商法案例分析课件更新版 - 商法案例分析破产法部分

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第一局部——公司法案例1

股权转让纠纷案原告：大连A企业集团被告：王某张某案件当事人案件事实2003年11月19日，原告与两被告签订了?股权转让协议书?，将其在大连B房屋开发持有的40％股权的一半即20％分别转让给两被告。对此，B公司的股东会做出决议，公司章程也随之修改，并在大连市工商局办理了全部变更登记手续。B公司为两被告颁发了股权证书。原告诉称两被告违约，除王某依约交纳50万元转股款以外，尚欠原告转股款350万元没有依约交纳，违反诚信原那么，且骗取了B公司的股东出资证明，已经构成严重违约，双方签订了股权转让协议已经没有履行的必要，故请求：1、解除股权转让协议书2、废止B公司为两被告颁发的股东出资证明书3、承担本案诉讼费两被告辩称

不同意原告诉讼请求，其请求应依法驳回，理由如下：1、我的股权依法取得，已经在工商局登记备案且B公司已经颁发出资证明书2、双方在股权转让协议中没有股权转让价格及支付时间的约定，原告无权向我要求支付转股款，在履行协议中我未违约3、原告欠B公司435万元债务4、我交转股款的对象已由原告转移至B公司。我有向B公司交纳转股款的义务。因为2003年6月6日，原告与B公司签订协议，原告放弃在B公司的40％股权，B公司放弃435万元债权。我将转股款交至B公司，B公司确认我交纳的50万元转股款，至于欠转股款是我和B公司的问题，与原告无关。法庭审理查明1996年5月，大连C公司出资400万元〔大连某博物馆旧址的土地使用权，因换建，免土地出让金379.9万元〕与北京D公司出资600万元〔货币〕共同组建大连B公司2002年，原告与C公司签订股权转让协议书，将C公司持有的B公司的40％股权转让给原告，并办理了股权变更手续，原告成为B公司的股东土地使用证上用地单位是B公司，用地工程是公建、住宅。因换建没有履行，大连市政府不再免除C公司用来出资的土地出让金，建议用地单位仍按照当时价格缴纳。2003年6月6日，原告与B公司签订的协议书，被告出示的是复印件，没有原件；庭审中原告出示了原件，上面已经盖有“作废〞章原、被告签订的股权转让协议书〔两份内容相同〕第2条内容为：“二、转让股权的份额及其价格依据?公司法?的有关规定，转让方愿将其占大连B公司的股权400万元中的200万元转让给受让方，受让方愿意接受该股权。在本协议签字生效后完成划拨。〞B公司于2003年11月19日为两被告颁发的“公司股东出资证明书〞记载：公司注册资本1000万元人民币，两被告的出资额为人民币200万元整分析本案的几点提示原告的诉讼请求是否恰当？股权转让协议是否有效？协议是否约定了转让价格？原告在B公司的股权是否是“空股〞？如是，将导致什么后果？如不是，该如何处理？原告诉请变更第一次庭审前，原告变更诉讼请求为：被告履行股权转让协议，立即给付转股款；被告支付违约金89000元人民币；被告承担本案诉讼费。案例2

股权转让合同纠纷案

原告：北京某实业股份被告：某集团股份〕案件当事人涉案关系人北京某信息技术有限责任公司〔以下简称“中软公司〞〕；苏州工业园区某信息中心管理开展〔以下简称“某公司〞〕根本案情1999年7月22日，原告与被告签订一份股权转让合同，鉴于某集团股份对中软公司的出资占注册资本的70％，中软公司对某公司出资占注册资本的40％，双方达成如下协议：被告原告转让其在中软公司拥有的51％股权及中软公司拥有的某公司40％的权益，转让费合计5500万元人民币，所转让的股权连同其附属的其他权益一并转让。原告诉称根据会计师事务所的审计、评估报告。中软公司净资产值低于其注册资本金的80％，即未能到达约定的收购条件。且某集团股份对中软公司的出资义务尚未履行完毕，其出让中软公司股权的主体资格尚存在瑕疵。请求法院判令终止其与被告签订的股权转让合同，并判令被告返还600万元。被告辩论我公司对原告所述合同签订过程无异议，但认为评估报告的评估根底不属实，有些无形资产未列入评估范围。实际净有形资产加无形资产为1530万元。我公司收到某实业股份的600万元转让价款后，即将此款项给付中软公司。现在某实业股份提出终止合同是由于改变了投资方向，我公司虽然并没有过错，但同意终止合同，由于某实业股份的转让资金已经付给其他单位，我公司需要一定时间用于准备还款。案件背景1999年7月22日，原告与被告签订股权转让合同，合同签订后，原告即向被告支付了转让价款600万元1999年8月，中华财务咨询公司〔对中软公司出具一份资产评估报告。该报告确认：中软公司净资产值低于股权转让合同所规定的占注册资本80％的规定。1999年8月20日，原告致函被告决定停止支付转让款2000年8月，原告向北京市西城区法院提起诉讼。资产评估报告报告内容：委估资产总额为982.68万元，负债总额为944万元，其中无形资产为58.97万元，所有者权益为38.68万元，截止评估基准日，中软公司净资产为人民币30.34万元。报告还指出，中软公司作为高科技企业，拥有多项在国内外具有影响的网络技术、软件技术产品。但由于公司对这些网络技术、软件技术相关法律证明文件重视不够，这些网络技术、软件产品均未在相关部门办理版权、著作权登记。由于权属存在缺陷，财务公司在征得原告、中软公司一致同意的根底上，本次评估不将该公司拥有的自行开发的无形资产纳入本次评估范围。同月，财务公司还向原告出具一份关于中软公司中文全文检索系统的咨询报告，称对上述检索系统的估算价值为1460.21万元。并称该估算结果的成立是基于以下事实：中软公司独家拥有合法产权、中软公司持续经营、中软公司提供的各项资料真实合法、中软公司对检索系统软件将不断进行改进完善。股权转让合同双方约定，被告向原告转让的其在中软公司所拥有的股权是合法的、完整的；被告向原告转让的中软公司在某公司的权益，能够取得中软公司全体股东的同意，该转让权益是合法、完整的。被告保证：被告以及中软公司的其他股东已完成了对中软公司的出资义务并合法成为了中软公司的股东；如果中软公司任何股东未完成其出资义务，那么被告与未完成出资义务的股东一起承担连带责任。双方还约定，股权及权益转让款合计5500万元人民币，原告应于1999年7月23日被告支付转让价款600万元人民币，此后分三次付清余款；被告应于1999年8月20日前提交中软公司及被告同意被告转让中软公司51％的股权及某公司权益的股东会决议、经认可的会计师事务所和资产评估机构对某公司和中软公司出具的审计报告和评估报告，且该审计报告和资产评估报告说明中软公司的净资产值不低于其注册资本金的80％，某公司资产状况符合原告的要求等。双方还约定，如果被告未能履行合同规定的义务，原告有权停止支付剩余价款，并终止本合同。被告应将原告已支付的款项加上同期银行贷款利息退还某原告，并支付违约金，其金额为本合同约定总价款的10％；如果原告未按合同规定履行相关义务，原告被告支付违约金，其金额为本合同约定总价款的10％。1998年11月19日，某集团股份分别与宁波保税区华鑫进出口公司、北京信中纬投资咨询效劳、海南华银国际信托投资公司、海南国富实业开发总公司、深圳市华立森贸易开展签订股权转让协议书，约定上述公司分别将其所拥有的中软公司股权转让给某集团股份。但至今有关上述股权转让应在工商行政管理机关办理的变更登记事宜尚未办理完毕。法庭审理查明思考以下问题：有限责任公司股东转让其股份时，应满足什么条件？经过什么程序？有限责任公司股东转让其股份的，受让人从何时起取得股东身份?本案中的股权转让合同是否有效？本案中被告拒绝即时退还转让款的辩论理由是否成立?一审判决经审理，北京市西城区人民法院依照?中华人民共和国公司法?第三十五条第一款、第三十六条、?中华人民共和国民法通那么?第八十四条的规定，作出以下判决：

