建设工程施工合同管理的问题及对策

建设工程施工合同管理的问题及对策

项目合同是业主就项目的建设和合同达成一致的项目的目的，明确双方的权力和义务关系的法律纠纷。也是业主与承包商双方在工程建设过程的最高行为准则。在工程建设管理中,工程合同是控制工程工期进度、工程质量和投资价格的法律约束,是保证工程活动顺利进行的重要文件。加强和保证合同公正、准确的实施,不仅可以维护合同双方的合法的权益,同时有利于保证工程质量和进度,有利于加强工程建设的科学管理。1中国法上的合同管理工程施工过程是承包合同的实施过程,合同双方必须共同守信完成各自的合同责任,才能使合同顺利实施。随着我国建筑市场的发展,合同管理在施工企业中显得尤为重要。然而由于我国的法律还不够健全、不够具体、不够详细,合同的法律环境不太好,并且由于改革措施以及人们认识上的差别,在合同签订和实施过程中暴露出许多问题,给合同管理造成很大的影响。如何解决好这些问题,是施工企业面临的难点问题。1.1业主经营困难,制约工程对于承包商来说,任何工程承包合同的正常风险总是存在的。由于目前建筑市场的激烈竞争和不规范的管理,且大量的施工队伍与建设规模严重失衡,致使业主在建设工程承包中占据上风,提出一些苛刻和不平等的条约,将自身的风险转移到承包商身上,而承包商迫于生计,急于承揽工程,或久未承包到工程怕丧失承包机会,只能委曲求全,无条件地接受苛刻条件,签订一份风险合同。这样就造成双方在法律和经济地位上的不平等关系,给今后的合同管理带来隐患和争端。1.2项目未模式分析由于目前建筑市场运行尚不规范,合同履行中违约现象时有发生。业主不按期支付进度款,施工单位不按期依法组织施工,相互扯皮,欠款工程和延期工程形成了不健康的市场环境。特别是施工企业因垫资工程而背上沉重的经济包袱。从而导致合同约束力下降,合同的管理效果不显著。1.3《示范文本》的风险合同文本是合同协议和条件等条文,是合同的核心。国家工商局和建设部为加强和规范建筑市场的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以更多地体现双方的权利、责任和风险。但有些业主和承包商不能完全按照规范的合同文本进行签订合同,采用一些自制的、不规范的文本条件进行签约。对于业主主要是通过自制的、笼统的、含糊的文本条件,就轻避重,转嫁工程风险。而有些施工企业亦想通过拉关系、请客送礼、吃回扣等来获取工程利润。这种不规范、不统一的合同文本,严重影响和制约建筑市场和工程合同正常管理工作。1.4施工队伍原因改革开放搞活了建筑市场,同时由于大量无证施工队伍的出现,也冲拆和影响了建筑市场。这些施工队实际上就是劳务队伍,既不懂技术,又不懂管理,更谈不上施工资质,他们都是打着幌子进行挂靠施工。更有甚者,工程在施工过程中进行层层转包、分包,草签合同,合同管理亦有亦无,利益靠前,质量靠后。这些施工队伍一是合同意识淡薄,再加上法律知识欠缺,往往是不签合同先施工,或者是履行手续不懂程序,常出现非法合同和无效合同,增加了合同管理的难度;二是知识水平低,对合同内容不重视,理解和认识不详细、不具体、不深刻、不全面。1.5着力保护自己、维护正当权益、避免损失、增加利润的手段与其他行业相比,建筑是一个索赔多发的行业。索赔是合同和法律赋予受损失者的权利。对于承包商来说是一种保护自己、维护正当权益、避免损失、增加利润的手段。但由于建筑市场的不正当竞争,不平等合同条约等问题,给索赔工作造成了许多干扰因素,再加上承包商自我保护意识差、索赔意识淡薄,导致合同索赔难以进行,受损伤者往往是承包商。1.6合同内容违法招标文件提出的要约是建设单位向施工企业提出订约的条件,即订立施工合同的要求。而投标书的承诺是指施工企业表示对要约内容的认可,愿意接受并签订合同的表现。