国际商法下部

第七章货物买卖法第一节概述一、货物买卖法的渊源（一）国内法1.大陆法系：民法典、商法典2.英美法系：普通法、成文法、《英国货物买卖法》、《美国统一商法典》3.中国：《合同法》（二）国际公约——1980年《联合国国际货物买卖合同公约》（CISG）2023/11/212二、适用《公约》的规则

1.自动适用：当事人“营业地”处于不同缔约国的，自动适用；

2.排除适用：当事人可排除公约；

3.扩大适用：即使当事人营业地所在国不是缔约国，如根据国际私法的冲突规则（最密切联系地规则），导致适用某一缔约国法律的，公约也将适用2023/11/213三、《公约》的适用对象和内容：1.适用于国际货物销售合同，不适用于加工或提供服务为主的合同；2.对于货物的范围也作出了限定；3.公约的主要内容涉及：合同的成立、买卖双方的义务、免责事由等，不涉及合同的效力、货物的所有权、产品责任四、国际贸易惯例1.《国际贸易术语解释通则》（2010）、《华沙-牛津规则》等。2.如果合同作出约定的，适用合同约定；合同中选择适用贸易术语，视为合同作出了约定；合同未作约定的，则适用公约的规定。3.《1990年美国对外贸易定义修订本》、《商业跟单信用证统一惯例》、《托收统一规则》

2023/11/214第二节合同的成立一、“货物”的定义：1.在交付时可移动的并且有形的物体。2.不属于“货物”的范围：（1）为个人、家人或家庭使用而购买的货物（2）以拍卖方式进行销售（3）为执行法律或法律授权的行为的销售（4）股票、股份、投资证券、流通票据或货币（5）船只、船舶或者航空器、飞机（6）电力2023/11/215二、要约（一）概念：向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容足够确定，并且表明了该方具有该建议一旦被承诺即受其约束的意思，即构成要约。（二）构成1.对象要件：2.内容要件：3.效力要件：（三）讨论——“价格缺乏确定性是否构成要约”？1.一般情况下，价格缺乏确定性不能构成有效的要约2.但如果合同已经订立，没有明示或默示地规定价格或规定如何确定价格，在没有相反的情况显示时，当事人应被视为已经默示地参照了合同订立时此种货物在相关贸易中可比较的情形下销售时通常索取的价格。3.不少英美法系的国家，法律允许在缺少确定价格的情况下订立合同，然后依据法律的特殊规则对货物的价格进行补充，比如，在有可参照的市场价格的情况下采用市场价格。（四）要约生效的时间（五）要约的撤回（六）要约的撤销及两个例外（七）要约的终止或失效二、承诺（一）概念：承诺就是对要约的接受。（二）承诺的生效：两大模式（三）承诺构成对要约内容的变更：1.实质性的变更：涉及货物的价格，付款，货物质量和数量，交货时间和地点，赔偿责任，争议解决方法2.非实质性变更：除非要约人及时表达异议，否则合同成立；3.实质性变更，只要要约人接受，合同也可以成立。2023/11/218（四）逾期的承诺1.受要约人超过承诺期限发出承诺的，除非……………，否则构成一项新要约。2.受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除非………否则该承诺有效。

（五）承诺的撤回与撤销第三节买卖双方的义务一、卖方的义务（交单、交货、转移所有权给买方）（一）交货地点

1.在合同规定的地点交付；2.合同没有规定交付地点（1）涉及运输的，货交第一承运人；（2）不涉及运输的，交付点应在特定货物的存放地点或卖方营业地“交给买方处置”，即采取必要措施让买方顺利提货。（3）在卖方订立合同时拥有营业地的地点把货物交给买方处置。2023/11/2110（二）交货时间：1.如果一个日期已经由合同确定，或者可以通过合同决定，应当在该日期交货。2.如果合同确定了一段时间，或者通过合同可以确定一段时间，那么，除非情况表明应当由买方选定一个日期，可以在该段时间内的任何时候交货3.在其他情况下，应当在订立合同后的一段合理的时间内交货。