被告某集团股份于判决生效后十日内退复原告某实业股份六百万元。二审判决被告不服一审法院判决，向北京市第一中级人民法院提出上诉，北京市第一中级人民法院审理后认为：原审法院认定事实清楚，适用法律得当，处理并无不妥，应予维持。依照?中华人民共和国民事诉讼法?第一百五十三条第一款第〔一〕项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案例3

股票交易纠纷案

原告：沈阳宏元集团〔以下简称宏元公司〕被告：上海致达科技〔集团〕股份〔以下简称致达公司〕案件当事人案件经过2000年10月，宏元公司与致达公司签订股份转让协议书一份，约定：致达公司向宏元公司转让其持有的原株洲庆云开展股份〔以下简称庆云开展〕法人股13889580股〔占庆云开展股权的19.06%〕，每股转让价格为人民币3.8元。协议签订后，宏元公司支付了转让款，致达公司也依约办理股份转让手续。之后，宏元公司了解到：庆云开展于2000年3月27日为湖南广通石燕湖生态旅游开发(以下简称石燕湖公司)在中国建设银行长沙市湘蓉支行(以下简称湘蓉支行)的500万元借款提供了连带担保，因石燕湖公司未还本付息，故湘蓉支行向长沙中院提起诉讼。2002年6月17日，长沙中院判决石燕湖公司归还湘蓉支行借款本金4999000元及利息，庆云开展承担连带清偿责任。2002年8月7日，宏元公司代庆云开展向湘蓉支行支付人民币557.62万元以履行判决，并承诺不需庆云开展向其支付款项。2002年5月，宏元公司以致达公司转让的股权存在瑕疵为由诉至法院，请求判令致达公司赔偿宏元公司损失人民币506万元，其中股权价值损失为人民币400万元、支出费用人民币106万元。被告辩论其在转让股权时并没有主观恶意，只是不知道担保的有关事项，其提供的有关庆云开展的财务资料，宏元公司在事后的审计报告中已经认可。湘蓉支行借款合同纠纷一案与本案不存在因果关系，宏元公司仅是庆云开展的股东，且庆云开展的最终损失尚未确定，故宏元公司要求致达公司赔偿损失缺乏事实和法律依据。法院审理查明致达公司是庆云开展的大股东之一，有多名董事参与庆云开展的董事会，且庆云开展的不少高层管理人员出自致达公司；根据双方确认，石燕湖公司已经没有财产可供追偿；宏元公司持有庆云开展19.06％的股权。思考原告、被告签订的协议是否有效？被告致达公司是否存在违约行为？被告的抗辩事由是否成立？双方在股权转让协议书上约定的人民币400万元保证金，在法律上如何定性？

如何看待宏元公司的代为赔付行为的性质？案件判决结果一审法院综合考虑宏元公司所持股权比例、致达公司的过错责任、双方的交易本钱以及庆云开展、石燕湖公司的实际状况等因素，依法酌定致达公司向宏元公司赔偿损失人民币60万元。原告其余诉讼请求不予支持。一审判决后，宏元公司上诉。二审中双方当事人达成了和解，宏元公司撤诉。案例4

曹承贵诉平潭县液化石油气确认无股东签名的股东会决议无效案原告：曹承贵，男，33岁。

被告：福建省平潭县液化石油气；

林坚钊，男，63岁，福建省平潭县液化石油气董事长案件当事人原告主张两次股东会议的决议及结果，完全是公司董事长林坚钊与国家股股东代表人林文惠恶意串通的结果，无论在程序上还是实体上均违反公司法的有关规定，侵犯了本人作为公司股东、董事、经理的合法权益。诉请法院依法确认公司实施的解聘与聘任的行为无效。

被告辩论14名出资人集体委托林坚钊为他们的股东代表，出资额由林坚钊收取，以林坚钊名义投入公司，林坚钊占有40％的股本合法。股东会、董事会作出的上述解聘与聘任的决议，由占有60％股本的股东签字同意，从程序上、从实体上，均符合?公司法?的规定。原告的起诉没有法律依据，本案不属法院受理案件的范围，应驳回原告的起诉。案件经过1996年2月28日，平潭石油气公司召开股东扩大会议，股东代表由林坚钊、曹承贵、林文惠参加，形成了免去林碧华董事兼出纳职务，由林文惠接任董事的决议。但这次股东会议没有专人记录，三个股东各自记录，股东均无签名。次日〔29日〕平潭石油气公司以28日股东会决议名义发出“关于更换公司董事的通知〞，内容为：“由于林碧华同志已超过退休年龄，故经1996年2月28日股东大会研究决定，免去林碧华公司董事职务，会议选举林文惠为公司董事〞。林坚钊、林文惠在该通知上签名，曹承贵没有签名。1996年3月8日，平潭石油气公司又以董事会名义免去林碧华出纳职务，由林雄接任。1996年3月21日下午，平潭石油气公司召开股东〔董事〕扩大会议，形成解聘曹承贵公司经理，由林坚钊兼任经理，聘任曹承贵、林文惠为副经理的决议。22日，平潭石油气公司以董事会名义发出上述解聘与聘任的通知。案件背景1994年10月，原平潭县液化石油气供给公司改制为平潭县液化石油气，由国家股和个人股组成。?公司章程?规定：出资额占总股本10％以上的出资人应为公司股东；本章程有关事项与登记主管机关核准登记注册事项相抵触的，以登记主管机关核定为准；股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。?股东协议书?约定股东为：国家股，出资10万元，占总股本的20％；个人股林坚钊，出资20万元，占总股本的40％；个人股曹承贵出资20万元，占总股本的40％。1994年11月16日，平潭石油气公司向李立华、郑红英等14名出资人分别出具了出资收款收据，注明交款工程为“平潭石油气公司股份出资本金，金额壹万元〞，并备注：“待公司董事会成立时发给正式股份出资证明〞。同时，平潭石油气公司向平潭县工商行政管理局提交并经其核定的?公司设立登记申请书?中所载明的公司股东、出资额、出资比例情况为：国家股10万元，占20％；曹承贵出资20万元，占40％；林坚钊出资6万元，占12％；高名良、施修诚、林从官、林崇堂、林光樽、陈大明、林耿雄、蔡秀芳、俞建生、林桂生、林秀清、李立华、郑红英、林同呜各出资1万元，各占2％。公司董事长由林坚钊担任，原告曹承贵为公司董事、经理，林碧华为公司董事，林文惠为国家股股东代表。思考以下问题：被告的辩论是否成立？1、林坚钊持股比例究竟是多少？2、?公司法?对公司股东会、董事会决议有什么要求？3、原告是否有权起诉公司和该公司的董事长？本案应当如何处理？一审判决依照?中华人民共和国公司法?第四十四条第二款、?中华人民共和国民法通那么?第五十八条第一款第〔五〕项的规定，于1996年9月27日判决如下：一、平潭石油气公司解除林碧华公司董事职务，聘任林文惠为公司董事的行为无效。二、平潭石油气公司解聘原告曹承贵公司经理，聘任林坚钊为经理，曹承贵、林文惠为副经理的行为无效。三、平潭石油气公司招聘林雄为公司出纳的行为无效。

一审判决后，平潭石油气公司不服，上诉至福州市中级人民法院，主张：1、曹承贵的起诉没有法律依据，本案不属于法院的受理范围。2、公司股东会、董事会作出的案涉决议，从程序上和实体上都符合公司法和公司章程的规定。3、请求撤销原判，改判驳回曹承贵的起诉或诉讼请求。

