国际私法案例分析

案例：1．日本神户发生强烈地震，造成3名中国留学生在地震中死亡，其中留学普通股钱某在日本死亡后留有遗产。钱某的妻子赴日在日本法院提起诉讼，要求继承遗产。日本法院受理案件后，根据日本《法例》第25第“继承依被继承人本国法”的规定，本案适用中国法律。而《中华人民共和国民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”，根据中国的法律规定，日本法院适用了日本实体法对这一案件进行了审理。请问：日本法院选择法律时采用了什么制度？请解释一下该制度。答：日本法院采用了反致的制度。反致是指对某一涉外民事案件，受理案件国家的法院根据本国的冲突规范应该适用外国法，而根据该外国的冲突规范该案件应该适用受理国家法律，如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法，则够成反致。本案中根据日本法律规定，继承应该适用被人本国法，即中国法律；而根据我国民法通则规定，遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律，即应该适用日本法。根据中国的法律规定，日本法院适用了日本的实体法对这一案件进行了审理就构成了反致。2.

2006年11月20日下午，某大学工人陈强在该校校园内骑自行车向右拐弯时，未打手势示意，被从后面超车的该校留学生杰克骑自行车撞倒。以检查，陈强右内踝关节挫伤，他的自行车前轮被撞坏，造成经济损失约140元。学校曾为双方进行调解，但双方在杰克付给陈强的赔偿储额上未能取得一致意见。于时陈强向当地人民法院起诉。法院受理本案。请问：1.法院对本案应如何适用法律

2.假如本案当事人双方都是外国人，法院又该如何适用法律？答：1.本案中被告杰克的行为构成侵权。根据侵权行为适用侵权行为地法的原则，应以侵权行为地法为准据法。本案侵权行为的加害行为发生地和损害发生地是一致的，都是中国，所以法院适用中国法。我国《民法通则》也是这样规定的。2.依照《民法通则》第146条第1款的规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一家住所的，也可以使用当事人本国法律或者住所地法律。”所以，如果本案的当事人双方都是外国人，并且都具有同一国籍或者在同一国家有住所，可使用他们的国籍轩法或者共同的依据地法；如果双方具有不同的国籍或者不在同一国家有住所，则应适用侵权行为地法。3.

一个在英国有住所的阿根廷人在英国死亡，在日本留有遗产，遗产为不动产。为继承遗产，死者的儿子为继承遗产在日本法院提起诉讼。根据日本的冲突规范，继承应该适用被继承人的本国法律，即应该适用阿根廷的法律。阿根廷的法律规定，继承应该适用被继承人死亡时的所地法律，即应该适用英国法。而英国的冲突规范规定，不动产继承应该适用不动产所在地法律，即应该适用日本法。请问：如果日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上的何种制度？请解释一下该制度。答：构成间接反致制度。间接反致是指某一涉外民事案件，甲国法院根据本国冲突规范的指定应该适用乙国法律，而乙国的冲突规范的规定应该适用丙国法律，丙国的冲突规范定应该适用甲国法律，甲国法院根据丙国的冲突规范规定适用甲国的实体法为本案件的准据法，这构成间接反致。4.

W是美国居民，1956年央沙特阿拉伯逗留期间，因其驾驶的轿车被美国石油公司雇员Z驾驶的卡车撞翻，W身受重伤。之后，W在美国石油公司营业执照领取地纽约起诉，请求法院判决美国石油公司做出侵权赔偿。初审法院根据“侵权行为适用侵权行为地法”的冲突规范，确定本案应适用沙特阿拉伯法律，要求当事人提供并证明有关沙特阿拉伯法律，结果原告未能提出或证明支持其诉讼请求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或证明支持其答辩的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告诉讼请求的证据不足为由驳回诉讼。原告不服，提起上诉。请问：1.什么是外国法的确定？外国法的确定一般有几种方式？

2.在外国法不明时，如何解决法律适用的问题？答：1.外国法的确定也称外国法的查明，是指一国法院根据本国冲突规范指定适用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。由于各国对外国法空间是事实还是当选有不同的主张，因此外国法的查明方法大致可以分为以下三类：（1）

把外国法看作事实，由当事人举证证明；（2）

把外国法看作法律，由法官负责查明；（3）

基本把外国法视为法律，原则上由法官负责查明，必要时也可要求当事人予以协助。2.在外国法不明时，如何解决法律适用的问题，各国也有不同的学说和实践。但各国的立法和实践主要采取以下两种方法来解决：（1）以法院地法取代应该适用的外国法；（2）驳回当事人的诉讼请求或抗辩。5.

