合同的变更方式和转让条件

合同的变更方式和转让条件第六章合同的变更和转让本章教学目的：掌握合同内容变更的特征、方式和法律后果；学习重点在于债权转让制度的价值和相关概念的区别，以及合同法对债权转让的限制和一般效力条款的规定。熟悉债务移转的基本概念，以及与相关制度的区别，把握不同方式的债务移转所引起的法律后果；对债权债务概括移转的不同方式及其相应法律效力的规定有一定理解。2本章要点：1、合同变更的概念和特征。2、合同变更的方式、条件。3、合同变更的法律效力。4、债权转让和清偿代位的关系。5、债权转让的限制规则。6、债权转让的法律效力。

3

7、债务移转的种类及含义。8、免责的债务承担方式及效力规则。9、并存的债务承担条件及效力规则。10、合同的概括移转及条件。11、合同承受的条件。12、法定的概括移转的情形及效力。4变更——主体不变、内容改变转让——主体改变、内容不变权利转让义务转让概括移转5合同变更与转让合同变更债权转让债务移转概括移转特点要件效力特征条件效力合同承受法定移转对内效力对外效力6一、合同的变更（一）概念和特点（二）合同变更的要件（三）合同变更的效力7一、合同的变更77条、78条（一）概念和特点在合同有效成立后，未履行或者未履行完毕之前，当事人通过协商或者请求裁决改变合同内容的行为。特定期限、特殊方式、主体不变、内容改变8狭义的合同变更仅指合同内容的变化。合同的变更具有以下的特征：1.合同的变更仅指合同的内容发生变化，而合同当事人保持不变。2.合同的变更是合同内容的局部变更，是合同的非根本性变化。3.合同的变更通常依据双方当事人的约定，也可能基于法律的直接规定。4.合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前。9（二）合同变更的要件1、合同变更的前提--当事人之间存在有效成立的合同关系+没有履行或没有履行完毕之前2、合同变更的对象是对合同内容的修改或补充3、合同变更的根据是当事人的约定或者裁定—4、合同变更的程序和形式必须符合法律要求10（三）合同变更的效力1、当事人应按变更后的合同内容履行；2、合同的变更没有溯及力。3、合同的变更不影响当事人请求赔偿的权利。民法通则1154、合同变更对从合同的影响。11二、合同权利的转让79、80、81、82、83条（一）合同权利转让的概念和特征（二）债权转让的条件（三）债权转让的法律效力12（一）合同权利转让的概念和特征是指在不改变合同内容的情况下，合同债权人通过协议将其债权全部或部分转让给第三人的行为。原债权人称为让与人，新债权人称为受让人。法律特征：131、债权转让必须是合同主体变更不改变合同的内容。2、债权转让涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受让人之间的关系。3、债权转让的主体是债权人和第三人，涉及债务人。3、转让的对象是合同债权。４、债权转让的方式有权利全部转让或部分转让。14（二）债权转让的条件１、须有有效的合同权利存在２、转让人与受让人之间须达成协议３、转让的债权须具有可让与性79排除４、须通知债务人，依法办理有关手续５、合同的转让不得违背法律规定，且不违反社会公共利益。15下列哪些合同的转让是不合法的?A、甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司B、甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课C、债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以1万5千元的价格转让给了柳某，李某将此事打通知了杨某D、丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行16（三）债权转让的法律效力1、债权转让的对内效力—新债权人（1）债权及其从权利从让与人移转至受让人（2）让与人对出让的债权负有瑕疵担保责任（3）让与人在将某项权利转让给受让人后，不得就该项权利再作出转让（4）让与人须对受让人承担相关的义务（5）除非让与人和受让人有明确约定，否则，让与人对债务人的履行能力不负担保责任。17下述从属于主债权的权利，一般情况下可以随主债权的让与而移转于受让人的有（）。A、质权B、保证C、解除权D违约金请求权18２、债权转让的对外效力（1）债务人不必再向原债权人履行债务（2）债务人负有向新债权人作出履行的义务。（3）债务人在合同权利转让时所享有的对抗原债权人的抗辩权不因合同权利转让而消灭。（4）债务人收到债权转让通知时，对让与人享有到期债权的，仍可依照有关抵销的规则向受让人主张抵销。19甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？（2010真题）A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效B.2008年10月15日债权让与对甲生效C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效20乙公司欠甲公司30万元，债务早已到期，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司在接到甲公司关于转让债权的通知后，便向丙公司主张20万元的抵销权。下列说法正确的有（）。A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务C、乙公司于9月24日取得20万元的抵销权D、丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任21三、合同义务的转移84、85、86、87条（一）合同义务转移的概念（二）合同义务转移的条件（三）合同义务移转的效力22（一）合同义务转移的概念合同义务的转移，又称债务承担，是指在不改变合同内容的情况下，合同债务人将合同债务全部或部分移转给第三人承担。免责的债务承担—全部并存的债务承担--部分23合同义务的移转与第三人代为履行区别在:

第一，在合同义务移转中，债务人或债权人将与第三人达成转让合同义务的协议。在第三人代替履行的情况下，第三人并没有与债权人或债务人达成移转债务的协议。

第二，在合同义务移转中，债务人已经成为合同关系的当事人。在第三人代替履行的情况下，第三人只是履行主体而不是合同的当事人。

第三，由于在合同义务移转的情况下，第三人未能依照合同约定履行债务，债权人可直接请求其履行义务和承担违约责任。在第三人代替履行时，对第三人的履行不适当的行为，债权人只能向债务人而不能向第三人请求承担责任。24（二）合同义务转移的条件1、有有效合同债务存在2、合同债务须具有可让与性3、须存在合同债务转移的协议4、须经过债权人的同意5、须依法办理有关手续25合同债务须具有可让与性1、性质上不可移转的债务；

2、按照当事人约定不可移转的债务；

3、依照法律规定不可移转的债务；26（三）合同义务移转的效力１、免责债务承担的效力（１）新债务人可以享有原债务人对债权人抗辩权。专属于原债务人的抗辩权，新债务人不得享有。（２）合同义务移转后，新债务人应当承担与主债务有关的从债务。（３）新债务人不得以对抗原债务人的事由对抗债权人。（４）担保的从债务的转移必须经担保人同意才产生法律效力。27

２、并存的债务承担的效力（１）可分之债，约定份额，按份责任（２）不可分之债，或者承担人与债务人并未约定按照确定的份额分担债务，连带责任28四、合同权利义务的概括转移（概括承受）88、89条主要包括两种：一是依据当事人之间的约定而发生的债权债务转移，称为合同转移，或者合同承受，或者合同承担；二是依据法律的规定而发生的债权债务转移，包括企业合并、分立、财产继承。

29（一）合同移转１、合同权利义务概转移必须经合同当事人一方与第三人协商达成一致协议，并取得合同另一方的同意。２、被转让的合同应为双务合同。３、依法必须采取特定形式的，应遵循法律规定。30（二）企业合并、分立—法定-无须同意《民法通则》第44条第2款规定及《合同法》第90条规定。1、当事人订立合同后发生合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。2、当事人订立合同后发生分立的，由此而引起的概括转移分两种情况：（1）约定承担，约定具有优先效力（2）法定承担，连带关系。31《民法通则》第44条第2款规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。《合同法》第90条规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。32甲公司欠乙公司30万元。为了公司能够得到更好的发展，剥离不良资产，甲公司分立出一个丙公司，分立之后的甲公司与丙公司约定由丙公司承担对乙公司的30万元债务。根据合同法的规定，乙公司应如何实现其债权？（）A、应当按照甲公司与乙公司间的合同约定，请求甲公司履行债务B、应当按照分立后的甲公司与丙公司间的合同约定，请求丙公司履行债务C、请求甲公司和丙公司对全部债务承担连带责任D、按照合同权利义务概括移转制度，应请求丙公司履行债务3318、某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司