被上诉人曹承贵：要求驳回上诉，维持原判。二审判决原审法院认定的事实根本清楚，判决适当。根据?中华人民共和国公司法?第三十七条、第四十四条，?中华人民共和国民事诉讼法?第一百五十三条第一款第〔一〕项的规定，于1996年12月29日判决如下：驳回上诉，维持原判。案例3

北京市某电器销售中心诉郝某

等借款纠纷案

案件当事人原告：北京市某电器销售中心被告：郝某北京市某集成网络技术开发中心考察问题企业撤消营业执照后清算主体确实定及法律责任1996年11月，北京某科技集团〔简称某集团〕的郝某、黄某某因资金周转困难，请求原告代垫货款。1996年11月29日至1997年1月27日期间，原告垫付款项1134万元。款付后，郝某、黄某某一直欠款未还。 1997年5月28日原告与某集团签订拆借款协议。约定某集团归还欠款1134万元。1997年3月4日，某集团归还134万元，尚欠1000万元未还。1998年7月6日原告与某集团就尚欠款项问题归还问题又签订了借款协议，协议签订后，某集团并未归还欠款。案情介绍2000年6月27日，原告在北京市第一中级人民法院起诉某集团，某集团因未参加年检于2000年8月23日被海淀区工商局撤消了营业执照,故该起诉被法院裁定驳回。某集团被撤消营业执照后，作为股东的郝某、北京市某集成网络技术开发中心，既不理会原告的偿债要求，亦不尽清算之责。原告主张故原告以郝某、某集成网络技术开发中心作为被告诉至法院，请求法院判令：１、被告返复原告代垫货款本金1000万元；２、被告赔偿经济损失480万元，参照借款协议约定利率水平，以12％计；３、被告支付违约金90万元，被告三次不还款，按每次违约金额3％计；４、被告承担诉讼费用及其他费用30万元。被告辩论被告郝某辩称：１、某集团欠款1000万元是事实；２、其已将拥有的某集团的全部股份转让与香港某集团法定代表人黄某某，依法对某集团的债务不承担任何民事责任；３、作为股东已履行了某集团章程规定的出资义务，依法对某集团的债务不承担民事责任。综上，原告对我的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的起诉。被告某集成网络技术开发中心未作辩论。法院经审理查明

1996年11月，郝某、黄某某因资金周转困难，向某中心借款。某中心共实际付款1134万元。1997年5月28日，某中心与某集团签订了拆借款协议，协议约定：某集团于1997年6月15日前归还134万元，1997年6月1日起至1997年11月30日止归还1000万元；某集团每三个月向某中心支付利息及手续费，利息按国家年期息率，手续费按双方商定；某集团需出具担保协议正式生效；协议经双方盖章后初步生效。某集团未按协议出具担保。1997年3月4日，某集团归还某中心134万元。

1998年7月6日，某中心与某集团就1997年12月1日到期的1000万元的归还与续借问题签订了借款协议，协议约定：某集团于1998年7月20日归还200万元本金并支付1997年12月1日至1998年6月30日的利息及手续费72万元；某中心同意在某集团归还上述款项后，剩余800万元按半年期再借给某集团，期限从1998年7月1日至1998年12月31日止，利率按年息12％计收；在某集团履行完第一条义务和出具担保后协议正式生效；双方盖章后协议初步生效。1998年6月30日，广州保税区某〔国际〕企业向某中心出具了担保函。1999年12月6日，郝某将其拥有的某集团的全部股权转让给黄某某，双方签订了协议书。同日，某集团股东郝某、某中心对上述股权转让事宜形成会议记录予以确认，但某集团未就该事项及法定代表人的变更到海淀区工商局办理变更手续。因某集团一直未归还某中心欠款。某中心于2000年6月27日在本院起诉某集团，某集团因未参加年检于2000年8月23日被海淀区工商局撤消了营业执照，本院于2000年11月15日裁定驳回了某中心的起诉。某集团撤消营业执照后，作为该公司股东的郝某〔持有公司95％股份〕、某中心〔持有公司5％股份〕未对某集团进行清算。1999年9月10日，某中心因未参加1998年年检被海淀区工商局撤消了营业执照。思考原告、被告之间是什么法律关系？原告、被告签订的协议是否有效？某集团被撤消营业执照后，如何看待其法律地位？本案中被告的选定是否适宜？被告应当承担什么法律责任？法院判决依照?中华人民共和国民法通那么?第四十条之规定，判决：１、郝某、某中心对某集团承担清算责任。２、驳回某中心其他诉讼请求。案例6

上海天娜药物研究所诉上海金冠物产

出资纠纷案案件当事人原告上海天娜药物研究所，住所：上海市茂兴路98号1座6A。

法定代表人欧阳新，该研究所所长。

委托代理人张国强，该研究所职员。

委托代理人崔元熙，上海市山峰律师事务所律师。被告上海金冠物产，住所：上海市制造局路365弄1号25楼D座。

法定代表人朱光华，该公司总经理。

委托代理人张鲤庭、徐望庆，上海市鲤庭律师事务所律师。根本案情1999年7月9日，在上海市高新技术成果转化效劳中心举办的“上海高新技术成果转化工程展示暨交易洽谈会〞上，原告与被告签订?合资合作协定?一份。“协定〞约定，原、被告双方共同出资组建“上海圣洁医生消毒洗液制品〞，公司注册资本为人民币5,000万元，原告以其拥有的“圣洁医生消毒洗涤液〞高科技专有技术的全部自主知识产权及相关配套技术、注册商标等无形资产，作价人民币2,550万元投入共同组建的公司，占公司注册资本的51%；被告投入货币资本金人民币2,450万元，占公司注册资本的49%。被告在合作协定正式签署生效之日起15天之内到位人民币1,000万元，60天内到位人民币1,500万元，180天内人民币2,450万元全部到位。原告主张“协定〞签署后，虽经原告屡次催讨，被告金冠物产公司未能按约履行出资义务，致使新公司无法组建，同时造成原告天娜药物所前期筹建公司费用损失、市场可得利益以及商誉损失等。请求法院判令解除原、被告签订的?合资合作协定?。被告金冠物产公司支付原告天娜药物所违约金人民币328.6815万元、赔偿前期费用人民币29.12665万元、市场可得利益损失人民币131.9625万元、商誉损失人民币20万元。被告辩称双方签定的?合资合作协定?仅仅是意向性文件，不具有法律效力。“协定〞签订之后，被揭发现原告无形资产投入即圣洁医生消毒洗涤液专有技术在知识产权权属以及技术本身具有重大瑕疵，再加上原告内部关系复杂，因此被告及时告知主管部门和原告合作不再进行。被告不承担责任。法院审理查明对1999年7月9日，在上海市高新技术成果转化效劳中心举办的“上海高新技术成果转化工程展示暨交易洽谈会〞上，原被告签订?合资合作协定?以及此后金冠物产公司未按协定出资的事实，双方当事人并无争议双方争议集中在以下几个方面：1、上述合资合作协定的法律效力2、原告隐瞒“圣洁医生消毒洗涤液〞专有技术所涉知识产权权属及技术本身瑕疵以及其他重要事项3、原告内部关系复杂不利于双方合作4、被告未按协定出资给原告所带来的损失等事实和法律问题相关?合资合作协定?有关1999年7月9日双方举行签约仪式电视新闻报道录像带以及?解放日报?、?文汇报?等新闻报道复印件被告向原告支付公司前期筹备费用共计人民币24万元凭证被告方面证据原告方面证据相关?合资合作协定?。对上海市高新技术成果转化中心东局部中心主任朱文龙的调查笔录天娜药物所成员对合资协议书(草案)的修改稿、原天娜药物所办公室主任庄义浩证词上海市浦东新区人民法院(2001)浦经初字第1730号民事判决书、上海市第一中级人民法院(2001)沪一中经终字第1405号民事判决书上海市科学技术委员会向原告颁发的科技经营证书(浦经贸科1094号)中华人民共和国卫生部关于“圣洁医生消毒洗手液等10种消毒药剂、器械符合国家有关卫生标准准予生产和销售的通告(卫通1998第34号)国家级重点新产品申报材料(工程编号98G041B3150010)科学技术成果鉴定证书(沪科鉴98W11147号)上海市高新技术成果转化工程证书(工程编号98－0055)等15份证据王太星、高永顺走访笔录;海南省监狱管理局、张家港市燃料证明材料等5份证据国家卫生部通告(卫通1998第34号)注册在上海市青浦区的“上海圣洁消毒制品〞工商登记材料张国强户籍资料、天娜药物所私营企业登记资料卡、2000年3月26日?解放日报?“管理纷争阻断产业化〞的报道原告方面证据被告方面证据原告补充证据如下高永顺、王太星亲笔证明以及海南省监狱管理局及其生产经营指导处情况说明国家卫生部、上海市卫生局颁发的相关许可证书原上海圣洁消毒洗涤制品法定代表人金小平情况说明、金小平参加原被告签约仪式的照片索赔数额提出依据违约金计算以协定约定的出资金额和期限，按每日万分之二点一分期计算至原告起诉之日。1999年4月至11月期间相关费用凭证中国化装品制造业分析报告提要〔北京华通人市场信息有限责任公司制作〕商誉损失金额系参照最高人民法院关于知识产权侵权案件中关于商誉损失的有关规定提出思考问题：原、被告之间是否有已经有效成立的协议存在？被告的抗辩是由是否成立？原告的请求如何处理？原告提出的具体索赔数额的依据是否充分？法院的判决如何看待？法院判决依照?中华人民共和国民法通那么?第四条、第五十七条、第一百一十一条之规定，判决如下：一、解除原告上海天娜药物研究所与被告上海金冠物产于1999年7月9日签订的?合资合作协定?，确认双方合同权利义务自2000年1月5日起终止。二、被告上海金冠物产应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海天娜药物研究所损失人民币50万元。三、对原告上海天娜药物研究所的其他诉讼请求不予支持。本案案件受理费共计人民币35,716元，由原告上海天娜药物研究所负担人民币32,212.85元，由被告上海金冠物产负担人民币3,503.15元。案例7

