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文档简介
2022二建《法规》第七章节重要考点梳理
考点八十六:仲裁的调整范围
1.调整范围仅限于民商事仲裁,即“平等主体的公民、法人
和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”;对于婚姻、
收养、监护、扶养、继承纠纷以及依法应当由行政机关处理的行
政争议等不能仲裁。另外,劳动争议仲裁和农业集体经济组织内
部的农业承包合同纠纷不受《仲裁法》的调整。
习题:下列争议中,受《仲裁法》调整的是()。
A.建设行政主管部门处理的行政争议
B.劳动争议
C.农林承包经营合同争议
D.建设工程施工合同争议
【答案】D
【解析】《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁,即“平
等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产
权纠纷”;对于婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷以及依法应
当由行政机关处理的行政争议等不能仲裁。另外,劳动争议仲裁
和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷不受《仲裁法》的
调整。
【考点来源】第八章第一节建设工程纠纷主要种类和法律解
决途径
考点八十七:地域管辖
1.一般地域管辖,是以当事人与法院的隶属关系来确定诉讼
管辖,通常实行“原告就是被告”原则,即以被告住所地作为确
定管辖的标准。
2.因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人
民法院管辖。
3.不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,
如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。《最高人民法院关于
适用《中华人民共和国民事诉讼法)的解释》中规定,建设工程
施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖。
4.合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择
被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所
在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本
法对级别管辖和专属管辖的规定。
习题:合同双方当事人可以在书面合同中协议选择()人
民法院,以解决争议纠纷。
A.被告住所地
B.合同备案地
C.合同签订地
D.合同履行地
E.原告住所地
【答案】ACDE
【解析】合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所
地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民
法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
【考点来源】第八章第二节民事诉讼制度
考点八十八:诉讼代理人
当事人、法定代理人可以委托「2人作为其诉讼代理人。《民
事诉讼法》规定,下列人员可以被委托为诉讼代理人:(1)律
师、基层法律服务工作者;(2)当事人的近亲属或工作人员;
(3)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。
“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、
提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权”。针对实践中经
常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,最
高人民法院还特别规定,在这种情况下不能认定为诉讼代理人已
获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请
求,进行和解、提起反诉或者上诉。
习题:施工企业向某律师出具的民事诉讼授权委托书中仅写
明代理权限是“全权代理”。下列与诉讼有关的行为中,该律师
享有代理权的是()。
A.放弃诉讼请求
B.与对方当事人进行和解
C.提起上诉
D.提供证据
【答案】D
【解析】诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行
和解,提起反诉或上诉,必须有委托人的特别授权。授权委托书
仅写“全权代理”而无具体授权的情况下,不能认定为诉讼代理
人已获得特别授权。【考点来源】第八章第二节民事诉讼制度
考点八十九:举证时限
第一审普通程序案件不得少于15日,当事人提供新的证据
的第二审案件不得少于10日。《最高人民法院关于民事诉讼证
据的若干规定》中规定,适用简易程序审理的案件不得超过15
日,小额诉讼案件的举证期限一般不得超过7日。
习题:人民法院确定举证期限,当事人提供新的证据的第二
审案件不得少于()。
A.15日
B.20日
C.10日
D.30日
【答案】C
【解析】人民法院确定举证期限,第一审普通程序案件不得
少于15日,当事人提供新的证据的第二审案件不得少于10日。
【考点来源】第八章第二节民事诉讼制度
考点九十:不能单独作为认定案件事实的证据
①当事人的陈述;②无民事行为能力人或者限制民事行为能
力人所作的与其年龄、智力状况或者精神健康状况不相当的证言;
③与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言;④
存有疑点的视听资料、电子数据:⑤无法与原件、原物核对的复
制件、复制品。
习题:下列当事人提交的证据中,可以单独作为认定案件事
实的有()。
A.与书证原件核对无误的复印件
B.有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料