不同贸易术语下的卖方义务FOB=FreeOnBoard顾名思义，卖方自货物上船即免责CFR=CostandFreight成本加运费，卖方还要负担运费CIF=Cost,InsuranceandFreight成本加运费加保险费，卖方除负担运费外还要负责办理保险练习：1.巴黎LANCOME公司向北京京佬公司卖出一批化妆品，合同约定贸易术语为FOB，2011年1月1日，LANCOME公司将货物运至巴黎港，在装船时不幸倾入大海。2.巴黎BIOTHERM公司向上海阿拉公司卖出一批化妆品，合同约定采用贸易术语为CIF，请问BIOTHERM公司的义务包括哪些？船在上海港卸货时遭遇哄抢。3.巴黎MARCJACOB公司欲向广州粤佬公司售出货物一批，双方诉求如下：从货物装上船起风险归广州公司，不涉及保险，MARCJACOB公司负担运费。（三）提交单据1.卖方交单是买方付款的对流条件，包括提单、保险单、发票、质检证书等，是买方提货、办理报关手续、转售货物、请求赔偿等的凭证。2.如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同要求的时间、地点和方式移交。如果卖方在“那个时间”以前已经移交这些单据，他可以在“那个时间”到来之前纠正单据中不符合合同要求的情形，只要对此种权利的行使不会使买方遭受不合理的不便或发生不合理的开支。但买方保有本公约规定的赔偿金请求权。2023/11/2114（四）品质担保和包装1.卖方交付的货物必须与合同要求的数量、质量和规格相符，并按照合同要求的方式承载或包装。2.默示担保——如果当事人没有约定，卖方应当遵守以下规则：（1）货物适合于同一规格的货物通常使用的目的；（2）货物适合于合同订立时明示或默示地使卖方知道的某种特定目的（除非买方并不依赖卖方的技能和判断，或者对买方而言这种依赖不合理）（3）货物具有卖方向买方提供的样品或模型具有的品质；（4）货物采用了通常的适合于此类货物的方式承载或包装，或者，如果没有此种方式，采用了足以保全和保护该货物的方式承载或包装。3.如果合同订立时，买方知道或不可能不知道各种不符合合同的情形，卖方就不再承担品质担保责任。关于默示担保的几点重要补充1.商销品质与“通常使用的目的”标准：商销性或商销品质，是指货物具有“令人满意的品质”。包括：外观、内容、安全、耐用等。2.“特定目的”标准：卖方在经营过程中出售货物，买方明示或默示地使卖方知道了购买该货物的用途，则会产生一项默示的条件：依据合同提供的货物应当合理地适合于这些目的。3.关于“样品标准”：任何样品或模型，如果构成交易的基础的组成部分，则其成为一项明示的担保：全部货物应当与样品和模型相符合。4.默示担保的排除（1）如果在合同签订之前，货物中的某种使货物不具有“令人满意的品质”或“商销品质”的情况，已经足以引起买方的注意。注意：卖方只要给予买方机会了解即可，并不需要确定买方已经了解缺陷的存在。（2）买方在合同订立前已经检验了货物，或者买方拒绝检验货物，而货物中的问题本来可以通过对货物的检验显现出来。（3）依据现状出售、带有缺陷的出售5.处理明示担保与默示担保、以及各种默示担保之间关系的一般原则（1）精确的、技术性的规格优于与其不一致的样品、模型或一般性描述（2）从现存的大宗货物中抽取的样品优于一般性的描述语言（3）明示担保一般优于默示担保，除非货物适用于特定的担保《中国合同法》169条：凭样品买卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。练习2011年1月1日，北京的李冰冰公司与台湾的大S公司签订一份买卖鲜花的合同，合同约定，大S公司必须在2月13日当天上午10点将10万束“蓝色妖姬”运送到北京。分析卖方大S公司含有的担保：（1）花的品种必须是“蓝色妖姬”，必须在2月13日10点准时交货（2）鲜花以大S公司之前发送的样品为标准（3）鲜花应当饱满、奔放、美艳绝伦（4）蓝色妖姬的花骨朵与花蕾应符合鲜花种植的“黄金扇贝比例”（五）权利担保义务1.卖方保证货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物，卖方保证对货物具有合法的权利，并保证货物上不存在担保物权。除非买方同意受此限制。2.保证货物没有侵犯第三方的知识产权：（1）该第三方限于卖方订立合同时知道或理应知道的第三方；（2）依据买方营业地国家法律，或货物转售国的法律主张的知识产权。3.卖方不负责的例外情形：（1）买方非善意，已知道或应当知道第三方会对货物提出侵犯知识产权的请求；（2）卖方依据买方提供的技术图纸、规格为买方制造产品，侵犯第三方知识产权的。2023/11/2120中国《合同法》的规定第135条：出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。第150条：出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。第151条：买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担本法第150条规定的义务。第152条：买受人有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的，可以中止支付相应的价款，但出卖人提供适当担保的除外。二、买方义务（一）支付货款1.付款手续的办理：买方支付货款的义务包括，根据合同或有关的法律和条例的要求，采取步骤和完善手续，使货款得到支付。除了满足合同的规定之外，还应根据付款地国法律的规定，完善各种为付款而必经的程序。在合同未作特别约定的情况下，履行这些程序是买方的义务。如果买方未尽此项义务，导致货款未能得到支付，买方就要为此而承担责任。

