法理学-第四章法的概念

第四章法的概念法的概念法、法律的语义分析法的本质法的基本特征法的作用第一节“法〞概念的语义分析一、汉语中的“法〞及相关概念〔一〕灋《说文解字》的记载：“灋，刑也。平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。〞廌，独角兽这说明:第一，在中国古代，法与刑是通用的;第二，法从古代起就有公平的象征意义;第三，古代法具有神明裁判的特点。汉字“律〞，据《说文解字》解释，“律，均布也〞。“均布〞是古代调音律的工具，把律解释为均布，说明律有标准人们行为的作用，是普遍的、人人遵守的标准。把"法"和"律"连用作为一个合成词，却是在清末民初由日本输入。〔二〕“法律〞含义1、广义是指法律的整体。包括宪法、全国人大及常委会制定的法律、国务院制定的行政法规、地方人大及常委会制定的地方性规章、和地方政府制定的规章等。2、狭义仅仅指全国人大及常委会制定的法律。二、西文中的“法〞及相关概念1、英语中的“Law〞、拉丁文的jus和lex，法文中的droit和loi，德文中的recht和gesetz，等等，含有“权利、公平、正义〞的意思。2、自然法与实在法。8“正义女神一手持有衡量权利的天平，另一只手握有为主张权利而准备的宝剑。无天平的宝剑是赤裸裸的暴力，无宝剑的天平那么意味着法的软弱可欺。天平与宝剑相互依存，正义女神挥舞宝剑的力量与操作天平的技巧得以均衡之处，恰恰是健全的法律状态之所在。〞古希腊正义女神

其形象为一蒙眼女性，白袍，金冠。左手提一秤，右手举一剑，一束棒。白袍，象征道德无瑕，刚正不阿；蒙眼，因为司法纯靠理智，不靠误人的感官印象；秤，比喻裁量公平，在正义面前人人皆得其所值，不多不少；剑，表示制裁严厉，决不姑息。第二节法的本质一、法是统治阶级意志的表达〔一〕法是“意志〞的表达或反映1、现代法律是指实际存在的由人制定的法律，是人们自由意志活动的产物，它贯彻、反映、表达的是人们现实的愿望、需求、主张和见解。2、如何对极其复杂的各种现实利益关系进行分配、调整和确立，取决于立法者正当而有效的意志之存在。3、法律必须符合现实生活的主观需求与客观条件，这就需要有自由理性的判断，也就必然反映出立法者对社会现实生活的认识、理解和抉择。所有这些都说明法律具有意志性。法律既具有意志性，又具有规律性。法律的意志性决不意味着任意或任性，自由意志本身是自律的、理性的。“立法者应该把自己看作一个自然科学家。他不是在创造法律，不是在创造法律，而仅仅是在表述法律，他用有意识的实在法把精神关系的内在规律表现出来。如果一个立法者用自己的臆想来代替事情的本质，那么人们就应该责备他极端任性〞——马克思〔二〕法是“统治〞阶级意志的反映1、统治阶级就是取得胜利并掌握国家政权的阶级。2、法是统治阶级的共同意志的表达。法表达执政阶级意志，指表达统治阶级整个阶级的共同意志或社会主义社会人民的共同意志，而不是统治阶级或人民中的个别人或个别集团的意志，更不是个别人的任性。马克思：“法律应该是社会共同的、由一定物质生产方式所产生的利益和需要的表现，而不是单个的个人恣意横行。〞〔三〕法是统治“阶级〞的意志的反映〔四〕法是“被奉为法律〞的统治阶级的意志即经过国家机关把统治阶级的意志上升为国家意志，并客观化为法律规定。→统治阶级意志只有表现为国家机关制定的标准性文件，才具有法的效力。二、法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的法不仅具有阶级性，而且也具有客观性。1、法表达执政阶级意志，但执政阶级意志并非凭空产生，而是由执政阶级生活在其中的社会物质生活条件所产生。2、社会物质生活条件〞主要是指与一定生产力开展水平相适应的生产关系，也就是指社会经济根底。3、社会物质生活条件培植了人们的法律需要，同时又决定法的本质。

司考真题马克思曾说:“社会不是以法律为根底，那是法学家的梦想。相反，法律应该以社会为根底。法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。〞根据这段话所表达的马克思主义法学原理，以下哪一选项是正确的?A.强调法律以社会为根底，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别B.法律在本质上是社会共同体意志的表达C.在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素D.特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的解析［答案］D［分析］马克思法学坚持唯物主义立场，强调法律以社会为根底，但这并非马克思主义法学与其他派别法学的根本区别，因为有些学派如社会法学派也特别重视社会对法律的制约作用。应该说，马克思法学比较强调法律的阶级性，这是它的突出特点。依据马克思法学的根本观点，法律是统治阶级意志的表达，而非社会共同体意志的表达。决定法律内容的因素是客观的物质生活条件，而不是利益需求。第三节法的根本特征★★基本特征调整社会关系的行为规范

由国家制定或认可的行为规范

规定权利和义务的社会规范由国家强制力保证实施的社会规范

一、法的特征〔一〕调整社会关系的行为标准人的行为/社会关系是法的调整对象：行为指的是人的外在行为

〔二〕由国家制定或认可的行为标准1、制定法律是由国家专门机构依照法定职权或程序直接创制法，它是大陆法系国家法律产生的主要方式。2、认可法律是国家有权机关对社会已有的某些行为标准赋予法律效力的活动。

〔三〕规定权利和义务的社会标准1、法是通过规定人们的权利和义务，以权利和义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调整社会关系的。2、权利意味着人们可以作或不作一定行为以及要求他人作或不作一定行为。法律通过规定权利，使人们获得某些利益或者自由。义务意味着人们必须作或不作一定行为。义务包括作为义务和不作为义务两种，前者要求人们必须作出一定行为，后者要求人们不得作出一定行为。

〔四〕由国家强制力保证实施的社会标准没有强制力的法律，就如同不燃烧的火，不发亮的光。——耶林二、法的定义〔我国〕法是由国家制定或认可并依靠国家强制力保证实施的，反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和开展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为标准体系。

第四节法的作用★★

一、法的作用的原理法的作用是指法律作为一种特殊的社会标准对人们的行为和社会生活所产生的影响和结果。

二、法的作用的分类〔一〕一般作用和具体作用〔二〕整体作用和局部作用〔三〕预期作用和实际作用〔四〕直接作用与间接作用〔五〕积极作用和消极作用〔六〕标准作用和社会作用三、法的局限性〔一〕法只是许多社会调整方法的一种〔二〕法的作用范围不是无限的，也并非在任何问题上都是适当的〔三〕法对千姿百态、不断变化的社会生活的涵盖性和适应性不可防止地存在一定的限度〔四〕法的运作本钱巨大英国某法院曾审理一件颇为棘手的刑事案。一名叫乔治的年轻人设法进入某皇家空军机场，坐在机场跑道上观看天上的飞机，被警察带走并于几天后被送上法庭。乔治的辩护律师为其辩到：《官方机密条例