但有些建设单位以各种理由、客观原因,除按招标文件签订正常的合同外,私下与施工单位再签订一份“私下合同”或者是增补一些合同条款和协议。在内容上与原合同违背,双方“君子协议”形成了一份违法的合同。还有一些建设单位在签订合同强调工程造价一次性包死,政策性的调整不予承诺,实质上也是一份与招投标文件内容不符的违法合同。2强化合同管理2.1增强合同管理意识。合同意识淡薄和合同管理水平低,目前仍是我国建筑企业存在的普遍现象。我国在国际工程中的许多失误都是由于不重视合同管理和索赔意识造成的。所以,加强对施工企业应合同管理意识的教育,势在必行。可通过行业管理部门举办多层次的合同管理人员培训教育和宣传工作,促使和提高施工企业对增强合同管理意识的重要性。严格合同管理和索赔不仅是建筑市场法制化、规范化的具体体现,也是管理人员增强市场经济意识、法律意识和工程管理意识的综合体现。2.2加强进度款的中间结算,解决拖欠款问题。针对业主拖欠工程款等严重现象,在分项分段工程完工后,施工单位要及时进行决算,通过控制工程施工进度来提取工程进度款。目前来说,加强工程进度款的中间结算是解决拖欠款问题的最有效途径和方法。另外,施工单位要避免垫款施工,因为垫资施工是不受法律保护的。对遇到垫资的工程项目时,要尽可能同业主签订延期付款协议进行施工。2.3建立健全建设工程承发包格式体系,制定统一的适用不同的情况的承发包、总分包等成套的格式文体合同,加强招投标管理,采用建筑工程示范合同文本和招标文本。加固监督和打击自制和不规范的合同文本,推行使用国际咨询工程师联合会推出的“土木工程施工合同”(即FIDIE合同文本),使合同的订立程序与国际惯例接轨。不断借鉴和学习国际先进经验,完善合同管理模式。亦可将协议书与合同文本联纳成一体,形成“1+1=1”的合同格式,以保证合同签约和履行的顺利实施。2.4加强企业资质管理,维护好建筑市场秩序。加强企业资质管理,严把企业资质关,控制建筑施工企业规模和数量,取缔无资质和不具备施工能力与条件的承包商,解决好建筑市场“狼多肉少”的供求不平衡现象。遏制层层转包的唯利施工承包商出现,建立施工总承包与专业分包、劳务分包等不同层次的市场管理体系,防止不同资质的施工企业在同一层面上的不正当竞争,进一步规范管理,维护好建设市场的经济秩序。2.5加强企业索赔管理意识。索赔是指未按合同约定费用而造成损失申请对方赔偿的行为,是正当的,合法的。施工单位必须拿起这个武器来保护自己的合法权益。现在多数施工单位不敢进行索赔。究其主要原因是法律意识不强,索赔意识浅薄。另一方面困难原因是没有证据,没有履约资料,或者是资料管理混乱,拿不出有力的索赔证据。国外许多施工企业家认为索赔管理就是效益。要加强和提高索赔管理意识,首先是领导必须重视,并且给项目责任人以责任目标,有措施地监督项目人进行签证,争取索赔。在日常工作中,承包商应注重取得经济活动的证据,保持完整的实际工程纪录;委派专人负责工程资料和其他经济活动资料的收集和整理工作,有保证地满足索赔管理的需要。2.6设置承发包合同签约的管理机制,使合同管理走向专业化。由城市建设管理部门建立或设置承发包合同签约的管理机构是加强合同管理、促使合同管理走向专业化的有力措施。通过综合管理,逐步加强合同市场管理法制化建设,创建公平、公正、合法的建设工程竞争环境,重构工程项目管理系统,建立更为科学的合同项目管理结构、工作流程和信息流程。提高合同管理职能地位,严把施工合同审查关,督促合同双方严格按照建筑工程示范文本签约,避免不真实、不公平的违法条款出现,确保建设工程施工合同的规范化和严肃性。2.7培养能够适应国内外建筑工程合同管理与索赔的专业咨询律师。我国加入WTO,建筑市场面临着进一步