合同起草资格认证法律培训

合同起草资格认证

法律培训中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司

主讲：邓磊律师梁华律师合同起草资格认证法律培训

课程目标

使学员对承办合同（包括:谈判、起草、系统提交等）相关的法律知识及操作技巧有所了解和掌握。降低退回率，帮助合同承办人提效减负。

降低合同风险，维护公司合法权益。

课程内容及要求第一部分：合同基础法律知识，主要学习合同的概念及原则、主要条款、形式、合同的订立、履行、变更、终止、违反合同的法律责任及解决纠纷的途径及方法。（要求：了解）第二部分：合同起草及提交审批注意要点。（要求：尽量掌握）第三部分：随堂测试。（要求：80分）一、合同基础法律知识1概述合同的订立2合同的效力3合同的履行4合同的解除、终止5违反合同的责任61概述概述

合同，也叫契约，是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。法律性质一、合同是一种民事法律行为。二、合同是两方以上当事人意思表示一致的法律行为。三、合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的法律行为。原则

平等、自愿、公平、诚实信用、公序良俗。

1具体案例案例（一）强制定制业务客户在不知情的情况下被开通了“带有广告宣传性质”的彩铃DJ，客户感到十分不满。法律分析：合同建立在双方合意的基础之上，客户享有自愿订立合同的权利，未经客户许可为其开通业务，侵犯了其权益。

合同的订立主体：当事人应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。内容：合同的内容由当事人约定，一般包括：2除当事人、标的两个条款外，其他条款缺失不影响合同成立与生效当事人名称标的数量质量价款或报酬履行期限和地点违约责任争议解决的方法合同的形式形式：书面形式、口头形式、其他形式。非法律法规强制性规定或当事人约定采用书面形式的，可以采用口头形式或其他形式。（一）口头形式（二）书面形式

1、特殊书面形式：鉴证、公证、登记、审批。

2、一般书面形式：合同书、信件、数据电文（包括电报、传真、电子数据交换、电子邮件）（三）视听资料

合同订立的方式合同订立，指合同当事人意思表示达成合意的状态，是合同成立并得以履行的前提。合同订立分为要约与承诺两个法律步骤。

要约：一方当事人（要约人）以缔结合同为目的，向对方当事人（受要约人）提出合同条件，希望对方接受的意思表示。

承诺：是受要约人同意要约的意思表示。

承诺通知到达要约人时生效；承诺生效时合同生效。

公司客户或合作商要约承诺要约+承诺=达成合同

具体案例案例（三）要约还是要约邀请？

公司在报纸上刊登大众卡充值优惠，错将活动期限5月11日至5月31日刊登为5月1日至5月8日，客户在报纸刊登的优惠期内充值后没有享受到相应优惠。客户投诉，表示我司此行为属于“商业欺诈”，要求我司承担相应责任。注意

具体案例案例（三）要约还是要约邀请？

法律分析公司刊登的这种用户可以直接操作类的业务广告从法律性质上讲属于要约，不属于要约邀请，而客户办理业务则视为承诺，双方达成合同。

要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示，只是当事人订立合同的预备行为，本身不具有法律效力。寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。具体案例案例（二）承诺的法定方式某电信运营商甲为客户开通彩铃，同时向客户乙发出短信，“如果不愿意使用，则必须在3日内发送短信取消，否则视为自愿使用”。该操作方式是否符合法律规定？具体案例案例（二）承诺的法定方式法律分析合同法第22条，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

承诺应当以明示方式作出，缄默或不行为不能视为承诺。

合同的效力合同的效力，即依法成立的合同对双方当事人的约束力。合同有效条件：（双方权利义务公平、不违法）（符合法定形式和程序）（有主体资格和相应行为能力）（禁止流通物不可作为标的）3主体合法标的合法内容合法形式程序合法具体案例

案例（四）合同主体问题移动公司在某小区拟建一基站，在建设过程中遭到业主投诉要求拆除，经查，进驻小区合同是与物业管理公司签订的，该合同是否有效？具体案例

案例（四）合同主体问题法律分析

根据《物权法》的规定，业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。建筑区划内的道路、公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。据此，物业公司并不具有签订合同的主体资格，移动公司与物业管理公司签订合同无效。具体案例