公有私营下属小型企业违约案原告锦州英凯实业总公司〔以下简称英凯公司〕被告王世良案件当事人案件背景1994年5月，原告英凯公司根据锦州市政府关于?锦州市小型企业公有私营试行方法?，对其下属的锦州市华侨贸易总站经营权进行公有私营公开招标。被告王世良经竞标中标。原、被告双方经过协商于1994年7月15日签订了公有私营合同书。该合同于当日于锦州市公证处予以公证。合同主要内容一、总站的财产及在册职工：１、固定资产原值200389元。２、家具用具425462元。３、库存商品61292．92元。４、债权债务：债权358957．67元，债务574827．09元。５、历史“包袱〞见1994年6月报表。６、在职职工……。二、经营形式：甲方把总站的固定资产提供给乙方使用，把总站的历史“包袱〞抽回，乙方组织职工或个人买下现有库存商品，款项于合同签订之前交7200元。乙方利用总站的固定资产自主经营、自负盈亏。经营期限三年，自1994年7月15日至1997年7月15日。在经营期内，乙方保证固定资产和用具完好，如有损失，按帐面价赔偿，每月按年度8％摊销固定资产折旧费上缴甲方，并于每经营年度第一个月末前向甲方上缴固定资产占用费2．5万元。三、甲乙双方的权利和义务：乙方在国家政策允许的情况下，有经营自主权、职工收入决定权〔在职职工保证60元以上〕；按合同规定向甲方上缴固定资产折旧费和占有费，负责缴纳总站在册职工退休保险金，支付退休职工全额退休金。甲方有权对乙方的经营活动进行审计，在乙方迟缴固定资产折旧费、经营利润时，甲方按20％收缴滞纳金，假设出现三个月迟交或违反合同有关规定的情况，甲方有权终止合同，一切损失由乙方负责。四、附那么：１、乙方的超利收入局部按2∶8分配。２、乙方不得以总站名义为任何单位或个人提供经济担保，不得以总站资产抵押借款或贷款。３、?债权债务清单?中的债权局部，由乙方负责应收，每年度应收额不得少于债权局部总额的30％，所收资金乙方无权挪用，如实上缴甲方。……７、在合同生效后，出现承包前未列入?债权债务清单?的债权由甲方收入，债务由乙方负担，合同期满后出现承包期中发生的债权债务及亏损由乙方自己承担。８、总站私营前银行贷款30万元，甲方不负任何经济责任，由乙方在经营期内归还清。办理公证时，公证员曾分别询问了合同双方代表，问到企业私营前债权债务如何处理时，甲方法人代表答复：债务由我方承担，债权由乙方负责收缴上缴甲方。问到乙方代表王世良归还银行贷款30万元资金来源时，王答：用收缴的债权资金归还。另外，总站1994年6月份会计报表记载，该站当时负债873897．63元，与原、被告双方签订的公有私营合同中债务574827．09元不一致。合同签订后，王世良上缴了第一年的固定资产占用费2．5万元，并开始经营。原告主张

合同期满后，原告英凯公司以被告未按合同约定缴纳固定资产占用费、职工退休保险金、拖欠职工工资，在合同期满后将属于原告方的房屋出租他人收取租金等理由诉至锦州市中级人民法院，请求判令被告给付原告国有资产占用费、固定资产折旧费、滞纳金等费用291927．30元，交还位于人民街三段十号房屋及租金。

被告反诉被告王世良以原告首先违约，未处理好总站私营前的债务问题，债权人纷纷向其索债，致使其无法正常经营，对此造成的后果应由原告承担，其不但不应支付停业期间的资产占用费，而且原告还应归还其为原告归还债务代付的款项60余万元，并赔偿其因停业造成的损失为由提起反诉。法院审理查明从1995年5月开始至诉讼前，由于总站私营前债务问题，债权人或通过法院起诉或直接找到王世良追索债务，共经王世良归还的总站私营前债务及利息594004．80元；王世良在私营期间收回贸易总站私营前债权126125元；王世良欠原告两年固定资产占用费5万元，三年固定资产折旧费4911．45元，拖欠职工工资12060元，欠职工劳动保险20632．92元；合同期满后，王世良将总站所有的位于人民街三段十号的四间门市房出租，年收取租金44000元。思考以下问题原、被告所签订的公有私营合同是否有效？合同中“总站私营前银行贷款30万元，甲方不负任何经济责任，由乙方在经营期内归还清〞的约定应作如何理解？涉案时，该贷款还未归还，应如何处理？王世良应否给付英凯公司滞纳金，英凯公司是否要对王世良私营期未正常经营遭受的损失负责？法院判决根据?中华人民共和国民法通那么?第一百一十二条第一款、第一百一十三条之规定，判决如下：一、原告英凯公司给付被告王世良代其归还的总站私营前债务及利息594004．80元。二、被告王世良应给付原告英凯公司两年固定资产占用费5万元，三年固定资产折旧费4911．45元，拖欠职工工资12060元，职工劳动保险20632．92元，已收回并占用的总站私营前债权126125元，并将收取的合同期满后出租的人民街三段十号门市房租金44000元上缴英凯公司。以上合计金额257729．37元。以上一、二项相抵后，原告锦州英凯公司应给付被告王世良336275．43元。三、被告王世良个人经营期间发生的亏损及一切债务，均由王世良个人承担责任，与英凯公司无关。四、被告王世良占用的总站的房屋等固定资产由英凯公司收回，丧失或损坏的应依照合同约定予以赔偿。五、华侨贸易总站私营前银行贷款30万元由锦州英凯实业总公司归还。案例8

