合同法第三章 合同的订立

第三章合同的订立本章目录第一节概述第二节要约第三节承诺第四节合同的结构第五节缔约过失责任重点难点一、要约与要约邀请的区别二、要约成立的基本条件和法律效力三、要约的撤回、撤销与生效四、承诺成立的基本条件五、承诺迟延、撤销与生效六、合同成立的基本条件七、缔约过失责任的特点和类型第一节概述

本节目录

一、合同订立的概念二、合同订立的意义

一、合同订立的概念

合同的订立是指缔约人为意思表示并达成合意的状态，描述缔约各方自接触、洽商直到达成合意的过程，是动态行为与静态协议的统一。

二、合同订立的意义合同订立是交易行为的前提合同的订立是合同过程的开始合同订立是合同成立的前提第二节要约

本节目录一、要约的概念及要约邀请二、要约的构成要件三、要约的效力四、要约的撤回与撤销五、要约的失效一、要约的概念及要约邀请

要约概念

是一方当事人经缔结合同为目的，向对方当事人所作的希望订立合同的意思表示。又称为发盘、出盘、发价、出价、报价等其中发出要约的人是要约人，接受要约的人是受要约人、相对人和承诺人。

二、要约的构成要件要约人合格

要约必须是向相对人发出的

有明确的订约意图

要约内容具体确定

要约必须表明：经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束

[案例1]

原告3月25日通过其代理人向被告发出书面要约，请求以300万元购买被告一幢二层楼房。3月29日被告通过其代理人向原告发出书面通知，表示愿意以450万元出售，并要求原告在4月3日前答复。该文件中有供原告承诺的栏目，说明在此处签名，即视为承诺。原告于4月1日在承诺栏目中签名，并向被告代理人发出。4月2日上午被告的代理人收到，但被告已经决定不出售该楼房。

问：合同是否成立？

三、要约的效力

要约生效的时间要约的拘束力要约效力存续期间要约生效的时间三种标准

了解主义、到达主义、发信主义。我国合同法

统一采用到达主义。要约采数据电文形式，一是收件人指定了特定系统接受数据电文的，该数据电文进入特定系统的时间视不到达时间；二是没有指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。

要约的拘束力

要约对要约人的拘束力就是要约一生效，要约人不得随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张要约对受要约人的拘束力就是受要约人在要约生效时即取得依要约承诺的权利要约效力存续期间

要约有明确有效期间

受要约人在此期间承诺对要约人才有拘束力。要约没有明确有效期间

一是要约以对话方式作出的，应立即作出承诺，但当事人另有约定的除外；二是要约以非对话方式作出的，则承诺应在合理期限内作出。四、要约的撤回与撤销要约的撤回要约的撤销

要约的撤回含义

要约的撤回是指要约人在要约发出后，尚未到达受要约人之前即要约生效前，将该要约取消的法律行为。

条件

必须是以比要约更快的方式撤回要约，即撤回通知应先于要约或与要同时到达受要约人。要约的撤销含义

指要约人在要约到达受要约人并生效以后，作出最终承诺之前，将该要约取消，使要约效力归于消灭的法律行为。

条件

我国合同法规定可以撤销，下列情形不得撤销：

（1）要约人明确了有效期限；

（2）要约人以其他方式明示了要约是不可撤销的；

（3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。五、要约的失效

要约的失效是指要约丧失了法律拘束力，不再对要约人和受要约人产生拘束。要约失效后，受要约人丧失了承诺权，即使其向要约人表示承诺，也不能导致合同成立。[案例2]

英国伦戈向海德发出要约，拟以1000英镑出售某商品，海德复信只愿出950英镑，伦戈不同意。后海德又致信伦戈，同意以1000英镑购买该商品。但伦戈拒绝了。于是，海德控告伦戈，认为其违反了合同。请问：海德的请求应否得到法院支持？为什么？要约失效的原因

1、受要约人拒绝且拒绝通知到达要约人。

2、要约人依法撤销要约。

3、承诺期满，受要约人没有作出承诺。4、受要约人对要约内容作出实质性变更。

第三节承诺

本节目录一、承诺的概念和构成要件二、承诺的方式三、承诺的生效四、承诺的迟延五、承诺的撤回一、承诺的概念和构成要件概念

是受要约人同意要约的意思表示。构成要件

1.承诺必须由受要约人向要约人作出。

2.承诺在要约效力存续期间作出并到达要约人。

3.受要约人表示接受要约，并非承诺的内容必须与要约内容一致。

4.承诺方式必须符合要约的要求。对要约内容变更的效力

我国合同法规定，有关合同标的、数量、质量、价金、履行期限、履行地点和方式、违约责任、解决争端方法等的变更，是实质性变更，视为新要约；承诺对要约内容作出非实质性变更，除非要约人及时表示反对或要约表明承诺不得对要约内容作出任何变更，该承诺有效。二、承诺的方式口头书面行为（作为）默示（缄默或不作为）确定承诺方式的顺序1.要约的规定2.交易习惯3.法律的直接规定

