买卖合同讲稿

买卖合同讲稿立志事务所许瑞东一、买卖合同概念（130#）出卖人（标的物全部权――价款）买受人合同法原则规范实物买卖（狭义买卖），权利买卖另有规范（土地法规、技术合同、知识产权法规、证券法规）。二、买卖合同特性（131.132、134#）双务（看待给付）、有偿、诺成、不要式转移全部权/占有（全部权保存）三、买卖合同主体资格（132#）出卖人：标的物全部权人 标的物有权处分人：抵押权人留置权人优先权人行纪人隐名委托人 强制执行人（法院）买受人：法律严禁外的任意主体 买受人严禁：监护人（被监护人） 受托人（委托人） 关联交易严禁人（股东、合作人、高管） 特定行业、机关（拍卖公司及其职工－拍品，公职人员、法官、检察官其它司法人员对强制方法标的物的购置）四、买卖合同的合用实物买卖无名有偿合同（174#）易货贸易――互易合同（175#）五、买卖合同订立、内容、生效1、成立要件当事人、合意、标的物、（缔约能力）2、订立程序A:普通程序要约（发盘、开盘、报价）――反要约（一次/多次）――承诺（接盘）B：特殊程序竞争订约程序：（1）竞买（招投标）政府、设备、工程采购、发包等；（2）竞卖（拍卖）强制订约程序：（1）指令性计划、行政征收订约（38#）；（2）公用产品订约（水电气等）格式合同订约3、合同内容当事人名称住所、标的、数量、质量、价款或酬劳、推行期限、地点、方式、违约责任、争议解决、包装、检查原则和办法（检查机构、执行原则、抽检全检）、结算方式（工具、时间、数额）、文本及其效力等4、合同生效（1）生效：发生预期效力，产生违约责任。主动条件：合同成立――当事人适格――出卖人有处分权消极条件：当事人身份不受限或受禁；标的物不受限或受禁；合同意思表达不存在欺诈、胁迫、恶意串通、重大误解、乘人之危； 合同内容不违反法律强制性规定或公序良俗，不存在正当形式掩盖非法目的。生效时间：承诺生效； 同意、登记生效；附条件、期限生效。（2）未生效。欠缺生效条件，不发生效力，无需推行，不产生违约责任，但可能产生返还、赔偿等缔约过失责任。通过效力补正方式补正效力补正方式：追认权利人追认――无处分权人处分标的物；法定代理人追认――行为能力缺点人；被代理人追认――无权代理、越权代理。（3）无效：返还、收缴、赔偿、缔约过失责任普通因素：欺诈、胁迫损害国家利益；恶意串通；法律规避――正当形式非法目的；违反公共利益；违反强制性法律规范特殊因素：标的物自始不能（代理合同时拟定无疑不能交付）撤销权行使：因素――重大误解，显失公平，欺诈、胁迫、乘人之危；期间――订立日起1年（4）失效。嗣后效力，之前有效解除条件成就；终止期限届至。六、买卖合同的效力――当事人权利义务（一）出卖人义务1、转移标的物全部权义务（133#）转移时间：标的物交付时间 优先合用商定、法定转移时间利益承受：标的物孳息利益归属（163#）交付前――出卖人，交付后――买受人风险负担：（1）构成要件――标的物毁损、灭失；不可归责于一方或双方的意外因素（142#）（2）损失承当规则：①普通规则：交付责任为原则（交付前――出卖人，交付后――买受人）；法定、商定优先原则；②买受人过失补充规则（143#）：买受人过失（规定延期交付、未支付价款致出卖人行使同时推行抗辩权中断推行等）不能按期交付，商定交付与实际交付日之间的风险买受人负担；③路货买卖：商定优先（货交承运人，提单、保单交买受人，交付时风险转至买受人）；合同生效时转至买受人承当；④交付地不明的风险负担：出卖人货交第一承运人时风险转移买受人；⑤买受人违约回绝、迟延受领：标的置于商定地交付，标的无需运输，双方已知订约时标的物所在地交付或订约时卖方营业地交付，买受人回绝受领，自违反商定日买受人承当风险损失；⑥风险负担和单证、资料交付分离原则（147#）；⑦买受人承当风险与违约责任请求权行使并存（149#）――仅在出卖人根本违约（148#）买受人回绝受领、解除合同无需承当标的物灭失风险。