股权转让返还转让款纠纷案原告：上海物资贸易中心股份〔物贸公司〕被告：黄建国何云妹第三人：上海建国度假村〔建国度假村〕本案当事人本案案情

1、1996年，黄建国、何云妹各出资50％成立建国度假村，注册资本800万元，法定代表人为黄建国。2、1997年，建国度假村与物贸公司签署共同投资经营建国度假村?协议书〔草签〕?，约定：建国度假村将土地、别墅、综合楼等设施按投资的51％比例转让给物贸公司；建国度假村的经营权委托给上海物贸大厦管理；物贸大厦同意投资1200万元等。3、协议签订后，1997年9月23日，物贸公司派员进驻建国度假村，签收建国度假村的营业执照、固定资产、财务印章、凭证等。4、1998年3月3日，物贸公司和黄建国、何云妹正式签订?股权转让协议?和?补充协议?，约定：〔1〕黄转让建国度假村股权21％，何转让股权30％给物贸公司，物贸公司以1200万元入股；公司注册资本不变，黄持股29％，何持股20％，物贸公司持股51％。〔2〕1998年3月1日，建国度假村由物贸公司正式全权经营，交接前建国度假村的经营亏损由黄、何负责，从受让股权款中扣除，留给度假村弥补亏损；〔3〕签约后一个月内黄、何协助物贸公司办好股权过户、股东变更的相关手续，1200万元于一个月内分批到位。5、此后，物贸公司投资款陆续到位，但因就投资款是否到位、经营亏损承担、法定代表人变更等问题双方发生争议，股东变更登记始终未能办理。6、1999年10月，物贸公司退出建国度假村的经营。双方封存帐目通过诉讼解决纠纷。原告诉称物贸公司到1999年5月31日，已经付给二被告1194万余元，差额局部因二被告原因未付；此外，原告支付166.9万余元作为经营投入。但是，二被告不协助原告办理变更登记手续，反而设置障碍，导致原告的股东地位无法确立。双方关系恶化，建国度假村经营陷于瘫痪。诉讼请求：判令二被告立即返还股权转让款和经营投入；建国度假村承担连带责任。二被告辩称1、原告投入的款项是投资款；2、二被告已经履行股权转让协议的义务，但原告迟迟没有足额付清转让款，工商登记没有办理是因为原告派出的董事长人选不愿辞职所致；3、原告要求返还投资款，但不承担其经营建国度假村两年经营期间的亏损和费用，有失公平。第三人建国度假村称：同意二被告的辩论意见。审计结论〔法院委托〕

1、1997年10月－1999年10月31日，物贸公司投入建国度假村资金1352.7万余元。2、物贸公司通过建国度假村结转给黄、何往来款1195万余元，其中1143.4万余元经黄建国确认为股权转让款。3、1997年10月－1999年10月建国度假村经营亏损累计431.2万余元。一审判决〔上海第二中院〕

法院认为：1、股权转让协议意思表示真实，依法成立；但至今未办理工商变更登记故尚未生效。2、虽然原告并未诉请解除协议，但应视为双方已经形成终止协议履行的合意，故产生解除合同的效果。3、至于原告返还经营投入的请求，应列入另案〔建国度假村经营亏损〕处理。4、第三人建国度假村承担连带责任的诉请，缺乏法律依据。判决如下：1、二被告于判决生效之日起10日内返复原告人民币1195万余元；2、上海建国度假村归二被告所有；3、对原告的其他诉讼请求不予支持。二被告上诉理由1、一审审计确定的原告转股款为1143.4万余元，非1195万余元。2、转股款中包含1997年10月至1998年2月的经营亏损44.96万元，该局部亏损应由物资公司承担。3、股权转让协议没有生效的原因是物资公司没有依法办理工商变更登记手续。4、原审法院要求黄、何全额返还物资公司的转股款，作为对价，物资公司应当完整归还建国度假村给黄、何。5、要求物资公司归还建国度假村的房屋产权证、营业执照、固定资产、财务帐册、文化经营许可证等。被上诉人辩称1、1143.4万余元为转股款的一局部，还支付黄建国40万元，原审法院认定的数额正确。2、1997年10月至1998年2月的经营亏损44.96万元，由物资公司承担，没有依据。3、本案是返还投资款纠纷，故上诉人请求返还房产证等请求不属本案审理范围，应另案处理。原审第三人没有陈述辩论意见。上海高院二审查明1、双方当事人在庭审中对?股权转让协议?及相关协议的效力予以确认。2、1998年3月25日，召开建国度假村第一届股东暨董事会，物资公司与黄、何均参加，讨论并通过公司章程，三方签字确认。其内容是公司股东三方，股权份额分别51％、29％、20％；股东之间可以转让全部或局部出资等。三方对该章程的真实性、合法性均无异议。3、物资公司在其公布的98年公司年报重大事项说明：“投资工程:上海建国度假村，投资额：1200万元，占公司股本：51％。〞并注明上海建国度假村正在办理工商登记事宜。审理中的关键问题1、股权转让的登记行为是否为?股权转让协议?的生效必要条件？第一、从合同上考察〔法律依据：民法通那么、合同法等〕第二、从公司上考察〔法律依据：公司法、公司登记管理规定〕2、?股权转让协议?实际履行后，当事人未办理工商登记，股权受让方的股东地位是否实际获得？

3、股权受让方能否以转让行为未登记为由要求转让方返还转股款？A：如果原告获得股东地位，那么不可以抽回资金。B：协议是否解除、终止？C：协议解除能否推断？评价本案的处理思路〔三种意见〕第一种意见：各方已经实际履行协议，原告已经实际取得度假村股东地位，故不存在收回转股款的问题。判决：双方限时到工商部门补办手续，待到原告股东身份合法化后，再解决股权转让和股东去留的问题。第二种意见：各方已经实际履行股权转让协议，原告已经实际取得度假村股东地位，原那么上原告返股款的请求不应支持。但是鉴于双方已经没有继续合作的可能，应当依据当事人在两个相关联的案件中诉讼请求，作出判决：1、解除股权转让协议，原告根据建国度假村现有股值收回股权。2、驳回股权赔偿案件当事人的赔偿请求。第三种意见：鉴于各方当事人已经实际履行协议，原告已经实际取得股东地位，故原告请求返还转股款的请求不能支持。故应判决驳回原告诉讼请求。判决生效后：1、双方补办股东变更登记。2、如果股东没有继续合作的意愿，可按公司法进行股权转让。3、如果股东无意继续经营，形成解散公司的合意，还可以依法解散公司。

上海高院认为〔一〕关于协议及相关协议的效力问题1、当事人签订的协议，意思表示真实，不违反法律规定，自签订之日起依法成立。对此各方也没有异议。2、法律并没有规定必须登记股权转让协议才生效，故协议自成立之日生效。没有办理变更登记，不影响效力。3、该协议大局部已经实际履行：如转股款交付、董事会召开、章程确认权义、物资公司已经实际经营度假村等。4、依据?中华人民共和国公司登记管理条例?第31条的规定，因没有办理股东工商变更登记，故该股权转让对外不产生法律效力，但不影响股权转让各方的法律效力。

故：原审法院认定股权转让协议尚未生效的判决不妥，应当予以纠正。〔二〕关于物资公司返还转股款诉讼请求能否成立问题1、物资公司基于合法有效的股权转让协议，支付转股款取得股权后，以未办理股东变更登记为由要求返还转股款，缺乏事实依据。2、原审法院以双方当事人各自提出诉请，推断双方对于终止该协议的履行形成合意，不妥。协议的解除或终止应当是明确的合意。故：物资公司的返还转股款的诉讼请求不应予以支持。〔三〕关于被上诉人要求返还房产证等请求，不属于本案审理范围，故不予支持。二审判决1、维持一审判决第二项〔即建国度假村归二被告所有〕。2、撤销一审判决第一项和其他局部。3、对于原告关于被告返还转股款的诉讼请求不予支持。案例9