2023/11/21222.货物价格的确定：如果货物买卖合同没有规定货物的价格，当事人应被视为已经默示地参照了合同订立时此种货物在相关贸易中可比较的情形下销售时通常索取的价格。

中国《合同法》：合同没有对价格作出明确规定的情况下，价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

3.支付货款的地点（1）如果买方没有义务在某一其他特定地点支付货款，他必须在以下地点将货款支付给卖方：a.卖方营业的地点，b.如果凭货物或单据移交付款，则付款地点就是办理移交的地点。（2）卖方必须承担因其营业地在订立合同后发生变动而增加的付款费用。《合同法》160条：买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者约定不明确，协商后仍不能确定的，买受人应当在出卖人的营业地支付，但约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的，在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付。4.付款时间（1）如果买方没有义务在某一其他特定时间支付货款，他必须于卖方按照合同和公约规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付货款。卖方可以这样的付款作为移交货物或单据的条件。（2）如果合同涉及货物的运输，卖方可以在以下条件下放货：支付货款时方可把货物或控制货物处置权的单据移交给买方。（3）买方在未有机会检验货物前无义务支付货款，除非此种机会的获取与当事人约定的交货或付款的程序相抵触。（二）收取货物涉及货物的支付，买方的义务包括：1.采取一切合理的、期望其采取的行动，以使卖方能交付货物；2.采取一切合理的、期望其采取的行动，收取货物。

总而言之，买方的义务在于采取必要措施，配合卖方交货，并且及时接收货物，但注意“接收货物”不等于“接受货物”。（三）检验货物并发出通知1.检验货物（1）买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。（2）如果合同涉及货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。（3）如果货物在运输途中改变或由买方再次发运，故买方没有合理机会验货，而卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，检验可以推迟到货物到达目的地后进行。2.发出通知（1）买方发现货物不符合合同，必须在发现或应当发现不符合合同的情形后一段合理时间内通知卖方，具体说明不符合的性质，否则就丧失主张货物不符合合同的权利。（2）在任何情况下，如果买方未在货物实际交付给他之日起两年内发给卖方相关的通知，他就丧失了主张货物不符合合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不相符。中国《合同法》第157条：买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。第158条：当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。练习