（3）风险承当与合同推行买受人承当风险――支付价款出卖人承当风险：继续推行（标的物为种类物，能够并且有能力替代推行）、解除合同、返还价款。特约：全部权保存买卖（134#）――合用分期付款买卖或买受人另负其它义务。知识产权保存（137#）――独立于实物标的全部权，特约或法定除外2、交付标的物义务（135#）――转移标的物占有、管控现实交付：直接交付标的物拟制交付：不直接交付标的物，交付标的物全部权以替代交付。涉及：①简易交付（140#）――买受人合同前实际占有标的物，合同生效时发生交付效力；②占有改定――转移全部权，通过商定保存标的物的占有，如回租合同、买卖－借用合同、占有改定条款；③批示交付（135#）――标的物第三人占有，将对第三人的返还请求权交付买受人，替代实际交付，如交付仓单、提单等3、品质瑕疵担保义务（153#）明示担保：标的物品质达成合同商定或有关文献中明示承诺。默示担保：最低担保，达成法规、惯例、习惯的规定。担保内容：不存在隐蔽瑕疵，不存在产品“缺点”。构成要件：①瑕疵在转移标的物风险时存在（转移前除去、或转移潮流未存在，不构成）；②买受人不知瑕疵存在，且无重大过失（认识、检查、发现、告知）；③买受人及时检查并告知出卖人（158#）a：商定检查期告知；b：无商定，合理期间告知或受到标的物两年内告知；c：优先合用质量确保期内告知；d：出卖人明知瑕疵仍为交付，欺诈交付不受期限限制。担保效力：①买受人解除权（主物－从物，主物及于从物，从物不及于主物，164#；数物，一物与他物分离使整个标的价值减损，及于数物，165#；数批，及于该批，致使此后各批不能实现合同目的，及于该批和此后各批；各批互相依存，及于已交付、未交付的各批整体，166#）；②买受人减少价款请求权；③买受人修理、更换请求权；④买受人损害赔偿请求权（停工损失、产品缺点造成人身及财产损失、增加的交易、运输等成本、标的物价值减损）4、权利瑕疵担保义务（150#）权利瑕疵担保：标的物不存在权利缺点；不受第三人追夺（主张物权、债权）权利瑕疵情形：①出卖人无全部权或处分权；②共有人出卖全部共有财产或别人共有份额；③其它权利瑕疵――抵押权、质权、留置权、优先权、先买权、租赁权、使用权……构成要件：①合同订立时存在权利瑕疵；②买受人立约时不知权利瑕疵――买受人懂得或应当懂得第三人享有权利，出卖人免去担保责任，151#；③当事人之间无权利瑕疵免责特约。权利瑕疵担保效力：①买受人中断支付价款（152#）。a：买受人证据证明第三人存在追夺可能；b：临时停止支付。最后可能解除合同（第三人权利主张成功）或继续推行（追夺败北）；c：出卖人提供担保，继续推行价款支付义务。②买受人请求无权利瑕疵推行：除去物上别人权利；更换标的物；③买受人解除合同请求权；④买受人赔偿请求权。买受人“善意获得”抗辩与出卖人权利瑕疵担保责任解除①买受人“善意获得”抗辩成立，即时获得标的物完整全部权，原全部人追夺行为落空；②出卖人解除担保责任；③标的物原全部人向出卖人主张权利：赔偿损失、返还不当得利等5、出卖人从义务、随附义务和其它义务（1）交付从物、从权利义务（136#）从物、从权利依合同商定或交易习惯判断，涉及：单证、钥匙、密码、阐明书、保修单、备件……（2）随附义务合同没有商定，依诚信原则，确保合同目的实现，出卖人应承当的义务。涉及：告知义务（推行状况）、协助义务（装卸、仓储、提供账户账号）、保密义务（价格、行为）。（3）其它义务能够合同商定，能够合同性质或目的规定，涉及：阐明义务（性能、用途、危险告知、保养等）；安装调试义务；培训或技术支持义务（操作指导、咨询、配件提供等）；分担买卖费用（推行费用、签约费用、公证、登记、检查、审批费用，商定不明出卖人负担，62#）（二）买受人义务1、支付价款义务2、受领标的物义务（146#）：实际接受标的物，不得无端回绝受领；准时接受标的物，不得无端迟延受领。