第四章劳动合同法

第四章劳动合同Ⅰ学习目的：理解劳动合同的概念、种类和特征熟悉劳动合同的订立和内容掌握劳动合同的履行和变更了解无效劳动合同的确认及其处理制度熟悉劳动合同的解除、终止和续订制度熟悉劳动派遣合同制度

Ⅱ学习内容：

劳动合同法概述4.1劳动合同的订立4.2劳动合同的履行与变更4.3劳动合同的解除和终止4.4劳务派遣制度4.5Ⅲ重点和难点：劳动合同的订立劳动合同的履行和变更4.1

劳动合同法概述劳动合同的概念及特点劳动合同法的立法过程劳动合同法与劳动法的关系劳动合同法的立法特征4.1.1

劳动合同的概念及特点

⑴概念及分类

劳动合同劳动者和用人单位之间确立、变更和终止劳动权利和义务的协议劳动合同期限划分固定期限劳动合同无固定期限劳动合同以完成一定工作为期限的劳动合同按照工作时间划分全日制劳动合同非全日制劳动合同⑵劳动合同的特点在国家干预下当事人的意思自治当事人之间强弱对比悬殊合同具有人身性合同履行中的隶属性目的在于劳动过程的完成，而不是劳动成果的实现通过双方选择确定有偿合同有试用期限的规定往往涉及第三人的物质利益CompanyLogo4.1.2

劳动合同法的立法过程1994199820042007首次立法暂时搁浅重新启动公开征求意见正式通过20064.1.3

劳动法与

劳动合同法的关系出现法律冲突，用新法取代旧法劳动法是劳动领域的一个基本法劳动合同法是劳动法的一个子法劳动法与劳动合同法的关系4.1.4

劳动合同法的立法特征⑴倾斜立法技术保护劳动者⑵加重企业的违法成本⑴倾斜立法技术保护劳动者对于单方解除劳动合同的规定：员工可以不讲任何理由跟企业解除合同，只需要提前通知企业，一般情况下解除合同不承担违约金企业不可以没有任何理由去解除员工的劳动合同，另外要解除就必须要有理由，而且必须是符合法定的理由；某些情况下企业单方解除合同时还要向员工付补偿，还要提前三十天通知员工侧重保护员工几方面的权益工资权益试用期的权益员工在单方解除合同的权益弱势群体的限制解除保护订立无固定期限合同的权益⑵加重企业的违法成本

对签订书面劳动合同的规定：建立劳动关系应当订立书面合同，用人单位在用工之前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立，已建立劳动关系但未同时订立劳动合同的应当自用工之日起一个月内订立书面合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同，应当向劳动者每月支付两倍的工资。用工之日起满一年还不与劳动者订立书面合同的，就视为用人单位与劳动者订立了无固定期限劳动合同4.2

劳动合同的订立订立劳动合同的原则订立劳动合同的程序劳动合同的条款无效劳动合同劳动合同的期限

订立劳动合同的原则合法原则公平原则平等自愿协商一致诚实信用主体合法；目标和内容合法；程序合法；形式合法提供与社会经济发展水平一致的劳动条件；提供公平、公正的劳动条件法律地位平等，应完全处于自己的意愿

劳动合同双方当事人对所发生的一切分歧要充分协商

应诚实、守信，如实告知各自的实际情况4.2.1订立劳动合同，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。国外：企业在招用员工的时候可以收取抵押金，并同时将同等价值的有价证券放在政府指定的银行锁定起来，何时退还员工抵押金，何时才能解冻有价证券。

禁止设定担保和收取抵押金违反规定收取抵押金用人单位以担保或其他名义向劳动者收取财务的由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并且以每人五百元以上两千元以下的标准处以罚款。给劳动者造成伤害的，还应该承担赔偿责任。案例：少数企业扣押大学生的毕业证，学位证。部分企业收取工人的服装押金。某大学生应聘业务员，被收取1000元人民币作为押金，否则不予签订合同。缔结劳动合同过程中的知情权劳动者的知情权：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬以及劳动者要求了解的其他情况。

用人单位的知情权：用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的一些基本信息，劳动者应当如实说明。