案例（五）标的违反强制性法律规定导致的合同无效移动公司拟租赁某房产作为开办服务厅使用，经调查，该房产属于违章建筑，那么，该租赁合同是否有效？法律分析

《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，违法法律、行政法规强制性规定的合同无效。上述租赁合同的房产属于违章建筑，标的内容违反强制性法律规定，因此，该租赁合同属于无效合同。合同的履行合同履行的原则全面履行原则：当事人一方在履行中对合同约定义务的任何一个环节的违反，都是违反了全面履行原则。协助履行原则：当事人应当履行通知、协助、保密等义务，这些义务又称为附随义务。

因此，合同应明确约定双方的权利义务，以便双方履行。

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合同的解除、终止合同的解除：指合同当事人因法律规定或合同约定，在合同未到期时终止合同关系的法律行为。

（一）协议解除当事人双方就消灭有效合同达成意思表示一致。

（二）单方解除

1、约定解除-当事人双方在合同中约定解除的条件。

2、法定解除权-不可抗力。注：合同中要尽量约定我司可以单方解除合同的条件。

5合同终止合同的终止：合同法律关系因某种法律事实的出现而归于消灭。

合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

合同终止，合同条款也相应的失去其效力。但是如果该合同尚未结算清理完毕，合同中约定的结算清理条款仍然有效。合同终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。

违反合同的责任合同签订后，应按照约定全面适当履行义务，否则，就要承担相应的违约责任。承担违约责任的方式：

支付违约金（应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式，同时约定我司解除合同的条件及合同解除时对方的违约责任。）

赔偿损失；继续履行；定金罚则；采取补救措施（修理、更换、重作、退货、减价等）。66具体案例案例（六）礼品公司未按合同约定配送礼品

深圳移动与广东本位礼品有限公司（简称“本位公司”）签订了《积分计划项目合作协议》（简称“协议”），约定：本位公司需保证协议中27款礼品的供应量，配合深圳移动确保项目的顺利运作。礼品公司需在收到深圳移动配送数据后5个工作日内完成向所有客户的初次配送，且整个配送数据处理时限为7个工作日。具体案例案例（六）礼品公司未按合同约定配送礼品

合同中关于违约责任的约定：

一、当超过10%的礼品（即3款）供应不上，深圳移动有权要求五万元每款礼品的处罚金，甚至中止合同；二、当单款礼品的供应量有困难时，应提前十五天至一个月通知甲方。如果因乙方没有提前告知，而造成甲方的经济损失一切由乙方负责赔偿，并以处罚5000元/次

具体案例案例（六）礼品公司未按合同约定配送礼品

案情：深圳移动于2007年12月3日向本位公司发出第一批配送数据，但是本位公司并非在约定的配送期限内向深圳移动客户配送礼品，而且直到2007年12月13日下午才向深圳移动配送，并表示无法提供“美国大行折叠自行车”礼品。

深圳移动积分兑换礼品中共427辆“美国大行折叠自行车”未能向深圳移动客户进行配送。具体案例案例（六）礼品公司未按合同约定配送礼品

一、本位公司应承担的法律责任本位公司未按约定履行合同义务，已经构成违约，依法应当承担继续履行、赔偿损失（违约金）、采取补救措施等违约责任。

二、该违约责任条款是否可优化？免责条件

双方约定双方可就一方或双方违约约定免责条件。如《房屋租赁合同》中双方约定“如遇政府拆迁本合同自动终止”。不可抗力注意发生不可抗力的一方免除违约责任影尽到两个义务：（1）及时通知对方；（2）举证责任。如签订购买合同后卖方在送货途中遭遇雪灾无法在约定时间到达指定的地点。二、合同起草及提交审批注意要点1合同起草注意要点审批注意要点2《合同起草及合同管理相关规范适用指引

》已经作了明确指引，这里重点讲以下几点：合同正文中的合同主体名称应清楚明确，前后应一致。

合同标的约定应明确具体，例如房屋买卖合同或者房屋租赁合同，一定要写具体详细的买卖或租赁标的，且标的名字要与房地产证上的名字一致。

1合同起草注意要点《合同起草及合同管理相关规范适用指引

》已经作了明确指引，这里重点讲以下几点：

需我司付款的合同中应明确约定我司付款前，对方应提供合法的税务发票；特殊合同对发票有特殊要求的，以特殊约定为准。

应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式，同时约定我司解除合同的条件及合同解除时对方的违约责任。