2008年1月1日，法国HERMES公司向上海虹桥国际机场股份公司售出一批箱包，合同总价值1000万RMB。选用贸易术语为“CIF上海”，约定2008年8月1日交货。8月1日，承运人中国海运公司将箱包运达上海港，未见提货人。中国海运遂将该批箱包存放在上海港务仓储公司。10月20日，虹桥机场赶到上海港务仓储公司提货，虹桥机场支付了高达70万的仓储费用后向法国HERMES公司追偿，法国HERMES公司认为应当由保险公司支付。2009年1月1日，虹桥机场在检验货物时发现有部分手袋存在色泽、镶边和喷码瑕疵。2009年4月1日，意大利Dolce&Gabbana（上海）设计有限责任公司向法院起诉，要求确认虹桥机场出售的HERMES箱包侵犯其外观设计专利。虹桥机场认为责任在法国HERMES公司拒绝赔偿，而法国HERMES公司则提出“原告系意大利公司，根据法国和意大利专利法规定，本公司行为不构成违法，所以拒绝赔偿”。2010年3月1日，由于消费者的投诉越来越多，上海虹桥国际机场股份公司向法院起诉，要求法国HERMES公司赔偿因手袋瑕疵而导致的退货损失。第四节合同因障碍而不能履行的后果《公约》关于当事人在何种情况下可以被免除不履约的责任作出了规定：1.当事人对不履行其义务不承担责任，（1）只要他能证明：该不履行是由于某种他无法控制的障碍所导致，并且，他不能被合理地期待，他在订立合同时已经考虑到这一障碍；（2）或者证明：该不履行是由于某种他无法控制的障碍所导致，并且，他不能被合理地期待，避免或克服了该障碍或后果。2.如果当事人的不履行是由于他雇用的履行合同的全部或一部分的第三人不履行所导致，该当事人只有在以下情况才能被免除责任：（1）他按照第1款的规定应被免除责任，同时（2）假如该项的规定也适用于他所雇用的人，此人同样也会被免除责任。3.本条规定的免责在障碍存在的期间内有效。4.不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行的一方已经知道此一障碍后一段合理的时间内仍未为另一方收到，则他对另一方因未收到通知而造成的损害应负担赔偿责任。5.本条规定不妨碍任何一方行使本公约规定的除索要赔偿金之外的其他权利。补充：“不能被合理期待”1.“合理”：在特定的案件中，试图得到免责的一方在签约时能不能合理地考虑到障碍的发生，或者该方能否“合理地”避免或克服该障碍或其后果，取决于案件的具体情况。2.“被期待”:要求免责的一方怎么想的，或者相对方怎么想的，都不是决定性的，一个“合理人”的期望才是决定性的，接近于一种客观标准。练习2011年1月1日，上海冠生园公司达成约定，向日本MastermindJapan公司出售一批大白糖奶糖，合同约定卖方应当在2月1日之前将货物交给承运人DHL，由DHL公司在3月1日之前将货物运到横滨港，买方自收到货物之日起15天内通过CITIBANK信用证付款。2月10日，DHL公司将该批奶糖在海关报关时被扣留，原因是日本地震引发的核辐射导致中日进出口贸易的报关审查手续临时增加。2月11日，DHL公司将此情况告知上海冠生园。3月31日，该批大奶糖由DHL发运到横滨港，未见提货人，DHL遂将该批奶糖存放于山口组1号仓库并通知日本MastermindJapan公司。5月1日，日本MastermindJapan公司提货，发现该批奶糖已经融化98%，遂要求上海冠生园公司赔偿其因未及时收到奶糖引发的销售损失500万美元，以及仓储费用共计30万美元。（1）上海冠生园能否以合同因障碍而不能履行请求免责？（2）日本MastermindJapan公司的销售损失和仓储费是否应当赔偿？（3）上海冠生园公司能否追究承运人DHL的责任？第五节违反买卖合同时的救济措施第一种情况：买卖双方都可以采取的救济措施一、宣告合同无效（一）概念：宣告合同无效，是指做出一种明确的表示，宣布合同对自己和对方当事人不再具有约束力。也就是解除合同。