C.与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证
言
D.无法与原件、原物核对的复印件、复制品
E.无正当理由未出庭作证的证人证言
【答案】AB
【解析】CD项错误,不能单独作为认定案件事实的根据。
不能单独作为认定案件事实根据的证据:(1)当事人的陈述(2)
无民事行为能力或者限制民事行为能力人所作的与其年龄、智力
状况或者精神健康状况不相当的证言;(3)与一方当事人或者
其代理人有利害关系的证人陈述的证人陈述的证言;(4)存在
疑点的视听资料、电子数据(5)无法与原件、原物核对的复制
件、复制品。E项错误,无正当理由未出庭作证的证人证言不得
作为认定案件事实的根据。
【考点来源】第八章第二节民事诉讼制度
考点九十一:民事诉讼时效
㈠超过诉讼时效期间,在法律上发生的效力是权利人的胜诉
权消灭。超过诉讼时效期间权利人起诉,如果符合《民事诉讼法》
规定的起诉条件,法院仍然应当受理。
人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。当事人对诉讼时效
利益的预先放弃无效。诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,
不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已经自愿履行的,不
得请求返还。
㈡不适用于诉讼时效的情形
当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但对下列债权
请求权提出诉讼时效抗辩的,法院不予支持;(1)支付存款本
金及利息请求权;(2)兑付国债、金融债券以及向不特定对象
发行的企业债券本息请求权;(3)基于投资关系产生的缴付出
资请求权;(4)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
习题:关于诉讼时效的说法,正确的是()。
A.人民法院当主动适用诉讼时效的规定
B.超过诉讼时效期间后权利人起诉的,人民法院不予受理
C.诉讼时效期间届满后,义务人已经自愿履行的,可以请求
返还
D.当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效
【答案】D
【解析】2020年5月公布的《中华人民共和国民法典》(以
下简称《民法典》)规定,人民法院不得主动适用诉讼时效的规
定。当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效。诉讼时效期间届满
后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义
务人已经自愿履行的,不得请求返还。
【考点来源】第八章第二节民事诉讼制度
考点九十二:诉讼时效中止和中断
1.诉讼时效中止
《民法典》规定,在诉讼时效期间的最后6个月内,因下列
障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中止:⑴不可抗力;⑵无民
事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法
定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权;⑶继承开始后
未确定继承人或者遗产管理人;⑷权利人被义务人或者其他人控
制;⑸其他导致权利人不能行使请求权的障碍。自中止时效的原
因消除之日起满6个月,诉讼时效期间届满。
根据上述规定,诉讼时效中止,应当同时满足两个条件:⑴
权利人由于不可抗力或者其他障碍,不能行使请求权;⑵导致权
利人不能行使请求权的事由发生在诉讼时效期间的最后6个月
内。
诉讼时效中止,即诉讼时效期间暂时停止计算。在导致诉讼
时效中止的原因消除后,也就是权利人开始可以行使请求权时起,
诉讼时效期间继续计算。
2.诉讼时效中断
《民法典》规定,有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中
断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(1)权利人
向义务人提出履行请求;(2)义务人同意履行义务;(3)权利
人提起诉讼或者申请仲裁;(4)与提起诉讼或者申请仲裁具有
同等效力的其他情形。
习题:下列情形中,可以引起诉讼时效中断的有()。
A.权利人申请仲裁
B.不可抗力
C.义务人同意履行义务
D.权利人向义务人提出履行请求
E.权利人被义务人或者其他人控制
【答案】ACD
【解析】《民法典》规定,有下列情形之一的,诉讼时效中
断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(1)
权利人向义务人提出履行请求;(2)义务人同意履行义务;(3)
权利人提起诉讼或者申请仲裁;(4)与提起诉讼或者申请仲裁
具有同等效力的其他情形。BE选项错误,属于诉讼时效中止事
由。【考点来源】第八章第二节民事诉讼制度
考点九十三:执行中止和终结
1.执行中止
执行中止是指在执行过程中,因发生特殊情况,需要暂时停
止执行程序。有下列情况之一的,人民法院应裁定中止执行:⑴
申请人表示可以延期执行的;⑵案外人对执行标的提出确有理由
异议的;⑶作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权
利或承担义务的;⑷作为一方当事人的法人或其他组织终止,尚
未确定权利义务承受人的;⑸人民法院认为应当中止执行的其他
情形,如被执行人确无财产可供执行等。中止的情形消失后,恢
复执行。
2.执行终结
在执行过程中,由于出现某些特殊情况,执行工作无法继续
进行或没有必要继续进行的,结束执行程序。有下列情况之一的,
人民法院应当裁定终结执行:⑴申请人撤销申请的;⑵据以执行
的法律文书被撤销的;⑶作为被执行人的公民死亡,无遗产可供
执行,又无义务承担人的;⑷追索赡养费、扶养费、抚育费案件
的权利人死亡的;(5)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借
款,无收入来源,又丧失劳动能力的。