某英国公民家生前立下了7份遗嘱文件，其中包括1份遗嘱和6份遗嘱附录书。遗嘱和2份附录书是按比利时实体法规定的形式作出的，其他4份遗嘱附录书虽未按这种规定的形式作出，但符合英国遗嘱法的规定。按照英国法，甲死亡时的住所在比利时，而依比利时法律关于外国人在比利时设立住所必须经政府许可的规定，甲死之时其住所仍在英国，因为它为获得这种许可。而依比利时法律关于外国人在比利时设立住所必须经政府许可的规定，甲死之时其住所仍在英国，；因为它为获得这种许可，英国法院需要解决的问题是：该英国公民甲所立遗嘱是否有效？审理此案的英国法官按英国冲突法的指引，对上述问题的解决适用了比利时法官一样去适用法律。由于比利时冲突法规定：“未在比利时合法设立住所的外国人所立遗嘱的有效性依当事人本国法确定”，因此，比利时法官会适用英国发起确定其余4份录书的有效性。于是，英国法官将最终适用英国法确定其余4份附录书在形式上也有效。请问：1.当英国冲突法规则在本案指向比利时的法律时，英国法官适用的是比利时的实体法还是冲突法？

2.英国法官适用法律的做法有无道理？为什么？答：1.这是英国法院最早采用反致的案例。所谓反致，是指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国冲突规范的指引，以乙国的法律作为准据法，而依乙国的冲突法规却应适用甲国法作作为准据法，结果甲国依据乙国的法律判决案件。村案中，在确定遗嘱及2份附录书的有效性时，所依据的是比利时的实体法；而在确定其余4份附录书的有效性时，英国法官适用的是比利时的冲突规范。2.对于反致，各国立法和实践的态度不一。英国法官适用比利时冲突规范的做法，其目的是为了避开英国冲突规则关于“遗嘱的形式要件只能以衣遗嘱人最后住所地确定”的苛刻规定，以尽可能地确认反映当事人意愿的遗嘱在形式上的有效性。而当时，与英国相邻的欧洲国家，都规定遗嘱的形式要件依遗嘱人属人法（包括本国法和住所地法）或依遗嘱制作地法皆可。因此，从这一层面上看，英国法官的做法应具有合理性。

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日本神户发生强烈地震，造成3名中国留学生在地震中死亡，其中留学生钱某在日本死亡后留有遗产。钱某的妻子赴日在日本法院提起诉讼，要求继承遗产。日本法院受理案件后，根据日本《法例》第25条“继承依被继承人本国法”的规定，本案应适用中国法律。而《中华人民共和国民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”，根据中国法律的规定，日本法院适用了日本的实体对这一案件进行了审理。请问：日本法院选择法律时采用了什么制度？请解释下该制度。答：日本法院采用了反致制度。反致是指对一涉外民进案件，受理案件国家的法院根据本国的冲突规范应该适用外国法，而根据该外国的冲突规范该案件应该适用受理案件国家的法律，如果受理案件的国家法院适用了本国的实体法，则构成反致。本案中，根据日本法律规定，继承应该适用被继承人本国法，即中国法律；而根据我国民法通则规定，遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不分理处产所在地法律，即应该适用日本法。根据中国的法律规定，日本法院适用了日本的实体法对这一案件进行了审理就构成了反致。7.

一个在英国有住所的阿根廷人在英国死亡，在日本留有遗产，遗产为不动产。为继承遗产，死者的儿子为继承遗产在日本法院提起诉讼。根据日本的冲突规范，继承应该适用被继承人的本国法律，即应该适

2）本案能否适用中国法律，其法律依据是什么？答：1)中国法院有管辖权。本案合同纠纷，虽然挪威艾格利股份有限公司已抢先在挪威一国法院申请扣押应付给大连市土产进出口公司的货款，但由于双方在合同中并未约定管辖法律，大连市土产进出口公司就合同纠纷在合同履行地所在地的中国法院起诉，该地的中国法院有管辖权。2）关于法律适用。本案双方当事人未在合同中约定法律适用条款，因此，根据《民法通则》第145条规定，本案应适用与合同有最密切联系的国家的法律。由于本案合同签订地在中国，起运港在中国，而且按照CIF价格条件是由作为卖方的甲公司自付运费、保险费并承担货物越过船舷以前的风险，故本案中与合同由归密切联系的国家是中国，应适用中国法律。14.