出卖人瑕疵推行（数量、质量、期限、地点、方式瑕疵）：①回绝受领――根本违约；②临时受领――告知出卖人，交易承认或纠纷解决的适宜期限内，适宜保管义务回绝受领出卖人救助方式：解除合同，拍卖、变卖、提存标的物，减少出卖人保管义务（重大过失负责），请求赔偿和支付保管费用。3、保管、拟定瑕疵和紧急变卖义务（155#）（1）保管义务。保管应选择安全和经济的方式，可自行保管或委托别人保管。构成要件：①标的第三人运输交付，非出卖人直接交付；②买受人主张瑕疵，不肯受领；③告知买受人；④出卖人在受领地无代理人。（2）瑕疵证明义务。以标的物瑕疵不肯受领的，应证明瑕疵的存在并告知出卖人。（3）紧急变卖义务要件：①标的物别人交付，存在瑕疵，回绝受领；②难以立刻返还出卖人；③标的物不适宜或难以保管；④紧急变卖的目的为避免或减少标的物价值的损失；⑤告知出卖人，适宜的公共部门见证（工商、质监、商会、公证）七、合同推行（一）推行主体1、出卖人（代理人）向买受人（代理人）推行2、债务人向第三人推行和第三人向债权人推行（二）推行费用分担1、按当事人商定分担推行费用（运输、检查、仓储等）2、普通性规定：推行费用商定不明，债务人分担（62#）3、提前、部分推行增加费用，债务人承当（71、72#）（三）交付标的物1、交付标的物质量（153#）质量商定：具体商定；商定质量合用某一原则；封存样品（取样同一，最少两份）；出卖人质量阐明。未加商定：合同补充；条款整体解释（整个文本或部分条款）；交易习惯拟定（双方之间习惯，双方与别人同种交易习惯，同业别人同种交易习惯）；国家/行业原则；普通原则（同行业或类似当事人普通采用原则）；合同目的拟定（目的解释）。2、交付标的物数量（162#）多交付标的物，不属于不当推行，买受人能够接受（原合同价格），或回绝（告知出卖人）3、交付时间（138#）商定时限、商定时间（期间内任一时间）。提前交付，债权人能够回绝，或者接受，增加费用（仓储）出卖人承当；不损害债权人利益不得回绝。交付时间商定不明：补充合同；合同条款、交易习惯拟定；随时推行、请求推行。4、交付地点（141#）商定交付地点：出卖人、买受人、第三人（承运人）所在地没有商定或商定不明拟定次序：①合同补充；②合同条款、交易习惯拟定；③需要运输的，第一承运人所在地或指定地；④无需运输，当事人订约时懂得标的物所在地或出卖人营业地；⑤推行义务方――出卖人所在地。5、交付方式商定方式：现实交付（一次/分期交付、运输、包装等）、简易交付、占有改定、批示交付无商定，有助于实现合同目的的方式。（四）支付价款（159、160、161#）1、支付数额：商定数额；无商定――补充合同、条款习惯解释发现、推行地同类标的物价格；国家定价拟定（调节：双方守约，执行新价；一方违约，有助于守约方倾斜）2、支付方式：商定方式（一次/分期、现金/票据）；没有商定，普通以现金或类似手段一次性支付。3、支付时间：商定时间；没有商定――合同补充、条款解释发现、交易习惯拟定、收到标的物或单证时同时支付。4、支付地点：商定地点；没有商定――合同补充、条款解释揭示、交易习惯拟定、出卖人营业地、交付标的物或提取单证所在地（以交付标的、提取单证为支付价款条件）。（五）推行抗辩1、同时推行抗辩合用条件：①同一买卖合同中互负义务――出卖人、买受人义务基于同一合同产出，不是基于不同的法律关系和事实产出；出卖人义务（权利）正是买受人权利（义务）；互负义务含有牵连性（发生、推行、存续牵连）；②没有商定推行次序；③一方未推行、未适宜推行前请求推行；④双方义务均已届期清偿合用效果：不必立刻推行己方义务；促使对方同时推行自己义务2、后推行抗辩3、不安抗辩（先推行抗辩）八、合同变更、解除九、违约责任1、继续推行――强制实际推行合用条件：违约行为守约方推行请求合用范畴：标的能够强制推行――例外：