习题:在执行过程中,人民法院应当裁定中止执行的情形是
()O
A.据以执行的法律文书被撤销的
B.作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来
源,又丧失劳动能力的
C.案外人对执行标的提出确有理由的异议的
D.追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡
【答案】C
【解析】ABC是执行终结的情形。有下列情况之一的,人民
法院应裁定中止执行:(1)申请人表示可以延期执行的;(2)
案外人对执行标的提出确有理由异议的;(3)作为一方当事人
的公民死亡,需要等待继承人继承权利或承担义务的;(4)作
为一方当事人的法人或其他组织终止,尚未确定权利义务承受人
的;(5)人民法院认为应当中止执行的其他情形,如被执行人
确无财产可供执行等。【考点来源】第八章第二节民事诉讼制度
考点九十四:仲裁协议的内容
合法有效的仲裁协议应当具有下列法定内容:
⑴请求仲裁的意思表示。当事人在合同中约定发生争议可以
提交仲裁,也可以提交诉讼的仲裁协议无效。
⑵仲裁事项。
⑶选定的仲裁委员会。选定的仲裁委员会,是指仲裁协议中
约定的仲裁委员会的名称应该准确。仲裁协议约定两个以上仲裁
机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当
事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。
上述三项内容必须同时具备,仲裁协议才能有效。
习题:有效仲裁协议的内容不包括()。
A.具体的仲裁事实理由
B.请求仲裁的意思表示
C.仲裁事项
D.选定的仲裁委员会
【答案】A
【解析】仲裁协议的内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)
仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。三项同时具备,仲裁协议
才能有效。
【考点来源】第八章第三节仲裁制度
考点九十五:仲裁协议的效力
仲裁协议合法有效,即对当事人产生法律约束力。发生纠纷
后,一方当事人只能向仲裁协议约定的仲裁机构申请仲裁,而不
能就该纠纷向人民法院提起诉讼。
有效的仲裁协议排除了人民法院对仲裁协议约定争议事项
的司法管辖权。当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声
明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁
协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外。
仲裁委员会只能对当事人在仲裁协议中约定的争议事项进
行仲裁,对超出仲裁协议约定范围的其他争议事项无权仲裁。
仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,以
及合同成立后未生效、被撤销等,均不影响仲裁协议的效力。
当事人对仲裁协议效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前
提出。当事人既可以请求仲裁委员会作出决定,也可以请求人民
法院裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院
作出裁定的,由人民法院裁定。
当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异
议,而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的,人民法院不予受
理。仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后,当事人向人民法院
申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的,人民法
院不予受理。
当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协
议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被
申请人住所地的中级人民法院或者专门人民法院管辖。
习题:关于仲裁协议效力确认的说法,正确的是()。
A.当事人对仲裁协议效力有异议的,应当在仲裁裁决作出前
提出
B.当事人既可以请求仲裁委员会作出决定,也可以请求人民
法院裁定
C.当事人对仲裁委员会就仲裁协议效力作出的决定不服的,
可以向人民法院申请撤销该决定
D.当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件,只能由
仲裁协议的仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖
【答案】B
【解析】当事人对仲裁协议效力有异议的,应当在仲裁庭首
次开庭前提出。当事人既可以请求仲裁委员会作出决定,也可以
请求人民法院裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求
人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。仲裁机构对仲裁协议的
效力作出决定后,当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者
申请撤销仲裁机构的决定的,人民法院不予受理。
当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协
议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被
申请人住所地的中级人民法院或者专门人民法院管辖。【考点来
源】第八章第三节仲裁制度
考点九十六:仲裁裁决
仲裁裁决是由仲裁庭作出的具有强制执行效力的法律文书。
独任仲裁庭审理的案件由独任仲裁员作出仲裁裁决,合议仲裁庭
审理的案件由3名仲裁员集体作出仲裁裁决。合议庭审理的案件,
裁决也可以按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见