（二）条件：一方当事人对合同的违反，如果导致了对另一方的损害，以至于实质性地剥夺了他根据合同有权期待获得的东西，即构成根本违约，除非违反的一方并没有预见，且一个同类的合理人处于相同情况时也不会预见到这样的结果。2023/11/2136（三）后果：1.宣告合同无效解除了双方在合同项下的义务，但对应进行的损害赔偿不发生影响。宣告合同无效不影响合同中关于纠纷解决的规定，或合同中其他的有关合同被宣告无效后当事人权利和义务的规定。2.已经全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方返还他依据合同提供的货物或支付的款项。供应的货物或支付的价款，如果双方都需返还，他们必须同时这样做。（四）补充1.当合同的一方根本违约时，另一方有权解除合同。换言之，在原则上，如果合同一方对合同的违反是比较轻微的，尚未达到根本违约的程度时，另一方无权解除合同。这样可以防止合同一方在另一方仅有轻微违约的情况下解除合同，以保障国际货物买卖交易的安全。2.宣告合同无效的声明，必须向另一方当事人发出通知，方可生效。违约的受损害方即使有权利解除合同，也必须通过向另一方发出宣告合同无效的声明以达到此种目的，否则即可能产生对其不利的后果。（1）通知的形式没有固定要求，但应符合商业惯例。（2）如果合同因为违约方的行为已经在事实上被毁弃，比如该方明确表示不再履行合同，或者该方履行合同的期限已过，受损害方在发出宣告合同无效的声明这一点的义务并非绝然而固定。二、要求在宽限期内履行《公约》针对迟延履行设计了“宽限期”（periodofgrace）第一种情况是基于买方的立场：1.买方可以确定一段合理长度的额外时间，让卖方履行其义务。2.除非买方收到卖方通知，声称他将不在该确定的期限内履行其义务，买方在这段时间内不得寻求任何针对违约的救济措施。但是，买方并不因此而被剥夺主张迟延履行赔偿金的权利。3.如果卖方已经根本违约，或者卖方在买方按《公约》规定给予的宽限期内仍然没有交货，或卖方声明他将不在该宽限期内交货，买方即可宣告合同无效。第二种情况是基于卖方的立场：1.卖方可以确定一段合理长度的额外时间，让买方履行其义务。2.除非卖方收到买方的通知，声称他将不在该确定的期限内履行其义务，卖方在这段时间内不得寻求任何针对违约的救济措施。但是，卖方并不因此而被剥夺主张迟延履行赔偿金的权利。3.如果买方已经根本违约，或者买方在卖方按照《公约》给予的宽限内仍然没有支付价款或收取货物，或买方声明他将不在该宽限内履行这些义务，卖方即可宣告合同无效。总结：宽限期制度类似于大陆法系的“催告”，即债权人在债务人履约迟延时需要经过催告方可解除合同。宽限期制度与宣告无效制度相配合，既不会阻碍受损害方在另一方严重违约时的合同解除权，也体现出“既要保护受损害方”和“又要防止该方轻易解除合同”二者之间的平衡。三、预期违约和不安抗辩权（一）《公约》对预期违约的规定1.如果在履行合同的日期之前，可以明显看出一方当事人将根本违约，另一方当事人可以宣告合同无效。2.如果时间允许，打算宣告合同无效的一方必须向另一方当事人发出合理的通知让他就其履约提供足够的保证。3.如果一方当事人已经声明他将不履行义务，则上一款的规定不适用。（二）《公约》对不安抗辩权的规定1.如果订立合同后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其义务的实质性部分，一方当事人可以中止履行其义务；（1）他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；或者（2）他在准备履行合同或履行合同中的行为。2.如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物发运，他可以阻止将货物交给买方，即使买方持有使其有权获得货物的单据。本款仅涉及买卖双方之间的权利。3.中止履约的一方不论是在货物发运前还是发运后，都必须立即将中止的情况通知另一方，如另一方当事人对履行其义务提供了足够的保证，则前者必须继续履约。