1合同起草注意要点1

合同正文中约定的合同金额应前后一致，大小写一致。

合同内容如涉及到公司商业信息、客户信息等需对本合同主体外保密的，应在合同中明确约定保密条款或由双方签订保密协议。

应约定合同终止（包括提前终止）后双方的权利义务，尽量约定对我司有利的权利义务，例如房屋租赁合同，应尽量约定合同终止后装修物的处分方式，我司迁离的期限，逾期不迁离的违约责任，合同终止后租赁保证金的退还方式及其他尚未到期的租金退还方式等。

合同起草注意要点1

明确约定合同双方出现争议的解决方式。如果选择仲裁，则仲裁委员会应尽量约定为深圳本地的仲裁委员会（如深圳仲裁委员会）；如选择诉讼，则在不违反民诉法规定的前提下，应尽量约定为我司所在地法院管辖。这样约定，在出现争议的情况下，便于我司就近参与仲裁或诉讼。

合同起草注意要点

公司几点特别规范：已有范本合同的，应使用示范文本。注意范本合同、模板合同的差异。范本合同请在合同管理系统中直接获取。首期培训结束后（5月20日起）能使用范本而未使用者，律师审批时将退回。

按照省公司《关于在合同中增加环保和职业健康条款的通知》（粤移综［2006］40号）要求，在合同中增加环保与职业健康条款。

1合同起草注意要点

合同中对于份数的约定应符合综合部要求，即对外付款合同原则上一式三份，我司两份，对方一份。无需对外付款的合同原则上一式两份，我司一份，对方一份。(TD合同一式五份，我司四份）对方对合同份数有特别要求的，经办人需在合同中约定合同份数的条款后注明“（必须）”。

超50万以上的合同，廉政合同是必选项，必须添加廉政合同。

1合同起草注意要点

审批表填写注意要点2

请详细参阅公司《合同管理系统深圳公司使用规范1.0》。这里主要重点讲一下审批表填写和合同主要条款信息填写的主要要点：

注意合同属性的选择填写，如果不能区分，可以咨询企发部或财务部。对于不需要对外付款的合同请选择其他类。框架合同是指付款时需要另行就合作金额签订补充协议或单项合同的合同；或者根据考核结果、实际销售量、订单进行结算的合同。

。凡属上述后一种情况的，在合同系统中填列合同总金额时不得填列为零，应填写预计发生的上限金额，其中各类合同填列规则为：1、

采购框架合同以物资采购决策委员会通过的上限金额为合同总金额；2、

广告合同金额应包含广告合作商代为向媒体支付的广告费；3、

劳务合同金额应包含劳务合作方代为向员工支付的费用；4、

业务酬金类合同应估算合同覆盖的合作金额上限，如超额需签订补充协议。

审批表填写注意要点2

审批表填写注意要点2

合同主要条款信息填写一定要与合同内容保持一致。于合同对方的选择，凡基站租赁合同（无论合同对方为个人或公司），统一选择“深圳基站租赁供应商”为合同对方；凡后勤物业租赁（无论合同对方为个人或公司），统一选择“深圳后勤物业租赁供应商”为合同对方；凡客户服务协议，统一在系统中选择“深圳客户”为合同对方。

关于合同金额：三种类型均需要填写合同金额。仅物业租赁、保安服务、渠道合作商（包括分销、直销、授权店等）酬金合同，可选择“确定但不作为付款依据”，其余各类合同均不可选择“确定但不作为付款依据”。合同金额超过300万的为超限合同，应选择相关的省公司主管部门，并经省公司审批。关于付款：应填写付款说明与付款阶段。对于租赁合同等付款频次多、付款时间有规律的合同，可以不填写具体的付款阶段，但是要在付款说明里将付款方式填写清楚。2

审批表填写注意要点

合同附件与合同相关文件要区分清楚（请参见公司2007年4月下发文件《合同管理系统合同附件与相关文件分类规范》）：

合同附件是合同的一个组成部分，具有法律效力；

合同相关文件不