“夫妻公司〞的合法性原告：南京东南图文有限责任公司被告：刘某诉讼请求：返还财产根本案情1、南京东南图文有限责任公司〔以下简称东南公司〕于1995年8月4日在南京市工商行政管理局登记成立，当时该公司共有孙某和沈某两名股东。2、1997年4月28日两股东达成协议，孙某将自己持有的股份全部转让给刘某，此后公司的股东就变为沈某和刘某。3、沈某与刘某系于1996年9月17日登记结婚的夫妻，二人对家庭财产未进行分割约定。4、2001年6月，刘某将公司资金54万元移至其个人股票账户。东南公司遂于2001年8月2日诉至某区法院要求刘某返还公司财产。案件审理过程一审法院认为：东南公司在股东变更为仅有夫妻两人，且未对夫妻财产作出相应分割时，股东在公司的财产实际是夫妻共同财产，东南公司已不具有严格意义上的有限责任公司的性质，东南公司已不具有法人人格。判决：驳回东南公司的起诉。原告东南公司不服判决，上诉至某市中级人民法院。二审法院判决：维持原判。关键问题1、夫妻能否共同设立公司？2、东南公司是否具有独立的法人资格？3、公司财产是否与夫妻财产混淆？4、该案判决是否正确？几点思考第一：法律没有禁止仅由两名具有夫妻关系的股东组成。理由：1、?公司法?要求应由两个以上股东出资设立，但是对股东之间的身份关系没有任何限制。2、国家工商局1998年1月的?公司登记管理假设干问题的规定?第23条规定：“家庭成员共同出资设立有限责任公司，必须以各自拥有的财产作为注册资本，并各自承担相应的责任，登记时需提交财产分割的书面证明或者协议。〞可见，夫妻作为彼此的家庭成员依法可以设立有限责任公司，当然也就允许公司存续期间仅有夫妻二人股东，只不过有一个条件，那就是在向工商局申请设立公司登记注册时应当同时提交分割财产的证明。第二、1997年东南公司股东变更为沈、刘夫妻二人时，不负有向工商局补交夫妻财产分割证明的义务。理由：1、因为要求家庭成员提交该证明的?公司登记管理假设干问题的规定?公布实施于1998年，而东南公司股东变更为夫妻的时间1997年。2、?公司登记管理假设干问题的规定?只要求公司“设立〞时提交分割证明，并未要求已经合法存续的“夫妻公司〞补交该证明。第三、2001年8月法院审理该案时，沈、刘二人已经对夫妻财产作出具有公示证明效力的分割。1、2001年4月28日的新婚姻法第19条规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或局部各自所有、局部共同所有。约定应当采用书面形式。〞2、东南公司的股本按照工商局书面注册的比例分别归属于沈、刘二人名下。这种股本比例完全符合“书面形式〞的要求，是对原本属于夫妻共有财产的公司股本总额的明确分割，而且这种分割的意思表示可以由社会公众随时查阅工商登记薄得悉。除非沈、刘二人之间有更明确的足以对抗该意思表示的约定，应当认为工商登记就是有效的财产分割证明。结论意见1、沈、刘合法持有东南公司股份，并且对夫妻的局部共有财产〔在数额上相当于公司总股本〕作出了完全符合?婚姻法?规定的分割约定。在东南公司当中，沈、刘各自按一定比例享有出资者权益，承担投资风险。2、东南公司是具有独立财产的法人，并以这些财产为限对外承担责任。3、本案不存在公司财产与夫妻财产混淆的问题。4、法院判决错误。

法院判决可能造成的负面影响把夫妻在同一家公司中各自持有的股份简单地视为夫妻共有财产，意味否认了夫妻任何一方未经对方同意不得行使股东权利。这将带来三大危害：一、粗暴侵害股东的私权力；二、股东配偶可以未经其同意为理由主张股东表决无效，从而使公司决策结果不确定。三、损害信赖股东或公司的第三人的利益。总之，否认“夫妻公司〞的法人人格，外表上看来只是宣告了个别公司的消灭，实际上却会动摇整个社会经济赖以开展的根本秩序和规那么。案例9

冒充其他股东签字

【案情简介】1、甲乙丙三自然人各出资300万元共同组建A公司，甲为公司董事长兼总经理。2、经营期间，甲利用职权之便，未与乙、丙两人商量，伪造两人的签字，背地里向D市工商局提供了虚假的股份转让协议、股东会决议、章程修正案等文件，申请变更公司股东，将乙在A公司的300万元股份全部转让给甲。3、D市工商局为其办理了公司变更登记，变更后的A公司股东为甲和丙。

【关于甲行为定性的三种意见】第一种意见：甲的行为构成诈骗罪。理由：本案中，甲隐瞒事实真相，提交虚假证明文件欺骗工商局，使其错误地办理了公司变更登记，从而导致乙损失了300万元的财产权，数额巨大，符合刑法诈骗罪的构成要件，故甲的行为构成诈骗罪。第二种意见：甲的行为构成职务侵占罪。

理由：本案中，甲利用其担任公司董事长兼总经理的便利条件，将乙投入到A公司的300万元股份全部据为己有，投入到公司的股份系公司所有财产，且数额巨大，甲的行为符合刑法职务侵占罪的构成要件，故甲的行为构成职务侵占罪。第三种意见：甲的行为不构成犯罪。理由：1、甲的行为不构成诈骗罪。〔1〕甲在主观上并没有欺骗乙的成心，客观上未对乙实施欺骗行为，乙的股份是在其完全不知情的情况下被甲变更的。因此，甲对乙并不构成诈骗罪。〔2〕甲对工商局是否构成诈骗罪？甲主观上有欺诈的成心，客观上采取欺诈手段欺骗了工商局，工商局因此陷入错误，并做出错误的行为，从外表看符合诈骗罪构成要件，但工商局并未因此给付甲任何财物，而是作出了错误的行政许可行为，工商局并未因甲的诈骗行为遭受任何财产损失。〔3〕乙的财产权损失是由于工商局的错误的行政许可行为造成的，而不是甲的欺诈行为导致。2、甲的行为不构成职务侵占罪。〔1〕?刑法?第271条规定“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的……〞构成职务侵占罪。〔2〕乙的股份系乙的私人财产权，而非A公司的财物。〔3〕甲在本案中确实利用了其担任公司董事长和总经理等职务上的便利，但其侵犯的是乙的私人的财产权而非公司的财产权，故甲的行为不构成职务侵占罪。3、甲的行为也不构成其他罪。〔1〕?刑法?第270条规定，“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的……将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的……〞构成侵占罪。显然，甲的行为也不构成侵占罪。〔2〕我国?刑法?中，关于提交虚假证明文件欺骗公司登记主管部门，取得公司登记构成犯罪的，只有虚报注册资本一种情形，显然甲的行为并不构成妨害对公司、企业的管理秩序罪。

请问你的意见？我的意见1、甲提供虚假的证明文件，欺骗公司登记机关，骗取公司登记的行为，构成行政违法。工商局在查明事实后，应当给予行政处分。2、甲的行为亦对乙构成了民事侵权，乙可以向法院起诉，也可以申请工商局撤销公司登记。3、甲的行为如果给乙造成损失，还应承担赔偿损失的民事责任。案例10

