四维法律快讯

PAGEPAGE4四维法律快讯二○○五年第七期(总第31期)新法速递近期颁布实施的法律法规一、2005年6月28日，最高人民法院公布了《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》，《解释》对在土地使用权出让、转让、合作开发中的热点、难点问题的具体法律适用作出了相应的规定。其规定主要有：（一）开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，应当认定无效。本解释实施前，开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，起诉前经市、县人民政府土地管理部门追认的，可以认定合同有效。（二）经市、县人民政府批准同意以协议方式出让的土地使用权，土地使用权出让金低于订立合同时当地政府按照国家规定确定的最低价的，应当认定土地使用权出让合同约定的价格条款无效。（三）受让方擅自改变土地使用权出让合同约定的土地用途，出让方请求解除合同的，应予支持。（四）土地使用权人作为转让方就同一出让土地使用权订立数个转让合同，在转让合同有效的情况下，受让方均要求履行合同的，按照以下情形分别处理：1、已经办理土地使用权变更登记手续的受让方，请求转让方履行交付土地等合同义务的，应予支持；2、均未办理土地使用权变更登记手续，已先行合法占有投资开发土地的受让方请求转让方履行土地使用权变更登记等合同义务的，应予支持；3、均未办理土地使用权变更登记手续，又未合法占有投资开发土地，先行支付土地转让款的受让方请求转让方履行交付土地和办理土地使用权变更登记等合同义务的，应予支持；4、合同均未履行，依法成立在先的合同受让方请求履行合同的，应予支持。（五）土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。主办单位：上海四维律师事务所昆山分所主编：沙良方副主编：陆拥军编委：刘培朝丁玉贵陈亮葛霞青陆锋地址：中国江苏昆山市黑龙江北路88号会展商务中心4楼A座（科博馆南侧）电话真编：215300（六）合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效。当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效。但起诉前当事人一方已经取得房地产开发经营资质或者已依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业的，应当认定合同有效。（七）土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效。但起诉前已经办理批准手续的，应当认定合同有效。（八）合作开发房地产合同约定仅以投资数额确定利润分配比例，当事人未足额交纳出资的，按照当事人的实际投资比例分配利润。（九）合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。（十）合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同。（十一）合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。（十二）合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只以租赁或者其他形式使用房屋的，应当认定为房屋租赁合同。该《解释》从2005年8月1日起施行，施行后受理的一审案件适用该《解释》。二、中华人民共和国海关总署于2005年5月23日发布了关于从2005年7月1日起在航空口岸实行旅客书面制度的公告。公告主要内容有，（一）从航空口岸进出境的旅客，除按照规定享有免验和海关免于监管的人员以及随同成人旅行的16周岁以下旅客以外，均应填写海关进出境旅客行李物品申报（二）对进境旅客，其中居民旅客携带在境外获取的总值超过人民币5，000元（含5，000元，下同）的自用物品，对超出部分海关予以征税放行。非居民旅客携带拟留在中国境内的总值超过人民币2，000元的自用物品，对超出部分海关予以征税放行。携带超过1，500毫升的酒精饮料（酒精含量12度以上），或超过400支的香烟，或超过100支的雪茄，或超过500克的烟丝，对超出限量但仍属自用的部分，海关予以征税放行。携带超过20，000元的人民币现钞，或超过折合5，000美元的外币现钞，海关按现行有关规定办理。携带需复带出境超过折合5，000（三）对出境旅客，携带需复带进境单价超过人民币5，000元的照相机、摄像机、手提电脑等旅行自用物品，旅客应填写两份申报单，海关验核签章后将其中一份申报单退还旅客凭以办理有关物品复带进境手续。携带超过20，000元人民币现钞，或超过折合5，000美元的外币现钞，海关按现行有关规定办理。三、中华人民共和国劳动和社会保障部于2005年6月14日公布《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》。《规定》自2005年（一）本规定适用于在内地就业的台、港、澳人员和聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员的内地企业事业单位、个体工商户以及其他依法登记的组织（下称用人单位）台湾、香港、澳门地区专家在内地就业的管理，国家另有规定的，从其规定。（二）本规定所称在内地就业的台、港、澳人员，是指：1、与用人单位建立劳动关系的人员；2、在内地从事个体经营的香港、澳门人员；3、与境外或台、港、澳地区用人单位建立劳动关系并受其派遣到内地一年内（公历年1月1日起（三）台、港、澳人员在内地就业实行就业许可制度。用人单位拟聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员的，应当为其申请办理《台港澳人员就业证》（以下简称就业证）；香港、澳门人员在内地从事个体工商经营的，应当由本人申请办理就业证。经许可并取得就业证的台、港、澳人员在内地就业受法律保护。（四）用人单位与聘雇的台、港、澳人员应当签订劳动合同，并按照《社会保险费征缴暂行条例》的规定缴纳社会保险费。（五）用人单位与聘雇的台、港、澳人员之间发生劳动争议，依照国家有关劳动争议处理的规定处理。（六）用人单位聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员，未为其办理就业证或未办理备案手续的，由劳动保障行政部门责令其限期改正，并可以处1000元罚款。四、2005年5月25日，劳动和社会保障部针对部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，导致争议处理难度较大。特就如何认定用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项发出如下通知：（一）用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。（二）用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1、工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；3、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；4、考勤记录；5、其他劳动者的证言等。其中，1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。（三）用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。（四）建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。特别说明从劳务公司聘用劳务工如何承担责任昆山很多外资企业存在劳务工现象，就是外资企业与劳务公司签订用工合同，由劳务公司指派员工（下称“劳务工”）至外资企业工作，外资企业不与这些劳务工签订劳动合同以及办理社会保险等。在外资企业与劳务公司签订的用工合同中，一般会约定劳务工的工资如何发放，以及发生工伤时责任如何承担等。在聘用劳务工的过程中，外资企业与劳务工之间最容易出现的劳动争议有两种，一种是没有为劳务工办理养老、工伤等社会保险而发生纠纷，另一种是发生工伤时就如何赔偿问题产生的争议。究竟外资企业是否承担责任呢？从劳务公司、外资企业与劳务工三者之间的关系分析，劳务公司与劳务工之间形成劳动合同关系，劳务公司属于用人单位；外资企业与劳务工之间没有签订劳动合同，是受劳务公司的指派至外资企业工作，外资企业属于实际用人单位。根据《江苏省劳动合同条例》第二十三条规定：“用人单位按照劳动合同约定或者经与劳动者协商一致指派劳动者到其他单位（以下称实际用人单位）工作的，可以与实际用人单位约定，由实际用