总结：《公约》对预期违约和不安抗辩权的规定具有互补性，合同一方在履约时间到来之前即明确表示将不履约，适用前者；负有先行履约义务的一方因怀疑另一方的信誉或履约能力而暂停其履行的，适用后者。四、支付赔偿金（一）计算赔偿金的原则一方当事人因违反合同而应支付的赔偿金，应等于另一方因为该违约的后果而蒙受的包括利润在内的损失额。该赔偿金不得超过违约方在合同订立时，依照他当时已知道或应当知道的事实和情况，预见到或应当预见到的作为可能发生的违约后果的损失。

全面赔偿原则与可预见原则例一：甲明知自己的牛有病，仍然将之卖给了乙。后来这头牛的病传染给了乙饲养的其他牛，导致其他牛死亡，并延误了租赁土地的耕作。这一延误导致其粮食歉收，从而无力支付土地租金。结果土地被收回，土地上的附属种植物被出租房低价抛售。

a.死去的牛；b.粮食歉收；c.土地被收回及附属种植物抛售

1）违约损害赔偿包括债权人“所受的损失和所失的可获得的利益”，

2）损失的可预见性

3）损失与违约行为的因果关系。例二：2010年3月1日，中国奥克斯公司向意大利ZEGNA公司出售一批空调，合同约定分批交货。4月1日，意大利ZEGNA公司收到第一批空调后发现质量存在严重瑕疵，通知中国奥克斯公司后并未获得圆满解决，意大利ZEGNA公司遂解除合同，并要求中国奥克斯公司赔偿损失：（1）因无法在空调旺季销售而导致的损失共计100万美元；（2）因总公司无法按时完成坦桑尼亚和马拉维销售商的订单而导致的损失共计100万美元；（3）检验、调试、调查、交涉、诉讼等各种费用共计5万美元。例三：在上述中国奥克斯公司与意大利ZEGNA公司的纠纷案件中，倘若意大利ZEGNA公司同时还提出要求中国奥克斯公司赔偿其商誉损失共计100万美元，是否应当支持？总结：只要受损的商誉没有导致营业收入以及其后的利润损失，受损的商誉就是无关紧要的。这里的关键是商誉受损与利润损失之间的因果联系。（二）利润损失的计算1.如果合同宣告无效，而在宣告无效后一段合理时间内，买方已经以合理方式购买替代货物，或者卖方已经以合理方式把货物转售，则要求获得赔偿金的一方可以取得合同价格和替代价格之间的差额，以及依照“全面而可预见”原则获取相应的赔偿金。2.如果合同被宣告无效，而货物又有时价，则要求获得赔偿金的一方，如果没有进行替代性购买或转售，则可以取得合同规定的价格与宣告合同无效时的时价之间的差额，以及依照“全面而可预见”原则获取相应的赔偿金。但是，如果要求获得赔偿金的一方在接收货物之后宣告合同无效，则应适用接收货物时的时价，而不适用宣告合同无效时的时价。3.时价是指原应交付地点通行的价格，如果该地点没有时价，则指另一个合理替代地点的价格。但应独立计算因地点变化而引发的货物运费的变化。注意：1.在有些国家的审判实践中，主张依据这些条款获得赔偿并不需要以宣告合同无效为先决条件2.在计算赔偿金的数额时，时间极其重要。比如卖方在买方拒收货物之后，如果转售，则应当在一个合理的期间内转售，否则因卖方延迟转售而导致的损失将无法得到全额赔偿。3.地点的确定也很重要。替代性购买和转售都必须在合理的地点进行，否则多发生的运费就得不到赔偿。4.时价的确定关键在于参照物、可比性。一旦时价的确定依据的是替代性地点，则应当单独考虑替代性地点的时价包含的运费问题。比如美国卖方延迟发货，合同价是CIF广州。中国买方主张作为替代的时价是CIF成都。则计算时价引致的损失赔偿时应当扣除广州至成都的运费。这是为了保护违约方，防止受损失方（原告）寻求利润赔偿时滥用替代性时价的选择权。补充替代性销售（即转售）引发赔偿：是指买方违约，比如中国A公司向美国B公司卖出1000万的设备，约定1月1日交货，结果美国B公司没有按期收货，中国A公司只能指示承运人转售给美国C公司即第三人，遭遇压价，只卖出了800万，这就是卖方转售的损失，美国B公司要赔偿200万，也就是合同与转售价的差额。替代性购买（即转购）引发赔偿：是指卖方违约，比如中国D公司向美国E公司购买1000万的设备，约定5月1日交货，结果美国E公司没有按期发货，中国D公司只能向美国F公司即第三人寻求购买，遭遇抬价，最终成本为1200万即多花费了200万，这就是买方转购的损失，美国E公司要赔偿200万，也就是合同与转购价的差额。时价问题引发赔偿：一般适用于卖方违约。比如中国A公司向美国B超市卖出1000万的苹果，约定1月1日交货。但是1月1日美国公司没有收到货。本来此时如果美国B超市卖出该批苹果可以获得1200万元，即获得利润200万元。

