公司资产的价值与分配

公司资产的价值与分配

根据来源不同，公司资产的价值也不同。首先是股东的实缴出资,一部分属于法定资本(声明资本、基本资本或者注册资本),另一部分属于资本溢价(资本盈余、资本储备或者资本公积金);然后实缴出资的增值,称为利润,可能来自于公司的主营收入,也可能来自于因市价的变化引起的公司财产的重估增值,还可能来自于接受赠予、债务豁免等非主营收入,最后是负债,负债形成的资产,是债权人对公司的投入。股东出资或认购公司股份其最终目的是为了获取利益,但风险与利益同在是现代公司法的理念。因此,各国都规定公司当年税后利润,在弥补亏损,提取公积金后方能分配股利,以确保公司资本的充实。按照《公司法》的规定,股东只能依法分配公司的股利。下面就有关利润分配的法律问题作一分析。一、提取盈余分红各国立法禁止企业在亏损未弥补之前分配收益,因为企业亏损未弥补之前,企业是无利可分的,在这种状况下从企业取得收益实质上是抽逃企业资产,有违资本维持和资本充实原则。为了维持公司资产,弥补营业亏损,健全财务状况,加强公司信用,公司必须在盈余中保留一部分不予分配,这就是法定盈余公积金。由于公司股东仅就其所认股份及出资对公司负有限负责,因此,为了贯彻资本充实原则,公司必须提取公积金,这就是现代有限责任公司的特色之一。对此各国公司法也做出直接法律规定。如《联邦德国股份公司法》规定,根据《商法典》第242条、第264条的规定指定的年度账目中,应设立法定储备金。要将减去上一年度亏损结转帐目后的年度盈余的5%划入该储备金中,直到根据《商法典》第272条第2款第1项至第3项的规定该法定储备金和资本储备金总计达到基本资本的10%,或者章程所规定的更高数额。在法定储备金和资本储备金总计达到基本的10%之前不得分红。法国商事公司法规定,有限责任公司和股份公司中,弥补以前亏损后的“会计年度的利润”,至少提取20%转为储备金,称作“法定储备金”。任何相反的决议无效,当储备金达到公司资本的10%时,此项提留不再是强制性的。日本商法典规定,公司盈余公积金未达其资本25%时,应于每决算期,提出金钱分配盈余额的10%以上作为盈余公积金;实行第二百九十三条之五第一款所规定的中间分配时,则提出其分配额10%以上,作为盈余公积金。有盈余才能分配,这是立法对有限责任公司利润分配的要求。二、中国的分配制度(一)在因期从已达到未功行为后,在情况下,分配利润损害了资本我国《公司法》也坚持没有盈利不得分配和不得以资本支付股利分配的原则,并对可分配利润的范围作了限定。《公司法》第177条规定,股利分配的资金来源为当年税后利润扣除法定公积金、法定公益金与任意公积金,并弥补上一年度亏损后的余额。分配利润只有在以下几种情况下进行。1.只有利润可用于分配现金股利,股东出资(包括注册资本和实缴资本性质的资本公积金)不能用于现金股利,利润的含义是指一定会计期间的经营成果。2.可分配利润是指弥补亏损之后的利润。公司税后利润首先应弥补亏损,不允许在亏损挂帐的情况下,也就是在未弥补亏损的情况下分配利润。企业当期实现的净利润,加上年初未分配利润(或减去年初未弥补亏损)和其他转入后的金额,为“可供分配利润”。在未弥补亏损的情况下分配利润,必然侵蚀资本,是“吃老本”,是变相的分配资本,相当于股东退资或抽回出资。3.提取法定盈余公积金和法定公益金。《公司法》规定税后利润在弥补亏损后如有剩余,法律强制提取利润的10%列入公司法定公积金,并提取利润的5%至10%列入公司法定公益金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的,可不再提取。也就是说,在公司法定公积金累计额达到公司注册资本的50%之前,可分配的现金股利总额不会大于补亏后税后利润的85%。根据《外资企业法》设立的公司,外资企业依照中国税法规定缴纳所得税后的利润,应当提取储备基金和职工奖励及福利基金。储备基金的提取比例不得低于税后利润的10%,当累计提取金额达到注册资本的50%时,可以不再提取。职工奖励及福利基金的提取比例由外资企业自行确定。以往会计年度的亏损未弥补前,不得分配利润;以往会计年度未分配的利润,可与本会计年度可供分配的利润一并分配。4.法定盈余公积金,可用于分配,但在分配之后,所留存额不得少于注册资本的25%。5.资本公积金转增股本,不属于股利分配。在减资的情况下,将股东出资在减资的范围内进行分配。根据公司法,公司可以减少注册资本,第186条对减资程序做出了规定。