1994年8月，一俄罗斯货船“斯大林号”停泊在我国渤海海域，等候进入天津港卸货，海上突然刮起八级大风，另一艘俄罗斯“列宁号”货船恰好驶过，两船相撞。两艘货船及其所载货物都受到不同程度的损失，双方就由此而引起的损害赔偿问题发生争议，协商未果。“斯大林号”所属的轮船公司将此案交由天津海事法院审理，要求法院判决“列宁号”由于操作不当“斯大林号”造成的经济损失。请问：本案应适用何国法律作为准据法？为什么？答：应适用俄罗斯法律。本案涉及到国际私法中的侵权行为及其法律适用问题。我国对于侵权行为之债准据法的确定，参与了目前国际上有关规定以及各种理论主张。《根据中华人民共和国民法通则》第146条规定：侵权行为之债，适用侵权行为地法律，事人双方国籍相同或在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律中住所地法律。《中华人民共和国海商法》第273条规定：同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。本案中，两艘船舶在中国渤海海域发生碰撞，侵权行为地在中国，但两艘船都是俄罗斯籍，依我国《民法通则》既可以适用中国法律，也可以适用俄罗斯法律。而依照我国《海商法》的规定，两船同为俄罗斯籍，无论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿都应适用船旗国法律。《民法通则》是一般法，《海商法》是特别法，按照特别法优于一般法，同一国籍的船舶不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。本案中，天津海事法院应以俄罗斯法律作为侵权行为之债的准据法。15．甲公司与乙公司同为在香港注册成立的企业法人。1986年3月，乙公司与广州市丙公司签订了合作经营广州某酒店合同。为筹措合作经营的资金，乙公司与甲公司于1986年9月在香港签订贷款协议，合同中约定，贷款协议适用香港法律和中华人民共和国法律。后乙公司多次拖欠到期贷款和利息，甲公司要求乙公司还贷不成，遂向广州市中级人民法院起诉。乙公司应诉，并且同意适用中国法律处理本案请问：1）对于本案，广州市中级人民法院是否有管辖权？

2）院处理本案进能否以我国的实体法为准据法？答：

1）有本案的管辖权。由于当事人双方均为香港法人，合同签订地、履行地也为香港，当事人也无选择内地法院管辖的书面协议，本案本不属于内地法院管辖。但乙公司取得的贷款投入了在广州的合作企业，甲公司向广州市的法院起诉，乙公司未提出异议并应诉答辩，根据我国《民事诉讼法》第243条、第245条的规定，广州市中级人民法院作为乙公司有可供扣押的财产所在地的法院视为有管辖权的法院。对本案有管辖权

2）应适用我过法律。原、乙公司在合同中约定争议适用香港法律和中华人民共和国法律处理。但在诉讼中，双方同意适用中华人民共和国法律。根据《中华人民共和国明法通则》第145条“涉外合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律”的规定，本案的准据法为我国的实体法。16．方某是在纽约定居并已加入美国国籍的华人，2006年2月回中国探亲，4月突发疾病，逝于上海，未留遗嘱。方某在上海遗有一栋别墅和200万元人民币的存款，在纽约遗有一栋住房、两家商店及若干存款和汽车、珠宝等。方某的遗孀在法国定居，方某在上海的父母向人民法院提出财产继承请求。问：此案法院应如何适用法律？说明理由。答：此案中，适用的法律包括以下几个：动产（即存款，汽车，珠宝和商店等）适用于纽约州法律，上海的别墅适用中国法律，纽约的住房适用纽约州法律。犹豫死者未留有遗嘱，所以本案适用法定继承，对于涉外法定继承的法律适用，《明法通则》第149条规定，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。17．1997年，中国籍公民俞某与日本籍公民山口在中国结婚，婚后在中国生有一子。1999年，山口独自回日本居住。2001年，俞某以夫妻长期两地分居，感情淡漠为由，在中国法院提请离婚诉讼。山口同意离婚。在子女监护权和抚养权的问题上，双方产生争议。山口要求将儿子带回日本，由她抚养，俞某要求将儿子留在中国，由他抚养。问：本案应适用何国法律？为什么？答：《中华人民共和国明法通则》第148条规定：“抚养适用与被抚养人有最亲密联系的国家法律”。俞某与山口的儿子在中国出生，具有中国国籍，其父是中国公民，他出生后，一直在中国生活，这表明中国与其有最密切联系，本案应适用中国法律。另外日本《法例》20条规定：“父母子女间的法律关系，依父之本国法”。父亲俞某是中国公民，根据日本法律，本案也适用中国法律。18．中国公民余某，1990年与妻子离婚，所生两个子女由前妻抚养，1995年，余某到西班牙经商。2001年与一西班牙女子结婚，按照天主教仪式举行了婚礼，按照西班牙婚姻法规定，天主教徒到天主教堂举行婚礼仪式为双方缔结婚姻的形式要件。2002年，余某结束西班牙的生意，回北京投资办厂，并够有楼房一栋，另有一些古董及银行存款。2005年2月，余某在上海因车祸去世，未留遗嘱。关于遗产继承问题，俞某与前妻所生的子女同他在西班牙的妻子之间发生了争执，于的子女认为余某在西班牙结婚他们一无所知，余某的婚姻未进行民事登记，不符合我国婚姻法的规定，因此余某的西班牙妻子不是余某的继承人。问：1）余某在西班牙的婚姻是否有效？请说明理由。2）本案应如何适用法律？请说明理由答：1、余某在西班牙的婚姻是有效的。我国对涉外婚姻的法律适用问题的规定为，中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地的法律。无论中国公民同在境外的外国人结婚或同在华的外国人结婚，均依该婚姻缔结地的法律。办案中，余某在西班牙侨居多年，在西班牙，天主教徒以在教堂举行结婚仪式为婚姻成立的形式要件，其婚姻符合婚姻