2月1日，美国B超市才收到苹果，但此时苹果的市价已经跌到800万，那么美国超市再卖出苹果就只能获得800万，即无法获得任何利润。此时因时价下跌引发的利润损失就是200万，有权获得赔偿。要注意的是，此时如果美国B超市选择收货，那么就要支付货款。但此时B超市有权按照苹果的时价即现在的市场价800万向A公司支付货款。（三）其他赔偿金1.差价损失、利润损失的主张并不妨碍依据《公约》获得其他赔偿，只要符合“使受损害方处于合同得到履行时本应处的地位”的原则即可。2.但要注意避免重复计算，比如在卖方因买方拒收货物而将货物转售的情况下，多发生的仓储费应由买方赔偿，但原本会发生的仓储费不应由买方承担。3.律师费一般由违约方承担，但过高、显失公平的律师费则一般不予支持。五、减轻损失的义务1.主张另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻因另一方违约而引起的包括利润在内的损失。如果他不采取这种措施，违反合同的一方可以要求从赔偿金中扣除原本可以减少的损失额。2.主观与客观：“合理措施”的认定判断哪些属于减轻损失义务中的“合理措施”1.法国甲公司从阿根廷乙公司处订购一批肉，阿根廷乙公司要求法国甲公司验货付款时遭到拒绝。阿根廷乙公司要求赔偿，法国甲公司认为阿根廷乙公司没有及时转售，故要求减轻赔偿。2.美国公司从中国蒙三伊公司订购一批盒装牛奶，美国公司抽检后发现部分盒装奶三聚氰胺极度超标，部分盒装奶即将过期，遂要求中国公司赔偿全部损失。中国公司认为美国公司应当将三聚氰胺尚未超标的部分产品和尚未过期的部分产品及时销售，并且采纳中国公司提出的买一送一、买大送小等促销方案。3.顺德公司向法国公司出售一批办公家具，法国公司在收获后验货时发现，家具包装的防潮功能存在严重瑕疵，遂要求解除合同、赔偿损失。法国公司将家具弃之港口，恰逢港口大雨，承运人赶到时家具的价值已经损毁一半。六、实际履行1.如果按照本公约的规定，一方当事人有权要求另一方当事人履行某一义务，法院没有义务作出实际履行的判决，除非法院依照其本身的法律对于不适用本公约的类似的销售合同会这样做（因为大陆法系的国家往往视要求违约方实际履行为受损害方的权利，而英美法系则往往需要经过法院的批准）。2.卖方不履行义务时，买方可以要求卖方履行其义务，除非买方已经寻求某种与此一要求相抵触的救济措施。比如要求卖方交付替代货物，要求卖方对不符合合同的地方进行修理。3.买方不履行义务时，卖方可以要求买方支付货款、收取货物或履行其他义务。第二种情况:只有一方可以采取的措施（一）只有买方可以采取的措施：1.要求卖方交付替代货物；2.要求卖方对不符合合同的货物进行修理；3.在卖方的交货与合同不符时，要求降价；4.在卖方的“未完整交付”构成根本违约时宣告合同无效；5.卖方提前交货，买方可以拒收；6.卖方多交货，可以拒收。（二）只有卖方可以采取的措施：1.合同未作规定时自行确定货物规格；2.如果货物规格应由买方确定，而买方没有在合理的时间内确定，则卖方可以确定并通知买方，令买方有合理时间做出选择；3.