企业名称侵权与不正当竞争被告：盖德公司原告：川仪公司

案件当事人诉请：侵犯川仪公司名称权，要求赔偿损失案情简介“杂牌〞〔盖德〕公司买了“名牌〞〔川仪〕公司的产品，把“名牌〞换下，装上了自己的“杂牌〞，当作自己的“杂牌〞产品出售，还卖了高价。“名牌〞公司发现后，控告“杂牌〞公司侵犯其名称权，要求“杂牌〞公司赔偿“损失〞：1、“杂牌〞公司的“非法〞收入－－“杂牌〞与“名牌〞的销售差价；2、“杂牌〞公司赔礼抱歉。四川法院一审和二审都判决“杂牌〞公司败诉。

关于本案判决的几点思考一、关于名称权侵权——不用名称是否构成侵权？

四川高院引用的最高人民法院关于贯彻执行?中华人民共和国民法通那么?假设干问题的意见〔试行〕第141条明确规定：盗用、冒用他人姓名、名称造成损害的，应当认定为侵犯姓名权、名称权的行为。

本案中“杂牌〞公司盖德公司并没有冒用“名牌〞公司川仪的名称。盖德公司为别人的产品换上自己的牌子(能使产品增值的“杂牌〞)。盖德公司的行为是除去“名牌〞的名称，而不是盗用、冒用他人名称的行为。二、关于标识权侵权——不用标识是否构成侵权？与名称权侵权相似，侵犯标识权的第一要素是冒用，盗用他人的标识。我国?反不正当竞争法?第9条规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。盖德公司的行为只是“不用标识〞,生产者标识有误。盖德公司在没有生产能力时，将川仪公司产品上标注有生产者等内容的标牌取下，在本不是自己生产的产品上标注自己，使他人误认为合同标的物由盖德公司生产。三、从现代商业运作的角度质疑四川高院的判决1、现代商业活动分工越来越细，一种商品的从市场调研、开发、设计、生产、运输、以及批发零售和售后效劳，由不同的厂商承担，各司其责。对于消费者，商品只有一个商标，但是，商标的拥有者往往不是商品的“生产者〞，商标或品牌的拥有者往往不是对商品作出最后“实质性〞改进的厂商。这在高科技领域最为明显。几乎世界上的名牌计算机都不是那些名牌厂商生产的，而是由台湾、中国大陆、韩国等地的原始设备生产厂商〕〔OEM〕生产后贴上名牌商标。这些生产厂不是名牌厂的分厂，可能同时给多个名牌厂商生产几乎一样的产品，但出厂时贴上不同的商标，由不同的名牌厂商通过各自的销售渠道，卖给最终用户并提供售后效劳。最终用户往往不知道，也不关心他买的商品到底是谁“生产〞的。只要有名牌厂商为其商品作保证足以。名牌厂商负责市场的调研、广告和销售，生产厂负责产品的研究、开发、生产和维修。但是名牌厂商有商标优势，赚大钱，生产厂是出劳力的，只能赚小钱。2、本案中，盖德公司是作了一次“名牌〞厂商，用自己的商业标记，赚了大钱，而川仪作了一次原始生产厂，只赚了小钱。这是商业食物链中他们的角色所决定的，并不是盖德公司的“不正当竞争〞行为。如果川仪知道盖德用户的需求，完全可以直接卖而不要通过盖德。事实上，如果没有盖德，川仪就要少卖24台商品，川仪连这点小钱也赚不到。川仪应该反省为什么自己的“名牌〞商品卖不出好价钱，别人的“杂牌〞居然能卖出比“名牌〞更好的价钱？最终用户为什么只知道“杂牌〞却不知道“名牌〞？四川的两级法院判决盖德有错，盖德不用名称的名称“侵权〞，不用商标的商标都构成“侵权〞，实在不妥。3、如果四川高院的判决成立的话，第三世界的原始生产厂不是都可以控告兴旺国家的名牌厂商吗?事实上,常常听说的是某原始生产厂签了某某名牌厂商的合同，为名牌厂生产产品，从来没有听说他们控告名牌厂不用其名称的“侵权〞或不用商标的“侵权〞。如果四川高院的判决成立的话，中国的一大半出口企业都能会关门。哪个名牌厂商会去找要控告自己的原始生产厂商？名牌厂自己没有生产能力的更是罪加一等，名牌厂的利润通通是非法利润，都要还给原始生产厂商。四、关于本案的逻辑和法律思考—质疑四川高院的推理。1、名称侵权与商标侵权的关键都是侵权者利用名称或商标的好名声，以次充好，而不是以好充次来“侵权〞。名牌商品一般因其好名气在市场上卖出好价，杂牌商品因其名气不响，最终用户不知其好坏，所以只能卖比名牌商品低的价格，否那么谁会去买贵的杂牌？把名牌商品买来，把名牌商标除去，换上杂牌商标，低价出售？一定赔本的买卖，怎么会有人作？2、本案的产生，似乎说明以下问题：〔1〕川仪的产品不是“名牌〞；或者〔2〕盖德的产品是“名牌〞；或者〔3〕至少对于盖德的客户，盖德的品牌比川仪的品牌更有名，更值钱，否那么怎么会同样的产品，贴上盖德的商标就能比贴上川仪的商标多卖很多钱？3、拿他人的产品为自己的品牌开路有什么不妥？高科技领域里，此现象比比皆是。如果一个商家能从市场上买来别人的商品，重新包装，换上品牌，就能卖出好价钱，是不是能说明原始生产厂家营销能力太差了？4、换个角度，一件商品卖出后，其所有权就转移给买方了。买方有权对他买来的商品作任何处置，可以自己用，也可以转手卖给别人。可以卖整件，也可以拆零了卖。总之，除非有特别的买卖合同另有约定或是法律上另有规定，买方有权自由处置他手中的商品。卖方一旦将商品卖出之后，所有的权利都已经“用尽〞，卖方没有任何权力干预买方的处置方法。买方将商品转卖给第三者时，没有必要告知该商品的来历。案例11

公司被撤消后股东责任的承担问题的提出：公司〔主要指有限责任公司〕被有关行政部部门撤消后，未进行清算，股东对公司存续期间的债务是否应当承担责任？承担什么样的责任？现有法律的规定:?公司法?规定的公司消灭的理想过程是：破产、主动解散或者因违法被动解散——清算——注销或者撤消。但是对已经歇业、撤销或被撤消企业法人营业执照的公司，应当依法进行清算应无疑义，而负有清算之责的主体不尽清算之责，不进行清算，怎么办？债权人如何确定可以起诉？人民法院如何判决？处理方法1－－搁置争议

1、北京朝阳区法院2000年4月5日审结北京碳化公司诉王蜂、董少民、杨娜追索货款一案。法院查明：该货款实为三被告于1995年3月15日设立的北京海亚北方工贸有限责任公司所欠，该公司于1998年11月24日因未按规定参加年检北京市工商行政管理局撤消了?企业法人营业执照?，但该公司至今尚未清算，而清算是责任股东是否承担公司债务的前提。朝阳区法院据此依照?公司法?第192条及?民事诉讼法?第136条第1款第6项的规定，裁定中止诉讼。

2、北京市海淀区法院于2000年6月23日审结原告邵小明诉被告北京季龙商贸公司工伤赔偿纠纷一案。法院查明：北京季龙商贸公司已于1999年9月10日被北京市工商行政管理局海淀分局撤消营业执照。故依照?民事诉讼法?第136条第1款第3项的规定，裁定中止诉讼。处理方法2－－驳回原告诉讼请求

