等地方性法规省/自治区/直辖市人大及常委会仅次于宪法、法律及行政法规××地方××条例、暂行办法等国际条约、协定国际组织、协定参加国以不与本国法律冲突为原则公约、换文、协定技术标准受委托机构、行业协会等源于法律授权/可成为法律技术规范国家标准、行业标准、企业标准除全国性的物流政策外，我国各级地方政府也制定了一系列的地方性物流政策。地方性物流政策大多与全国性的物流政策相配套、相协调，但也有个别地方政府进行了较大幅度的政策创新。另外，地方性物流政策除体现为有关地方性法规、条例、规定、通知、意见外，还体现在地方政府所制定的物流规划方案中。概念：法律关系是法律在规范人们的行为过程中所形成的一种特殊的社会关系，即由法律规范所确认和调整的人与人之间的权利义务关系。物流法律关系是指物流法律法规在调整物流活动过程中所形成的具体的权利义务关系。构成要素：主体、客体和内容。

物流服务合同1、合同订立的程序？2、合同应具备哪些主要条款？3、什么是格式条款？

合同也被称为契约，是现代法律制度中最重要的法律概念之一。根据我国《合同法》的规定，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事财产权利和义务关系的协议。物流合同是种类繁多的合同中的一种，完全符合《合同法》中关于合同的定义。我国《合同法》并没有直接规定物流合同，所以物流合同属于合同理论上的无名合同范畴。但《合同法》具体规定了物流合同中的运输合同、仓储合同及相关的承揽合同等。这样，在涉及具体的物流合同时，如果《合同法》中有相应的规定，应遵循这些规定；如没有相应的规定，则遵循《合同法》中关于合同的一般性规定。特征是平等的物流服务提供者与接受者之间实施的一种民事法律行为。

民事法律行为是法律行为的一种，是民事主体实施的能引起民事权利义务的产生、变更或终止的合法行为，在性质上不同于事实行为。

事实行为是指不以意思表示为要件，并不能产生当事人预期的法律效果的行为，如侵权行为、拾得遗失物、加工等。以设立、变更或终止债权债务关系为目的和宗旨物流合同是物流服务提供者与接受者之间意思表示一致的协议。物流合同是一种协议，它要求合同的成立必须有两个或两个以上的当事人。当事人之间产生协议还需要各自作出意思表示，并且意思表示应该一致，协议本来的含义即为合意。物流合同与物流合同书不是一个概念，合同书是证明合同存在的一种证据；而只要符合合同的定义，当事人之间达成了一致意思表示，合同就存在。

合同上一种协议，可以有两个或两个以上当事人。当事人就合同的条款经过协商达成一致，合同即成立。所谓合同订立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。合同订立是缔约各方以成立合同为目的而相互接触、洽商的动态过程，需要经过要约和承诺两个基本阶段来完成。订立要约的概念和构成要件《合同法》第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约在商业活动和对外贸易中又称为发盘，发出要约的人为要约人，接受要约的人为受要约人，简称受约人。要约是具备一定条件的意思表示。根据我国《合同法》的规定，要约的构成要件有：要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。要约必须向要约人希望与之缔结合同的受约人发出。要约必须具有订立合同的意图。要约的内容必须具体、确定。

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（二）标的；

（三）数量；

（四）质量；

（五）价款或者报酬；

（六）履行期限、地点和方式；

（七）违约责任；

（八）解决争议的方法。内容物流合同的生效要件1）物流合同当事人具有相应的民事行为能力2）物流合同当事人的意思表示真实3）物流合同不违反法律或者社会公共利益4）物流合同不许具备规定的形式效力无效的物流合同1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。欺诈和胁迫导致合同无效仅仅限于对国家利益造成损害的情形；如果不涉及国家利益，仅损害受欺诈或胁迫的对方当事人的利益，则不属于无效合同。2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益3）以合法形式掩盖非法目的4）损害社会公共利益5）其他违反法律、行政法规的强制性规定的行为

指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的合同，现实生活中的车票、船票、飞机票、保险单、提单、仓单、出版合同等都是格式合同。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，如为免除其责任而加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。格式合同违约责任，也称为违反合同的民事责任，指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。物流合同违约责任即为物流合同当事人违反合同约定的义务或法律规定的义务而承担的责任。通常情况下，违约责任旨在弥补或补偿因违约行为造成的损害后果。但是，在一定情况下，违约责任可能与补偿没有直接关系。定金通常与补偿不存在关系，违约金的数额可能高于或低于实际损害，但一般按约定的违约金赔偿。违约责任订立物流服务合同的注意事项考虑不同物流功能之间的协调物流合同应兼顾双方的利益合同条款要完整，内容要明确当事人均应诚实守信合同应具有可操作性和可行性1、吉利公司于2005年2月17日上午用航空信件寄出一份信件给万福公司，信件中注明“不可撤销”，并规定万福公司在2月25日前答复有效。吉利公司于2月17日下午又用电报给万福公司发出撤回通知，该通知于2月18日上午送达万福公司。万福公司于2月19日收到吉利公司航空邮寄的信件。由于万福公司考虑价格十分有利，于是立即发出接受电报。问：吉利公司与万福公司之间订立的合同是否成立？为什么？案例分析合同不成立，因为吉利公司对之前发出的要约撤回成功。航空信中是注明“不可撤销”而不是“撤回”。

2、甲公司与乙公司之间有长期供货协议，要求甲公司必须在收到乙公司订单后2个星期内答复，如果甲公司在2个星期内未予答复，则视为已接受订单。2005年2月1日，甲公司收到乙公司订购1000套服装的订单，同年2月25日甲公司通知乙公司无法供应1000套服装。乙公司要求甲公司承担违约责任，甲公司认为合同未成立，不是违约，为此双方发生争议。问：甲公司与乙公司之间订立的合同是否成立？为什么？答案：合同成立。因为要约内写明两周内未予答复，视为接受订单。甲公司在2月25日通知乙公司无法供应服装，已超过收到订单日（2月1日）两周。所以合同成立，甲公司违约。

保险代位求偿权：又称保险代位权，是指当保险标的遭受保险事故造成的损失，依法应由第三者承担赔偿责任时，保险公司自支付保险赔偿金之日起，在赔偿金额的限度内，相应地取得向第三者请求赔偿的权利。“保险代位权是各国保险法基于保险利益原则，为防止被保险人获得双重利益而公认的一种债权移转制度”，通常认为保险代位权其实质是民法清偿代位制度在保险法领域的具体运用。青岛一家出口公司(以下称为第一方)将一批茶叶交由第三方物流经营人安排装运。该第三方物流经营人和第一方签订物流服务总合同。然后，第三方物流经营人将茶叶交由另一家仓储公司(以下称为第二方)装箱。第二方在装箱时将茶叶和丁香配装在同一集装箱内。收货人收到茶叶后对茶叶做质检，质检报告认为茶叶与丁香串味，已经无法饮用。该批茶叶成交价为CIF，并由中国人民保险公司(以下简称为“人保”)承保。第一方凭保险单向人保提出赔偿要求，人保在赔付之后取得代位求偿权。进而向第三方物流经营人追偿。问题：1．第一方的经济损失应该由谁承担?为什么?2．人保补偿第一方经济损失后，可以向谁行使代位求偿权?1.第一方的经济损失应由第二方承担，原因是第一方与第三方签订物流服务合同，第三方无违约行为，而造成损失是由于第二方的过