对金融证成罪的思考

对金融证成罪的思考

2008年2月11日，b中心分行接受了a市b关键银行的一张2000万元的中国东北银行账单。投资者是a市的一名公务员。B中心支行营业部认真核对后发现支票有疑问,立即内线上报B行行长,B支行领导10分钟内开始按规定监视持票人,30分钟后收到签发银行回复“无此笔支票业务”,A行经警迅即控制了持票人并移送A市公安局,成功地阻止了国家财产流失。经查,这是一起典型的利用高科技手段伪造银行票据的金融犯罪。此案只是我国现代金融发展中的一个缩影。随着社会主义市场经济的快速发展,金融流通将成为一些胆大妄为和高智商犯罪行为人的“重点关注”对象。在此,笔者仅就“伪造、变造金融票证犯罪”作如下法条分析:一、法院确定伪造和涂改金融证罪结论的概念并作出处罚(一)伪造市场化罪是指伪造、变造汇票、本票、支票、委托收款凭证、汇款凭证、银行存单及其他结算凭证、信用证或者附随的单据、文件以及伪造信用卡的行为。它是我国新《刑法》从一九七九年《刑法》里“伪造有价证券罪”中的部分犯罪行为分离出来而新设立的罪名。也就是说,它是为保护国家及个人资金在成长中的现代金融体系里正常流通而单独设立的。本罪的犯罪主体是一般主体(即不要求具有特殊身份的自然人),既可以是年满16周岁的、具有辨认控制能力的自然人,也可以是单位;犯罪客体是国家金融管理秩序;犯罪对象是金融票据和银行结算凭证,即现代金融流通的依据。(二)罚金刑的标准《刑法》第一百七十七条中明确规定,对犯有该罪的,将处以五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。关于“情节严重”、“特别严重”的标准,有待司法解释来确定。单位集体犯有本罪的,对单位和有关人员实行双罚。(三)刑法明确规定，对犯罪具有以下罪行的人，必须以该罪论处1、商业因数,持票人持票票“汇票”是由出票人签发的,委托付款人按约定的付款期限,无条件地支付一定金额给收款人(持票人)的票据。汇票有银行汇票和商业汇票两种。“本票”是由出票人签发的,约定由自己在到期日无条件地向收款人(持票人)支付一定金额的票据。“支票”是由出票人签发的,委托银行或其他法定金融机构于见票时无条件地向收款人(持票人)支付一定金额的票据。2、客户开户的流程“委托收款凭证”是收款人在委托银行向付款人收取款项时,所填写提供的凭据和证明。委托收款凭证分为邮寄和电报划回两种。“汇款凭证”是汇款人委托银行将款项汇给外地收款时,所填写的凭据和证明。“银行存单”既是一种信用凭证,也是一种银行结算凭证。它是由储户向银行交存款项,办理开户,银行签发载有户名、账号、存款金额、存期、存入日、到期日、利率等内容的单据,银行凭此办理存款的取存。“其他银行结算凭证”是指除汇票、本票、支票、委托收款凭证、汇款凭证、银行存单以外的,其他办理银行结算的凭据和证明。3、附随的单据、文件“信用证”是开证银行根据开证申请人的请求,开给受益人的一种在其具备了约定的条件以后,即可得到由开证行或支付行支付约定金额的保证付款的凭证。信用证是以买卖合同的成立为基础和前提,同时又不依附于买卖合同而独立于买卖合同之外的一个凭证。信用证按其在使用时是否需要附随必要的单据,可分为跟单信用证和无跟单信用证两大类。作为国际交易结算手段的依据绝大多数是跟单信用证。“附随的单据、文件”主要是指跟单信用证要求必须附随的运输单据、商业发票、保险单据及其他文件。运输单据是表明运送人已将货物装船或发运或接受监管的单据,包括海运提单、航空运单、铁路运单等;保险单据是关于货物运输保险的单据;商业发票是卖方向买方签发的货物价目总清单。其他文件主要是指海关发票、出口许可证、原产地证明书等4、信用卡表内的作用信用卡是银行或者信用卡公司发给用户用于购买商品、取得服务或者提取现金的信用凭证。银行发放信用卡是以申请人的信用状况为依据的,信用卡的持卡人可以按照约定在一定的限额内透支款项。由于上述票证,在现代金融流通程序中都起着相当重要的作用,而造假的行为往往是为进一步实施诈骗活动作准备,这种行为不仅可能侵害国家或个人的资金安全,扰乱金融秩序,而且还影响金融监管的公信力和银行的信誉度,对其市场形象和竞争力带来损害,其结果无法估量。因此刑法将这些行为规定为犯罪。二、伪造和涂改金融证明罪的表现形式(一)这一罪行客观上表现为伪造和修改各种金融证词1、伪造的虚假金融凭证的行为有形伪造指没有制作权的人,假冒他人(包括虚无人)的名义,仿照各种金融票证,采用印刷、复印、绘制等手段,擅自制造外观足以能够以假乱真的假票证行为。至于虚假金融凭证是否具有法律上的有效形式与要件、其记载的内容与事实是否相符合等,都不影响该罪的成立,如原始票据遗失,不挂失而仿制张内容与外观一致的假票;无形伪造是指有金融票证制作权的人,超越制作权限,违背事实真相制造内容虚假的金融票证行为,如银行工作人员制作虚假的银行存单。2、进化是指没有授权的人，未经授权使用金融证书补、覆盖、涂改等办法,改变原票证的姓名、数额、日期或者其他内容和形态以冒充真票证的行为。(二)从主观上讲，这种犯罪只是一种故意行为即行为人明知伪造、变造金融票证的行为会发生破坏金融秩序的结果,还希望或者放任这种结果的发生。(三)刑法的基本规定由于本罪的法律条文在主观犯罪的目的性上并无明确说明,因此罪名的成立就以行为人是否实施有伪造、变造金融票证行为而定。对于这一点,现在有人认为新《刑法》在该罪的罪与非罪认定上有失公正:因为故意犯罪是有着强烈的非法目的性和严重的社会危害性的,如果行为人仅是出于对某些金融票据的偏爱好奇、收藏欣赏或出于展现自认为超高的绘画技能或高科技水平等“合法”目的而实施了该行为、且没有造成社会危害的,就不应该以该罪论处。笔者认为如果单从法理的角度看,此观点有一定道理。因为行为人确实还没有构成法理上的犯罪。然而就现在的司法实践来看,其行为人的目的大都十分明确:非法谋取财产。如果放任这种行为,其后果将给予犯罪分子以大量可乘之机,从而带来无法估量的后果!因此,要避免这种可能成为不定期“定时炸弹”的威胁,确保新的金融体系健康发展,就必须防微杜渐!所以笔者认为,新刑法在该罪的认定上完全是出于当前国情需要,也体现了设立该罪名是为新经济发展保驾护航的法律本意!同时笔者也相信,随着我国社会经济的持续发展和金融监管体系的进一步完善,该罪在认定上也会逐步调整的。因为任何法律的制定或修改,都不能脱离现实实际而一味地满足法理上的要求,它必须有个逐步的发展过程。三、应用普法教育,提高工作人员的识别真伪的能力当前,国内不同地区和跨国金融犯罪现象时有发生,伪造、变造金融票证罪逐步增多,数额和危害程度也越来越大。要有效打击与预防此类犯罪行为,在加强打击力度和健全金融监管体系的同时,开展普法教育、提高工作人员的防范意识和识别真伪的技能也是重要途径。参考文献:汪力,高飞·刑法总论[M]·重庆大学出版社,2002;黄汉民,钱学峰·论经济全球化下贸易摩擦[J]·中南财经政法大学学报