案例讨论：某高校毕业生在面试时，被问及隐私问题的经历。焦点：这些个人信息是否在用人单位知情权的范围之内。

用人单位有权了解劳动者的情况

1）与劳动合同直接相关的基本情况

主要包括：健康状况、知识技能及工作经历的情况。2）与劳动合同间接相关的基本情况劳动合同的形式

要点一：必须是书面形式目的：1.用法律强力引导用人单位签订书面劳动合同。2.在出现纠纷时，可以作为证据。要点二：劳动合同的签订时间“用工之日起”，是劳动关系建立的时间标志。那么，用工之前还是用工之后签订劳动合同，性质有根本的不同。案例：张某在人才市场与一企业达成就业意向，之后不久与企业签订了劳动合同，但同时约定因家中有事，需一个月后来公司上班，公司同意。不巧，期间张某在一次外出时遇车祸造成重伤，难以上岗工作，两个月后张某主动提出解除合同并要求公司支付两个月的工资及报销医疗费。请问：公司是否应该支付张某工资及医疗费？用工之前签订劳动合同，劳动关系并未建立。因为劳动关系是自用工之日开始计算的。用工之后签订劳动合同，就形成了事实劳动关系事实劳动关系法律只允许有一个月的“宽限期”。超过一个月则违法。《劳动合同法实施条例》第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。

要点三：拖延签订合同的后果（1）超过一个月，应当支付二倍的工资。（2）超过一年，直接视为双方已订立无固定期限劳动合同。用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。一个月一年一个月内订立合同不违法超过一个月未订立支付双倍工资超过一年未订立视同无固定期用工时间开始用工

用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：

1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

2、用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的工作；

3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。案例分析：郭某经人介绍到某公司当驾驶员。双方没有签订劳动合同，公司也没有为郭某办理劳动用工手续。9个月后，郭某运输货物时，遭遇山体滑坡，发生交通事故。郭某要求公司支付医疗费，并给予工伤待遇。公司以郭某不是公司正式员工而拒绝。问题：您的处理意见？要点四：单位必须建立职工名册单位建立职工名册，是为劳动行政部门备查。

职工名册至少应当载明招用劳动者的姓名、招用时间、劳动合同的期限等内容。——这是对用人单位规定的一项新义务。思考：建立职工名册，有什么作用？

（立法者为什么将其加为法定条款？）目的：1、有证明劳动关系在一定时间内存在的作用，或者说起到了证明劳动者工作经历的作用，解决了劳动者在发生劳动纠纷时举证困难。有这个规定，发生纠纷时用人单位就负有举证义务。2、督促用人单位规范劳动用工。4.2.2

订立劳动合同的程序工作任务劳动报酬劳动条件内部规章合同期限保险福利要约：劳动者或用人方提出签订劳动合同的建议承诺：另一方接受建议并表示完全同意

用人单位的法定代表人或者其书面委托的代理人代表用人方与劳动者签订劳动合同提议协商签约4.2.3

劳动合同的条款A.必备条款：用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名，住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护，劳动条件和职业危害防护；法律、法规规定的劳动合同的其他事项B.可备条款试用期条款培训协议保守商业秘密和竞业限制条款补充保险和福利待遇其他事项4.2.3

劳动合同的条款试用期相关规定试用期的工资标准《劳动合同法》第20条规定：

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。案例

经过面试、口试、笔试后，某食品有限公司决定招用陈女士。公司人力资源部负责人对陈女士说：“按照公司规定，凡是新招用的职工要先签订三个月的试用合同，约定每月工资500元，待试用合格以后再与员工签订正式的劳动合同，每月工资3000元。”陈女士提出签订一年期的劳动合同，公司人力资源部负责人说：“只能签订试用合同，试用合格后才能签订劳动合同。”问：该公司人力资源部负责人的说法正确吗？保守商业秘密和竞业限制条款用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议终于劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金

竞业限制条款竞业限制是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款，即:劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。限制时间由当事人事先约定，但不得超过二年4.2.4

无效劳动合同⑴确认用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利订立的劳动合同以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更的劳动合同违反法律法规强制性规定的劳动合同4.2.4

无效劳动合同⑵处理确认劳动合同是全部无效还是部分无效分清造成无效合同的责任4.2.5

劳动合同的期限固定期限劳动合同⑴无固定期限劳动合同⑵以完成一定工作任务为期限的劳动合同⑶⑵无固定期限劳动合同

下列情形之一，劳动者提出或者同意续订订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，就应当订立无固定期限合同：劳动者在该用人单位工作满十年的用人单位初次使用劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时劳动者在该用人单位连续工作满十年且据法定退休年龄不足十年的连续订立两次固定期限的劳动合同并且劳动者没有可以被用人单位依法解除劳动合同的无固定期限劳动合同的过渡期在劳动合同法实施之前已经依法订立并且实施之日仍然存续的劳动合同要继续履行。连续规定固定期限劳动合同的次数自2008年1月1日劳动合同法实施之后再续订固定期限劳动合同的时候才开始计算。