1、甲公司成立于1994年2月，张某为二股东之一。1998年8月，该公司被注销。乙公司成于1996年2月，李某为二股东之一。后因未年检，于1997年11月被工商局撤消营业执照。2、1996年7月18日，李某写一借据，内容为：今有李某向张某借人民币350万元整，于1996年8月4日还清〔一次性〕另加利息。如果逾期不能归还，愿以北京市某别墅58号楼抵押，特立此据为证。签字人为李某。3、张某当天将一张350万元的转帐支票交与李某，支票载明的付款人为甲公司，收款人为乙公司。票面金额为350万元。4、1996年8月，李某曾将一张转帐支票交与张某，支票写明收款人是甲公司，付款人是乙公司，李某作为法定代表人加盖了名章，付款金额为240万元，用途是货款。张某称此支票是用来归还借款的。后因空头被退回。5、1998年6月18日，李某在原借据上添加如下内容：因为我本人原因以上款项未还，截止1997年7月19日以前还清。上有李某签字。6、1998年6月18日，李某再次作出书面还款方案。7、此款李某始终未还，张某将李某告上法庭。经法院合法传唤，李某未到庭参加诉讼。

法院认为：张某虽然向法院提供了有李某签字的借据以及还款协议书，却未能提供相关证据证明借款事实发生在原、被告个人之间。根据原告陈述，两张转帐支票均载明了收款人和付款为两公司，只能证明资金往来发生在甲公司与乙公司之间，不能证明原，被告之间已发生借款及还款的事实，故原告请求被告归还350万元的借款及利息，依据缺乏。综上，判决驳回张某的诉讼请求。处理方法三——判决股东进行清算北京市朝阳区法院1999年9月23日审结北京住宅开发建设集团总公司诉北京朝阳飞达钢木制品厂购销合同追退货款纠纷一案。案情：北京市住宅开发建设集团公司工程承包部〔以下简称承包部〕与北京天河胜物资供给站〔以下简称天河胜供给站〕签订螺纹钢购销合同。合同签订后，承包部向天河胜供给站支付了货款502042.5元，但天河胜供给站一直未供货。天河胜供给站于1998年12月14日被注销企业法人营业执照。天河胜供给站的注册资金50万元均由其上级开办单位飞达厂投入。法院认为：1、飞达厂不能举证证明天河胜供给站已经按照合同约定向住宅总公司供货，故天河胜供给站已实际收取的住宅总公司的货款，理应予以退还。2、住宅总公司未举证证明飞达厂未履行投资义务以及飞达厂抽逃、转移所投资金，故飞达厂作为天河胜供给站的开办单位在天河胜公司被注销后，应对天河胜供给站进行清算，以清算出的天河胜供给站的财产偿付住宅总公司货款502042.5元。法院判决：1、北京朝阳区飞达钢木制品厂对北京天河胜物资供给站进行清算。2、北京市朝阳区飞达钢木制品厂以清算出的北京天河胜物资供给站的财产偿付北京住宅总公司货款520042.5元。处理方法四——

判决上级主管部门直接承担债务清偿责任

案情：北京市海淀区法院于2000年2月16日审结王并生诉国内贸易工程设计研究院〔以下简称内贸设计院〕工资社会保险纠纷一案。1、内贸设计院为北京陆通商用技术公司〔以下简称陆通公司〕的上级主办单位。1999年陆通公司被工商行政管理部门撤消营业执照。2、王并生在陆通公司筹备阶段，就在该公司工作，但双方并未签订劳动合同。3、王并生在1997年12月、1998年10月二次申请劳动仲裁，后撤诉。2000年4月，王并生再次申请劳动仲裁，要求内贸设计院支付陆通公司所欠其1996年12月至1997年6月的工资，为其交纳1996年7月到1997年6月的养老保险。北京市劳动争议仲裁委员会裁决：1、内贸设计院应支付王并生1996年12月到1997年3的工资3673元；2、内贸设计院应支付王并生1997年4月至1997年6月的根本生活费888元；3、内贸设计院应给王并生补缴1996年7月至1997年6月的养老保险金。内贸设计院不服裁决，向海淀区法院提起诉讼。

法院认为：王并生系陆通公司职工，陆通公司已于1999年9月10日被工商行政管理部门撤消营业执照，内贸设计院作为陆通公司的上级主管部门，应成立清算小组，对陆通公司的债权、债务进行清算，但内贸设计院未按照?中华人民共和国企业法人登记管理条例?第33条的规定对其下属企业陆通公司的债权、债权进行清算，未履行规定的清算责任，是一种过错行为。因此，其应对债权人承担相应的民事责任。法院判决：1、内贸设计院支付王并生1996年12月至1997年3月的工资3672元；支付王并生1997年4月至1997年6月的根本生活费888元。2、内贸设计院为王并生补办1996年7月至1997年6月的养老保险。

二审结果：该判决作出后，王并生对已经判决的内容没有异议，但认为内贸设计院还应为其报销在职期间的差旅费等，提出上诉。二审法院认为：王并生系陆通公司职工，该公司被撤消后，内贸设计院作为陆通公司的上级主管部门未成立清算小组对该公司的债仅债务进行清算，未履行法律义务，是一种过错行为，因此，应对该公司的债权债务承担相应的责任，为此原审法院根据本案的事实作出的判决并无不当。关于王并生上诉提出的问题，因其在一审时未提出诉讼，属于新的诉讼内容，应另行解决。终审判决：驳回上诉，维持原判。处理方法五——

判决股东按照出资比例承担清偿责任北京市西城区法院审理顾欣宇诉中国红楼梦学会〔以下简称红学会〕、侯卫杰、赵莎生、郝庚来债务纠纷案。案情简介：1、1997年6月26日，侯卫杰以其单位华夏泰德经济开展〔以下简称华夏公司〕的名义，向顾欣宇借款10万元。侯卫杰向顾欣宇出具盖有其单位公章及本人签字借据1张，借款期限为3个月，双方约定利息为月息2%，每月结息1次。2、同年7、8月份，华夏公司先后给付顾欣宇6000元。3、华夏公司的股东〔发起人〕有：北京中华艺源公司，出资额为1880万元，所占比例为94%；赵莎生、郝庚来个人出资额为60万元，各占比例为3%。上述出资均到位。4、红学会为北京中华艺源公司的主办单位。5、1993年3月1日，红学会作为乙方与甲方北京中华艺源艺术公司签订协议1份。双方约定“甲方申请以乙方名义创办北京中华艺源公司，甲方在每年第一季度内支付乙方人民币6万元，以支持乙方的各项学术活动〞。“乙方接受甲方提出的申请，并尽力协助甲方办理各项手续，以到达该公司的正式成立〞。6、红学会以主办单位名义依法登记注册了艺源公司，该公司的资金来源为自有资金。7、1999年11月艺源公司被有关部门撤消。该公司撤消后未予清算。

西城法院认为：1、顾欣宇与华夏公司的借款行为未违反法律规定，应当认定为有效。双方之间已经形成债权债务关系。华夏公司未按照约定期限归还借款，对此应承担民事责任。华夏公司被撤消后，被告赵莎生、郝庚来应以其出资比例为限对华夏公司所借10万元承担归还义务。2、被告红学会系艺源公司的上级单位，因艺源公司已被撤消，被告红学会应成立清算组织清理艺源公司的财产，用艺源公司的财产按其投资比例归还借款。被告红学会、赵莎生、郝庚来在归复原告借款时应按其各自出资比例将华夏公司已归复原告的款项扣除后所得金额为各自应归还的数额。3、关于利息的计算，应以有关规定予以考虑。4、被告侯卫杰借款行为属于职务行为，原告所诉被告侯卫杰主体不当。西城法院判决：

1、自本判决生效后20日内，被告红学会从北京中华艺源公司财产中，按北京中华艺源公司投资所占的94%比例归复原告顾欣宇88360元及利息〔根据尚欠本金88360元，以中国人民银行同期1年定期存款利率计算，自1997年6月26日至本金全部还清为止〕。2、自本判决生效之日起5日内，被告赵莎生、郝庚来以其出资所占的3%比例各归复原告顾欣宇人民币2820元及利息〔根