但对减资时的分配,没有具体规定。公司法第149条规定,为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时,公司可以收购本公司的股票。但对股票收购的价格等没有具体规定。公司法虽无规定,但不禁止,应视为允许减资分配。从不同国家对股利分配资金来源所做的限制情况来看,只有当公司符合法定的股利分配要件时,处于正常经营状况下公司方能分配股利。(二)盈余分红的作用1.弥补亏损。我国《公司法》第179条第1款规定:“公司的公积金用于弥补亏损,扩大生产经营或转为增加公司资本。”从公司法的第179条的规定看,公积金不可用于股利分配,不论是盈余公积金还是资本公积金均可用于弥补亏损。2.增加资本。公司可以根据经营需要,随时将资本公积金,盈余公积金转增股本。但《企业会计制度》第82条规定,资本公积金准备项目不能转增资本(或股本)。该条规定了在资本公积金中有两个准备项目,一个是接受非现金资产捐赠准备,另一个是股权投资准备。在准备项目的资产变现之前,不得转增资本,其目的在于保证公司资本的真实,限制因非现金资产的交易对盈利计算的不当影响。(三)提取利润的标准《公司法》第177条规定,公司分配当年税后利润时,应当提取利润的5%至10%列入法定公益金。第180条规定,公司提取的法定公益金用于本公司职工的集体福利。三、为公司资本之充实,保护债权人的利益尽管各国对利润分配在范围、原则上都有较严格的要求和规定,但因不同利益的驱使常常出现违法分配利润的现象,为公司资本之充实,为保护债权人的利益各国都作了相应的抑制违法现象的规定。(一)润返还公司股利返还义务是指违法分配股利的股东对公司所承担的一项义务1.《公司法》第177条第5款规定,股东会或者董事会违反前款规定,在公司弥补亏损和提取法定公积金、法定公益金之前向股东分配利润的,必须将违法分配的利润退还公司。根据《民法通则》,这种返还,在性质上属于不当得利返还,其实质是为公司资本之维持。各国公司法也都没有区分善意取得和恶意取得,只要是不当分配,接受分配得股东均应返还。2.当公司违法分配时,日本商法赋予了公司债权人直接请求股东返还其所受非法股利之权利。我国认为权利主体应是公司,但公司怠于行使此项权力时,债权人可以根据《合同法》第74条行使撤销权。3.当公司存在违法分配的情形,而公司未按照《合同法》第177条第5款的规定向股东主张返还所接受的分配时,公司债权人可以根据《合同法》第73条行使代位权。而日本和我国台湾立法明确规定,“公司违法分配股利时,公司之债权人可请求其退还,并可请求赔偿因此所受之损失。”(二)董事积极义务要求董事的履行作为公司受托人及受任人的董事,对公司负有主观上的善意管理之注意义务和客观上的不得与公司利益相冲突的忠实义务。各国公司法普遍规定了公司亏损,缺少偿债能力及违法分配情况下的董事责任。根据我国《公司法》第112、118条之规定,参与董事会违法分配决议之董事(董事会会议记录中载明异议的董事除外)也应承担同样的责任。日本商法第266条第一款第一项特别规定,董事应就违法分配的金额向公司承担连带赔偿责任。四、分配价值限定于利润在公司利润分配方面,我国的有关规定与德国、法国等大陆法系国家法律比较接近,如采用法定资本的概念确定了最低注册资本,强制提取资本公积金,以维护公示资本,并在公示资本之外增加对债权的提保,以及禁止对实缴出资的分配,禁止减资分配和股票回购,倾向于把可分配的价值限定于利润、限定于资本的增值部分。当然,我国公司利润分配制度与美国相比,差异较大,主要体现在强制程度高,强制性规范多。首先,我国公司法强制提取法定盈余公积金,每年从税后利润中提取10%,直至到达注册资本的50%时,方可不再提取,比例很高,相当于强制增资。其次,强制提取法定公益金,这一制度尤为特殊,而且每年提取税后利润的5%-10%,没有积累上限。如果这笔钱没有实际用于职工福利的话,相当于再一次强制增资。五、中国在分配中的问题股利分配制度具有实现股东投资收益和充实公司资本的双重职能,但应以不损及公司资本和债权人利益为条件。(一)“东南角”公司的股份分配算法如宜宾五粮液股份有限公司(以下简称“五粮液”),2000年中报每股税后利润在沪市排行榜上排名第一,高达0.895元,年报每股税后利润1.6元,号称中国股市第一绩优股。2001年1月18日,“五粮液”发布董事会公告:公司2000年度的分配预案——不进行分配,也不实施公积金转增股本。