农业行政处罚中违法所得实务分析

农业行政处分

违法所得实务分析

农业行政处分中，合理认定违法所得，直接影响到农业部门的办案质量。围绕一些执法人员对违法所得存在的模糊概念和认识误区，结合法律法规的有关规定和执法实践，对农业执法活动中涉及违法所得的相关问题进行了初步探讨，旨在标准和保障依法、公正、有效行使职权，正确实施农业行政处分。

违法所得的概念1农业行政处罚中有关违法所得的规定情况

农业行政处罚中几种违法所得的认定23目录涉及违法所得的几个问题4一、一、违法所得的概念

《行政处罚法》第八条行政处罚的种类第三项规定“没收违法所得、没收非法财物”。违法所得这一概念在法律上具有重要的地位和意义，但当前理论界和实务界对“违法所得”的内涵还没有统一的认识。一、违法所得的概念〔一〕一个案例A种子公司以5元/公斤购进水稻种子2万公斤，加工包装后，以7元/公斤销售。执法部门委托有资质的检验机构到A种子公司抽样检验，发芽率未到达国家标准，判定为劣质种子。按照?种子法?第五十九条的规定，农业、工商部门均可对A公司实施没收违法所得、处以违法所得五倍以上十倍以下罚款的行政处分。假定检验结果出来后，该批种子已全部销售完毕；农业、工商部门处分幅度也一样，均为没收违法所得、处以违法所得6倍罚款。工商行政管理机关处分：〔7-5〕×2万公斤+〔7-5〕×2万公斤×6倍-A公司已交分摊的企业所得税1万元=27万元；农业行政主管部门处分：7×2万公斤+7×2万公斤×6倍=98万元。一、违法所得的概念农业部门处分数额为工商机关的3.63倍。为何同一法律条款、不同部门执行差异如此之大？根由是两部门对“违法所得〞的认定和计算方法不同。农业部门：“违法所得〞指从事种子生产、经营活动所取得的销售收入。工商机关：“违法所得〞按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算；在违法所得认定时，对当事人在工商行政管理机关作出行政处分前依据法律、法规和省级以上人民政府的规定已经支出的税费，应予扣除。不同的情况下应当作不同的理解折衷说行为人通过非法活动所取得的一切财物行为人通过违法行为所获得的纯利益收入说获利说一、违法所得的概念〔二〕行政处分中的违法所得确定的标准冲突不同的情况下应当作不同的理解折衷说行为人通过非法活动所取得的一切财物行为人通过违法行为所获得的纯利益收入说获利说不同的情况下应当作不同的理解折衷说行为人通过非法活动所取得的一切财物行为人通过违法行为所获得的纯利益收入说获利说不同的情况下应当作不同的理解折衷说行为人通过非法活动所取得的一切财物行为人通过违法行为所获得的纯利益收入说获利说不同的情况下应当作不同的理解折衷说行为人通过非法活动所取得的一切财物行为人通过违法行为所获得的纯利益收入说获利说不同的情况下应当作不同的理解折衷说行为人通过非法活动所取得的一切财物行为人通过违法行为所获得的纯利益收入说获利说一、违法所得的概念〔三〕危害后果1.破坏了社会主义法律体系的统一。行政处分中的违法所得确定的标准冲突，在法律适用上那么易导致执法不公正、不公平。2.损害了行政相对人的合法权益。没收违法所得能够直接改变财产所有权的归属。一旦扩大，必然损害相对人的合法财产权益；一旦缩小，会使违法行为人“合法〞地得到违法所得的那局部利益，不能做到过罚相当。3.易滥用职权、滋生腐败。假设基于利益关联滥用职权，导致免罚、少罚唯“亲〞，多罚唯“疏〞，背离了公平、公正的执法理念，既影响公民对法律的信仰，又易滋生腐败。二、农业行政处罚中违法所得的规定情况（一）农业行政处罚立法对违法所得的确定