可以记入笔录或者附在裁决书后,但该少数意见不构成裁决书的
组成部分。仲裁庭无法形成多数意见时,裁决按照首席仲裁员的
意见作出。
习题:仲裁委员会就某施工合同纠纷案件进行仲裁,首席仲
裁员甲认为应当裁定合同无效,仲裁员乙和丙认为应当裁定合同
有效,则仲裁庭应当()。
A.按乙和丙的意见作出裁决
B.按甲的意见作出裁决
C.请示仲裁委员会主任,并按其意见作出裁决
D.重新组成仲裁庭,经评议后作出裁决
【答案】A
【解析】独任仲裁庭审理的案件由独任仲裁员作出仲裁裁决,
合议仲裁庭审理的案件由3名仲裁员集体作出仲裁裁决。裁决也
可以按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记
入笔录或者附在裁决书后,但该少数意见不构成裁决书的组成部
分。仲裁庭无法形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出。
【考点来源】第八章第三节仲裁制度
考点九十七:仲裁裁决的不予执行和撤销
被申请人提出证据证明裁决有下列情形之一的,经人民法院
组成合议庭审查核实,裁定不予执行:⑴当事人在合同中没有仲
裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;⑵裁决的事项不属于
仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的;⑶仲裁庭的组成或者
仲裁的程序违反法定程序的;⑷裁决所根据的证据是伪造的;⑸
对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;⑹仲
裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。
仲裁裁决被法院依法裁定不予执行的,当事人就该纠纷可以
重新达成仲裁协议,并依据该仲裁协议申请仲裁,也可以向法院
提起诉讼。
当事人提出证据证明裁决有上述情形之一的,可以向仲裁委
员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。此外,人民法院认定
该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。当事人申请撤销裁
决的,应当在收到裁决书之日起6个月内提出。
仲裁裁决被人民法院依法撤销后,当事人之间的纠纷并未解
决。根据《仲裁法》的规定,当事人就该纠纷可以根据双方重新
达成的仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。
习题:关于仲裁裁决不予执行和撤销,说法正确的是()。
A.仲裁的程序违反法定程序的,当事人只能申请撤销仲裁裁
决,不得申请不予执行仲裁裁决
B.当事人申请撤销仲裁裁决的,应当在收到裁决书之日起3
个月内提出
C.当事人可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤
销仲裁裁决
D.仲裁裁决被人民法院依法撤销后,当事人就该纠纷不得再
行申请仲裁,只能向人民法院起诉
【答案】C
【解析】A项错误,仲裁的程序违反法定程序的,当事人只
能申请撤销仲裁裁决,也可以申请不予执行仲裁裁决。B项错误,
当事人申请撤销仲裁裁决的,应当在收到裁决书之日起6个月内
提出。D项错误,仲裁裁决被人民法院依法撤销后,当事人可以
就该纠纷重新达成仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。
【考点来源】第八章第三节仲裁制度
考点九十八:法院调解
法院调解是人民法院对受理的民事案件、经济纠纷案件和轻
微刑事案件在双方当事人自愿的基础上进行的调解,是诉讼内调
解。法院调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力,效力与
判决书相同。
人民法院进行调解,可以邀请有关单位和个人协助。被邀请
的单位和个人,应当协助人民法院进行调解。
下列案件调解达成协议,人民法院可以不制作调解书:⑴调
解和好的离婚案件;⑵调解维持收养关系的案件;⑶能够即时履
行的案件;⑷其他不需要制作调解书的案件。
调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的,人民法院应
当及时判决。
习题:根据《民事诉讼法》,关于法院调解的说法,正确的
是()。
A.调解书的效力低于判决书
B.调解达成的所有协议,人民法院均应当制作调解书
C.人民法院进行调解,可以邀请有关单位和个人协助
D.人民法院审理民事案件,在判决作出之前应当进行调解
【答案】C
【解析】A项错误,调解书经双方当事人签收后即与裁决书
具有同等法律效力。B项错误,下列案件调解达成协议,人民法
院可以不制作调解书:⑴调解和好的离婚案件;⑵调解维持收养
关系的案件;⑶能够即时履行的案件。D项错误,人民法院审理
民事案件,在判决作出之前可以进行调解。【考点来源】第八章
第四节调解与和解制度
考点九十九:行政强制
1.行政强制措施包括:限制公民人身自由;查封场所、设施
或者财物;扣押财物;冻结存款、汇款;其他行政强制措施。
2.行政强制措施由法律设定;尚未制定法律,且属于国务院
行政管理职权事项的,行政法规可以设定除限制公民人身自由、
冻结存款、汇款和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行
政强制措施;尚未制定法律、行政法规,且属于地方性事务的,
地方性法规可以设定查封场所、设施或财物和扣押财物的行政强
制措施。法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措
施。
3.行政强制执行包括:加处罚款或者滞纳金;划拨存款、汇
款;拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物;排除
妨碍、恢复原状;代履行;其他强制执行方式。
习题:关于行政强制的说法,正确的是()。
A.尚未制定法律,行政法规,且属于地方性
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