⑶以完成一定工作任务为期

限的劳动合同要求员工完成一个单项工作任务某个项目采用承包方式要求员工完成承包任务的有些企业会出现季节上的变化

㈠概念4.3

劳动合同的履行和变更劳动合同的履行劳动合同双方当事人履行劳动合同所规定的义务，实现劳动过程的法律行为劳动合同的变更劳动合同在履行过程中，经双方协商一致，对合同条款进行的修改或补充㈡劳动合同履行中一些常见的问题

用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项不影响劳动合同的履行用人单位发生合并或分立等情况原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行

㈢劳动合同变更的原因企业生产经营的变化和工作需要员工劳动力的升值或老化薪酬福利的变化

㈣变更劳动合同的原则用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式4.4

劳动合同的解除与终止劳动合同的解除劳动合同的终止4.4.1

劳动合同的解除⑴劳动合同的解除类型⑵劳动合同的合意解除

《劳动法》第二十四条：经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。《劳动合同法》第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。⑶用人单位单方解除权——过错性解除

⑷用人单位单方解除权——非过错性解除

⑸用人单位单方解除权——裁员

注意企业单方解除劳动合同应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。

小结⑹劳动者的单方解除合同权

——预告解除

《劳动法》第三十一条劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位《劳动合同法》第三十七条

劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同劳动者单方解除合同是否

需要支付违约金

用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金，但下列两种情形除外（即：仅有下列两种情况可以给劳动者设定违约金）：单位出资培训与接受培训的员工约定服务期后，员工违反服务约定的，可以设定违约金劳动者违反竞业限制约定的，可以设定违约金⑺劳动者单方解除权

——即时解除

用人单位以暴力胁迫或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；用人单位未按照劳动约定支付劳动报酬的和提供劳动条件的用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情况；用人单位的规章制度违法法律法规损害劳动者权益的情况；因为企业原因致使劳动合同无效的情况；用人单位违章指挥，强令劳动者冒险作业危及劳动者人身安全的

附加Ⅰ对工资部分的规定用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。

支付令

符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：债权人与债务人没有其他债务纠纷支付令能够送达债务人的Ⅱ有关强迫加班或变相加班的规定用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。

Ⅲ有关抵制违章指挥的规定

劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥，强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。

⑻试用期内的劳动合同解除

劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同企业在试用期内单方解除合同：在试用期间劳动者被证明不符合录用条件的，用人单位可以随时解除劳动合同

4.4.2

劳动合同的终止劳动合同期满；劳动者开始依法享受基本养老保险待遇；劳动者死亡或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；用人单位被依法宣告破产的；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定解散的；法律行政法规规定的其他情形

⑴劳动合同终止的情形

⑵劳动合同的补偿问题劳动合同法规定在劳动合同到期以后用人单位只有按原来的劳动条件和标准或者是提高原来的劳动条件和标准与员工续订劳动合同员工拒绝续订的或者不续订的不需要支付补偿金。

⑶经济补偿的标准

《劳动合同法》第四十六条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

经济补偿金的重大变化劳动者月工资高于用人单位所在地的职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。支付经济补偿的过渡期劳动合同法实施之日仍然存续的劳动合同在实施后解除或者终止，依照该法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自施行之日起计算；施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。

案例1BZ公司由于经营不善，依破产法进入重整期间，依法进行经济性裁员，老张和老王均在被裁之列，老张为BZ公司的司机，解除劳动合同前12个月的平均工资为2200元，而老王为BZ公司的总工程师，解除劳动合同前12个月的平均工资为8200元，当地2008年的社会平均工资为2600元。老王和老张均在BZ公司工作了20年，现二人均因裁员而被解除劳动合同。请核算一下公司应向二人支付多少经济补偿金？案例2

李某2005年7月1日入职某公司，劳动合同每两年一签，2007年7月1日，公司与李某又签订了两年期限的劳动合同，2009年6月30日，劳动合同期满，公司决定不再续订劳动合同

问题一：2009年6月30日合同终止，公司如何支付经济补偿？

问题二：如果2008年5月30日公司因裁员解除劳动合同，该如何支付经济补偿金？赔偿金《劳动合同法》第48条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《劳动合同法》第87条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

《劳动合同法》第85条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；安排加班不支付加班费的；解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《劳动合同法实施条例》第25条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

劳动者有下列情形之一的，用人单位不得以非过错性解除劳动合同或裁员：从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期内的；劳动者在本单位连续工作满15年，且距退休年龄不足5年的。

⑷

对弱势群体的特殊保护条款

弱势群体的保护条款劳动合同法第四十五条：劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同到期以后也不能立即终止续延至相应的情形时消失终止。

4.5

劳务派遣制度和非全日