农业行政处罚立法中，一般采取的是“收入说”，即违法所得为违法生产、经营的销售收入。

《肥料登记管理办法》、《农药管理条例实施办法》。

对农业法律、法规、规章没有明确规定违法所得含义的情况，农业部在不同时期通过规范性文件的形式对违法所得含义作出了解释，均解释为从事生产、经营活动所取得的销售收入。二、农业行政处分中违法所得的规定情况〔二〕农业行政处分立法中违法所得的主要表现〔一〕没收违法所得与以违法所得为基数的罚款并处。〔二〕没收违法所得与以货值金额为基数的罚款并处。〔三〕以违法所得作为罚款数额的依据。三、农业行政处分中几种违法所得的认定〔一〕无违法所得的认定农业部政法司?关于对“当事人拒不提供违法产品的进货销货有关情况如何认定其违法所得性质问题〞的意见?〔农政办〔1998〕5号〕指出，“在调查取证过程中，执法人员应当要求当事人提供有无违法所得等有关证据材料；假设当事人拒绝提供，可按没有违法所得处理〞。

在执法办案过程中，即使在收集经营台帐、销售凭证等直接证据存在较大困难的情况下，也不应一概直接认定无违法所得，而应当通过细致的间接调查取证准确掌握当事人的违法事实。三、农业行政处分中几种违法所得的认定〔二〕召回或退货的违法所得认定

