第一章+经济法基本原理

第一章经济法的基本原理从经济法的原理出发，在经济和社会现实中探寻经济法的精神与特质，进一步回答“经济法是什么法”这一根本性问题一、国家与社会

（一）国家与社会的源起、发展与相互关系国家与社会的源起：暴力论、常驻匪帮论、暴力潜能论、社会契约论、阶级冲突论等资本主义世界里市民社会与政治国家的形成、分立与对峙对封建社会中的传统集权专制的恐惧：市民社会独立于政治国家的强烈诉求市民社会对政治国家的担忧和警惕生命诚可贵，爱情价更高。若为自由故，两者皆可抛。——裴多菲社会主义国家与社会国家与社会关系的父爱主义与母爱主义延伸思考：我们为什么需要国家？我们需要什么样的国家？一、国家与社会（二）国家与社会二元架构下的法律体系构成法律对于保障政治国家与社会之间关系的重要性：为了得到自由，我们才是法律的臣仆——西塞罗法典是人民自由的圣经——马克思公法：保护国家公益为本位的法律：行政法、刑法等私法：保护私人利益为本位的法律：民法、商法等（三）公私法融合：经济法的产生二、政府与市场

政府与市场是经济领域中的国家与社会（一）市场自由市场的“无形之手”：一般地，他确实既不打算促进公共利益，也不知道自己会在多大程度上促进这种利益。……他所考虑的只是自己的收益。但是，在这种场合，象在其他许多场合中一样，他受一只无形之手的引导去促进一个并非他本意要达到的目的。也并不因为事非出自本意，就对社会有害。他追求自己的利益，却往往使他能够比真心实意要促进时更有效地促进社会的利益。政府的“守夜人”角色：只有市场经济出现了重大危机才出手凯撒的归凯撒，上帝的归上帝——政府与市场关系的传统定位市场会失败：不完全竞争、信息不对称、外部性、收入分配不公平、失业问题、通货膨胀、区域经济发展不协调、公共资源的过度使用等二、政府与市场（二）政府干预政府的“有形之手”与政府的积极干预者角色经典案例分析：97年亚洲金融危机之保卫港元！1998年8月香港动用近千亿港元直接入市操作，大举救市1998年9月5日由金管局推出7项技术性措施，7日推出30条措施美联储主席格林斯潘的两次评价：背离了自由市场经济原则；2000年7月：政府的安全网及干预措施不能完全被取代。政府也会失败：公共政策失误：信息不完备、公共利益的不确定性；政府部门的低效率：公共物品供给上缺乏竞争、没有成本约束（纳税人的钱）；政府规制的失灵：内部性、管制俘获论、利益集团论、寻租与腐败二、政府与市场（三）政府与市场的合理关系国家干预的双刃剑效应：国家的存在是经济增长的关键，然而国家又是人为经济衰退的根源。——诺斯市场经济的复杂性：保持距离，注意刹车——政府与市场的合理关系：“三只手”的有效协作英美国家更注重市场自由，德国等欧洲国家更注重政府干预，日韩的政府主导型经济体制：更注重儒家文化下的政府与市场亲和性二、政府与市场（四）经济法对“双重失败”的规制赋予政府干预市场的权力；限制政府干预权行使的合理范围：干预有据：有法律依据，包括实体法和程序法（比如听证会）干预有度：适度干预，不能过度即越位，或不足即缺位干预有效：直接干预与间接干预相结合市场失灵——经济失衡——宏观调控——政府调控失灵——依法调控——宏观调控法市场失灵——市场失序——市场规制——政府规制失灵——依法规制——市场规制法市场失灵——公共产品缺失——国资参与——国资参与运营失败——依法参与运营——国资参与法市场失灵——市场风险——市场监管——政府监管失灵——依法监管——市场监管法三、社会本位（一）私人利益、国家利益和社会公共利益个人利益与社会公共利益的冲突；国家利益（主权、国防、政治）与社会公共利益的联系与差异（二）以社会利益为本位的社会法域第三法域：经济法、环境法、劳动法、社会保障法等对社会弱势群体的特别保护：弱势群体的内涵及其判断标准对贫富差距的调控：税法等对区域经济发展不平衡的调控：财政法等