如果买方接到通知时没有做出另行选择，卖方对规格的确定就产生约束力。第六节货物所有权和风险的转移一、货物所有权的转移（一）《公约》未涉及货物所有权问题，只原则性规定了权利担保义务。所有权争议需适用有关的国内法解决。（二）中国《合同法》第133条规定:买卖合同中，货物所有权自标的物交付时起转移，当事人可另行约定（不动产买卖，须办理过户登记手续，才视为交付和转移）。2023/11/2156（三）英国法的规定1.如果交易的是特定的货物并且已经无条件地处于可交付状态，所有权自合同成立起转移至买方。2.如果交易的是特定的货物但在卖方完成特定事项之后才能处于可交付状态，自该事项被完成且买方已经收到相关的通知时转移。3.如果交易的是特定的货物并且已经处于可交付状态，但卖方尚需完成某事项才能使货物的价格得到确定，自该事项被完成并且买方已经收到相关的通知时转移。4.如果交易以买方的认可为成立条件，在买方以某种方式进行认可时转移。比如“试验买卖”和“余货退回”。5.如果交易以买方的认可为成立条件，买方并没有作出认可的表示，但他在未表示拒收的情况下保留了货物，或者在占有货物之后返还货物的期限已至，所有权的转移发生于保留货物的时间，或该期限到来的时间。6.如果货物在合同订立时尚未确定或尚不存在，所有权的转移在货物被无条件地划拨到合同项下时完成，但该划拨必须经过另一方认可。7.如果卖方依据合同将货物交给了第三人以便交给买方，在卖方不保留对货物的处分权的情况下，货物的划拨在货物被交付第三人时完成。8.如果双方成交的是特定的货物或合同订立后划拨到合同项下的货物，卖方依据合同保留了对货物的处分权直至特定的条件成就，那么，尽管货物已经交付买方或为了交付买方而交给了第三人，在该条件成就之前，所有权并不转移。9.如果合同货物包含在某大宗货物之中，该宗货物的数量已经减少到合同货物的数量或少于该数量，那么，在根据双方的协议该剩余货物属于合同货物时，或者在买方始终是该宗货物的唯一买主、货物仅因他的原因而减少时，货物的划拨在该减少的结果发生时完成。练习：判断货物所有权转移的时间1.2011年5月1日，澳大利亚A公司与中国B公司达成合同，A向B出售一批铁矿石，合同约定，铁矿石的最终价格在发货时由A公司确定。5月10日，该批铁矿石运送至悉尼港并装入集装箱。5月16日，A公司确定价格为800RMB/吨并通过国际航空快递通知B公司，5月18日，B公司传真回复至A公司：“收到报价，请发运”。2.2011年1月1日，英国A公司向中国B公司出售一批高级马桶，双方达成合同，约定B公司在收到马桶后安排消费者进行体验式消费，倘若消费者不满意或有其他情况，B公司应在收到马桶之日起1个月内通知卖方，退货费用均由A公司承担。否则视为B公司接受马桶，应当在收货1个月期满后3天内通过信用证向A公司付款。2月1日，B公司收到英国发来的10万只马桶。3月8日，A公司尚未收到货款，遂起诉要求B公司承担违约责任。B公司辩称，截止2月25日，在北京体验消费的5万只马桶遭遇消费者集体退货；3月4日从北京运往广州进行体验式消费的5万只马桶因遭遇泥