在农业执法实践中，农业部门查处当事人生产、销售不合格产品或者销售未经许可产品等违法行为时，往往有些当事人在立案调查处理的过程中，或主动召回产品，或给予消费者退货，或将产品退回上家。这时的违法所得如何计算，也存在争议。违法所得销售行为已经发生，相对人已经获得违法所得，尽管后面有召回或者退货等行为，仍然要没收相对人违法所得；虽然在召回或退货之前相对人获得了违法所得，但是在召回或退货之后相对人实际上并没有获得违法所得。因此，这种情况下，就不再对相对人没收违法所得。三、农业行政处分中几种违法所得的认定〔二〕召回或退货的违法所得认定笔者赞同第二种观点。违法所得，是指生产、经营的销售收入，而且是最终状态下的销售收入。随着召回或退货行为的发生，当事人最终是没有销售收入的，从而，也就谈不上没收违法所得。如果只是对局部产品进行了召回或者退货，那么对这局部召回或退货的产品在计算违法所得应当予以扣除，其余的销售收入作为违法所得予以没收。在执法实践中，少数违法者往往通过谎称退货并做假账等方式为逃避打击，这就需要执法者在第一时间固定好相关证据，并通过深入细致调查准确掌握当事人的违法事实。对确实发生退货的，要加强联动，追根溯源。三、农业行政处分中几种违法所得的认定〔三〕赠品的违法所得认定【案例】甲公司从事农药批发，经查实其所经营的A农药为合法产品，但经营的B农药为假农药。但其销售发票上明确显示，B药是随A药的赠品，无价格。是否可以认定甲公司的经营假农药行为?假设可以，违法所得如何计算？?合同法?第一百八十五条规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同〞。由此可见，赠与合同最显著的特点是单务、有偿。作为赠与合同标的物的赠品，通常理解为免费赠予物。但在商业赠与中，并不完全是经营者〔赠与人〕己方利益的真正减少和消费者〔受赠人〕己方利益的真正增加。应当认定为买卖合同的附属合同。在此种情况下，经营者对商业赠品应当承担与产品同等的法律责任。三、农业行政处分中几种违法所得的认定〔三〕赠品的违法所得认定根据以上分析，可以认定甲公司的经营假农药行为。具体说是有奖销售的行为，即销售甲产品，赠送乙产品，甲、乙两种产品的质量甲批发商均应负责任。根据?农药管理条例?的规定，应给予甲公司行政处分。1.没收经营的假农药；2.根据B农药的市场价格及该公司经营数量计算出其销售收入，没收违法所得，并处违法所得1-10倍的罚款。四、涉及违法所得的几个问题〔一〕没收违法所得是否应当听证?行政处分法?第42条规定：“行政机关作出责令停产停业、撤消许可证或者执照、较大数额罚款等行政处分决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；……〞该条规定了行政处分听证的范围，但未包括“没收违法所得〞。实践中，往往对没收较大数额违法所得是否需要听证存在着不同看法。从行政处分法的立法本意以及最高院的相关解释，对没收较大数额违法所得都应当告知当事人有要求听证的权利。四、涉及违法所得的几个问题〔一〕没收违法所得是否应当听证〔一〕行政处分的轻重应与处分程序的繁简相对应。“较大数额的没收违法所得〞与“较大数额罚款〞，从相对人经济利益都会受到重大损失这一点而言，两者没有本质的区别。〔二〕从行政处分法的立法本意来理解第42条对听证的要求。根据现代法治的要求，行政机关不仅应该严格依法律的明文规定行政，而且应该依法律的目的、原那么、精神行政。〔三〕最高院相关答复作出了明确规定。?最高人民法院关于没收财产是否应进行听证及没收经营药品行为等有关法律问题的答复?〔〔2004〕行他字第1号〕指出：“人民法院经审理认定，行政机关作出没收较大数额财产的行政处分决定前，未告知当事人有权要求举行听证或者未按规定举行听证的，应当根据?行政处分法?的有关规定，确认该行政处分决定违反法定程序。……〞四、涉及违法所得的几个问题〔二〕执法文书中违法所得的表述执法文书中对违法所得表述不清是普遍存在的问题。不注重收集证明当事人违法所得的有关证据，导致在行政处分决定书中无法说明为何没收当事人该数额的违法所得；没有表述对违法所得、货值金额等数额的计算过程，仅表述一个标明结果的数值，不仅影响了当事人的知情权和相关救济权利的行使，也极易造成处分决定数额计算的错误；仅仅表述了当事人的违法生产经营的销售收入，没有对销售收入和违法所得的关系进行说明，等等。四、涉及违法所得的几个问题〔二〕执法文书中违法所得的表述在执法过程及执法文书制作中，应当：1.注重收集证明当事人违法所得的进销货台帐、凭证等相关证据，不能仅仅凭对当事人的询问笔录；2.在文书制作中，应表达当事人违法生产经营销售收入的计算过程，特别是应讲清何时何地何种价格销售〔给何人〕；3.执法文书中，应当将销售收入和违法所得的关系进行说明。如，某公司××年××月××日至××年××月××日，共计销售假农药××袋，销售单价××元，销售收入共计××元。?农药管理条例实施方法?第四十一条规定：本?实施方法?所称违法所得，是指违法生产、经营农药的销售收入。当事人经营涉案产品，销售收入××元。根据上述事实和规定，本机关认为，当事人经营涉案产品违法所得为××元。四、涉及违法所得的几个问题〔三〕加处分款的计算基数是否包括违法所得在农业行政处分案件的罚没款履行过程中，经常会遇到当事人逾期不缴纳罚没款的问题。?行政处分法?第五十一条规定：“当事人逾期不履行行政处分决定的，作出行政处分决定的行政机关可以采取以下措施：〔一〕到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处分款；……〞每日3%加处分款的计算基数是多少？有的认为其基数应当包括“违法所得和罚款〞，因为违法所得和罚款都是财产罚，其经济结果都是一样的，都是对当事人经济上的一种惩戒；也有的认为只能是罚款，不能包括违法所得。。四、涉及违法所得的几个问题〔三〕加处分款的计算基数是否包括违法所得加处分款的计算基数不应包括违法所得。?行政处分法?第五十一条规定的是“按罚款数额的百分之三加处分款〞，这里指的仅是“罚款〞，没有包括“违法所得〞。虽然“没收违法所得〞与“罚款〞都是财产罚，其经济结果都是一样的，但其本质上是有区