三、社会本位社会公共利益与个人利益的平衡

案例分析：重庆市的拆迁“钉子户”事件“钉子户”：是指政府或房地产开发商在征用公民个人使用的土地、房产等过程中，满足不了个人的愿望要求，公民暂时像钉子一样牢固不动。基本案情：重庆市九龙坡区杨家坪鹤兴路片区进行城市改造，需要对片区居民进行拆迁。开发商根据政府的规划和授权实施了拆迁工作，与片区的280多家住户达成了拆迁协议。但其中一户（吴萍、杨成武夫妇）由于房屋是营业用房（开办酒店），与拆迁人即开发商经过10多次谈判仍未能就补偿问题达成协议。后经房管局行政裁决拆迁，但吴萍夫妇一直拒绝拆迁。直至起诉到法院，历经6次调解后方达成协议。整个过程耗时3年多，因此该夫妇被称为“史上最牛钉子户”。重庆市拆迁“钉子户”事件2004年8月31日项目改造贴出动迁公告，该片区280户陆续搬迁2004年10月据吴苹称，项目改造区域断水断电断路2005年2月在10余次协商未达成一致意见后，拆迁人向九龙坡区房管局提出拆迁行政裁决，要求裁决吴家限期搬迁2006年9月14日开发商委托专人向吴苹送达安置意见书，但双方协商仍未达成一致意见2007年1月8日鹤兴路片区拆迁听证会召开，被拆迁人未到场参加2007年1月11日九龙坡区房管局下达了拆迁行政裁决书2007年3月19日九龙坡区法院举行听证后，裁定支持房管局关于搬迁的裁决，要求被拆迁人在本月22日前拆除该房屋2007年3月21日丈夫杨某爬上孤房，打算一直待到解决方案达成2007年3月22日法院没有进入这座号称“最牛钉子户”的二层民宅进行强拆，组织双方进行了6次调解2007年4月1日开发商与“钉子户”达成调解协议，拆迁开始。重庆市拆迁“钉子户”事件风能进，雨能进，国王不能进。——英国首相威廉·皮特美国华盛顿的钉子户这才最牛：日本阪神高速公路上的钉子户专栏讨论1、如何看待“钉子户”事件？2、如何看待“强制拆迁”措施？《国有土地上房屋征收与补偿条例》2011四、经济法的形式

经济政策的法律化？（一）制定法1、宪法2018.3.11第15条：国家实行社会主义市场经济。国家加强经济立法，完善宏观调控。国家依法禁止任何组织或者个人扰乱社会经济秩序。2、法律：全国人大及其常委会制定：《反垄断法》2007、

《证券法》2013、

《价格法》19983、行政法规：国务院制定：《增值税暂行条例》2016年修订；《农业保险条例》2012等。4、地方性法规上海市人大《上海市消费者权益保护条例》20145、部门规章财政部《国家农业综合开发资金和项目管理办法》2016四、经济法的形式

6、地方政府规章《上海市共有产权保障住房管理办法》20167、国际条约或协定：GATT、TRIPS等（二）法律解释法律解释：立法解释、司法解释行政解释？学理解释（三）法律原则与法学理论法律原则：克服成文法的局限性法学理论：理论指导实践（四）习惯或惯例与行业规则国内、国际关于银行业监管的《巴塞尔资本协议》BaselAccord软法之治

五、经济法的现代化

（一）知识经济与经济法全新的知识经济时代对经济法的要求宏观调控法方面：国家计划引导：美国的技术经济增长的发动机计划；欧盟的科技发展与研究框架计划；日本的科学技术基本规划；巴西的工业竞争力支持计划；中国的星火、火炬、丰收等计划国家财政与税收支持：国家金融支持，信贷优惠、资本化支持；产业政策支持：培育知识产权市场市场规制方面：防止知识产权的异化：技术垄断问题美国联邦司法部诉微软案（1994年7月）五、经济法的现代化（二）经济全球化与经济法全球化带