许多中小股东对此分配预案颇为不满,随后即由宋毅等投资者委托北京君之创证券投资咨询公司代为出席股东大会,行使股东权利,建议公司修改此不分配的预案。受委托的君之创公司代表部分股民向五粮液公司股东发出倡议书认为,“五粮液”绩优而不分配,这在上市公司中具有典型性,希望五粮液公司股东积极参与股东大会,行使股东权利,对股东大会的讨论表决事项提出自己的看法,并建议修改五粮液公司2000年度分配预案。在五粮液分配事件中,不分配的奖金将用于和公司最大股东——宜宾国有资产管理局进行股权交易,用于购买“五粮液”事实上的发起人或前身“五粮液酒厂”所属的几个酿酒车间。在股东大会上,五粮液公司董事长王国春说,“去年五粮液酒厂才实现利润两三千万元,而股份公司净盈利7亿多元。本来大家是一家,后来从酒厂剥离一小部分资产出来上市,酒厂为股份公司的发展是做了实现的,不平衡一点行吗?”从王国春的这段话中我们可以看出,上市公司的现金将在这一关联交易中流向大股东——宜宾国资局。上市公司通过这笔关联交易让出部分利益,是对公司的损害。要说明这笔交易的正当性,唯一合理的解释只能是“酒厂为股份公司的发展是做了贡献的”,即上市公司对酒厂有一笔隐性负债,酒厂对上市公司出让过利益,现在通过关联交易又拿回去。酒厂曾经出让利益的方式只有一种,那就是在以前发生的关联交易中,酒厂故意进行了对自己不利的交易,作了亏本买卖,奉献了自己。现在要通过一笔反向的亏本买卖以实现利益平衡。倘如此,则上市公司业绩就有虚假或者操纵的成分,因为它有一笔需要偿还的隐性负债。如果说发起人当初的出资是真实的,那么,这笔将要发生的对上市公司不利的交易,应当认定为控股股东将要变相地抽回出资,这将影响公司资本充实,损害到小股东和债权人的利益。(二)通过“利润侵吞资本”来规避企业中的利润风险在公司利润虚假,用虚增的利润向股东分派股利时,同样会产生公司资本被侵蚀的结果。“拼机器,拼设备”,讲述的是国有公司在生产经营中,对于机器设备不提或少提折旧,导致利润虚增的情形。尤其是承包经营和租赁经营中,承包人、租赁人的报酬与企业的利润挂钩,厂长、经理为了更多分享国企税后利润而虚报利润的情形很多。在因少提折旧而产生的利润中,就包含着资本的原值,机器设备的原值,被当作利润重复计算了。国企的厂长、经理把原来是存量资本的机器设备,变相作为增量利润发给了国企的所有者一国家,同时也通过“利润包干提成”,把存量资本的一部分作为报酬发给自己。在公司利润虚假,用虚增的利润向股东分派股利时,就产生公司资本被侵吞的结果。所谓利润侵吞资本,就是把资本当利润分配。因在承包期、租赁期满后,机器设备在企业的账面上还很值钱,但按市场价评估却是一堆废铜烂铁。(二)资本依赖程度不同。资本对于资本的属性不同公司用盈余公积金弥补亏损,不存在争议。但用资本公积金弥补亏损,则存在不同争议。反对资本公积金弥补亏损的理由是,在会计上需要划分资本与收益的界限,收益(净利润)使企业经营活动产生的结果,可以分配给股东。资本公积来自于企业盈余之外的财源,其中大部分来自企业所有者的投资,具有资本的属性,与企业净利润无关。当前企业资本公积的主要来源是资本(或股本)溢价,股东实缴资本超过股票面值或设定价值的部分,只是由于法律的规定而无法直接以资本的名义出现。用资本公积金弥补亏损,等于将资本公积金转为利润,等于用资本公积金进行分配。用资本公积金弥补亏损等同于用资本弥补亏损,是将出资者的出资返还给出资者,是抽回资本或分配资本的行为,不利于维持公司具有的投资规模,与法定资本制的资本维持原则是相矛盾的。如果用税后利润弥补亏损,弥补亏损后可能就不再有利润,如果再分配,所分配的只能是股本或资本公积金,即分配的是资本。如果先用资本公积金弥补亏损,那么利润就不会被亏损冲抵掉,就有利润可分,此时,名义上分配的是利润,实质上分配的是出资。这两种做法具有替代性,是对所有者权益的重组。股本、资本公积金、未分配利润、亏损都属于所有者权益。六、提取法定盈余分红我国《公司法》在法定盈余公积金制度中要求,盈利的公司必须提取税后利润的10%作为法定盈余公积金;而亏损的公司则不需要提取。对盈利的公司要求为债权人增加担保财产,亏损的公司反倒不要求为债权人增加担保财。如果说,法定盈余公积金制度具有增加担保财产,有利于债权人实现债权的功能的话,那么这一功能将受到质疑。从常理讲,盈利的公司不履行债务的可能性小,而亏损的公司不履行债务的可能性大。若论及债务安全,则更应当让亏损的公司提供担保,而不是让盈利的公司提供更大的担保;在债权风险大的时候,却没有相应的对策。因此,对于债权人