承诺方式的法律效力如果要约中明确规定承诺必须以一定方式作出，否则就是无效，此时承诺的方式是承诺生效的要件。如果要约中没有明确规定承诺必须以一定方式作出，否则就是无效，则承诺的方式不是承诺生效的要件。默示承诺

《联合国国际货物销售公约》第18条第1款规定：缄默或不行为本身不等于接受，但在如下情况下则视为承诺：（1）受要约人先前曾向要约人发出要约邀请，在邀请中明确表示，在对方发出要约后的规定期限内不作答复，则视为承诺；（2）当事人双方在经过反复磋商后，已经达成初步的协议，一方改变了初步协议中的某些条款，并要求另一方就此作出答复，并提出如不在规定时间内答复则视为承诺。而另一方对此表示沉默。（3）根据先前的交易惯例和当地的交易习惯，另一方不在规定时间内答复的，则视为承诺；（4）根据法律规定负有承诺义务的人，如果没有在规定时间内拒绝要约，视为承诺。如公用事业服务。

三、承诺的生效概念

承诺的生效指承诺何时产生法律效力。承诺生效时间就是合同成立时间。

意义

1.合同成立与生效是紧密相联，合同生效，当事人即受合同约束。

2.承诺生效时间常与合同成立地点联系在一起，与法院管辖权的确定及选择适用法律等问题联系在一起的。生效时间的三个标准到达主义投邮主义了解主义我国合同法采用到达主义

四、承诺的迟延概念指受要约人未在承诺期限内发出承诺。迟延的承诺不产生效力。

两种情形

1.有承诺期的要约，受要约人未在此期限内作出承诺。

2.没有规定期限的要约，受要约人未在合理期限内作出承诺。五、承诺的撤回概念

指受要约人在发出承诺通知后，在承诺正式生效前取消该承诺的法律行为。我国合同法

第27条规定：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。

第四节合同的订立方式本节目录一、谈判缔约

二、竞争缔约

三、强制缔约

四、附合缔约

一、谈判缔约概念当事人通过接触、洽商、讨价还价，而最终达成合同的缔约方式。程序

1.谈判准备

2.实质谈判

3.草拟合同文件

4.草拟合同文件二、竞争缔约概念指要约人就标的向超过标的数的人发出要约，或超过标的数的要约人发出要约，受要约人或要约人彼此竞争的订约方式。种类

1.招投标

2.拍卖

三、强制缔约概念

指个人或企业负有应对方请求现其订立合同的义务，对对方的要约非有正当理由不得拒绝承诺。适用范围

邮政、电信、电业、天然气、煤气、自来水、铁路、公共汽车等公用事业负有缔约义务；医院及医生、出租车司机等都有缔约义务，非因正当理由不得拒绝承诺。

四、附合缔约概念指合同条款由一方当事人事先拟定，对方只有附合该条款才能成立合同的缔约方式。特征

1.广泛性、持久性、细节性；

2.单方事先决定性；

3.条款的不变性；

4.书面明示为原则；

5.制定合同一方在经济上占绝对优势地位。[案例]

X市A房地产公司准备开发一花园式小区，甲、乙、丙三家建筑公司均向A公司提出承包该工程。A公司决定由三家公司共同承包。在正式订立合同前，B公司也传出开发房地产的消息，并派人与甲公司联系，表示愿意由甲公司承包，但甲公司必须从A房地产公司的建筑工程承包合同中退出。于是甲公司退出了A公司工程承包合同。乙、丙与A公司签订了合同。但此后B公司以种种理由拒绝与甲公司签订合同。事后甲公司得知B公司根本就没有建筑工程项目，是丙公司为多承包A公司的建筑项目而故意让B公与甲公司司虚借磋商使其放弃与A公司订立合同的机会。为此，甲公司一纸诉状将B公司和丙公司告上法院。请问：甲公司的损失应由谁赔偿？为什么？

第四节缔约过失责任

本节目录一、缔约过失责任的概念二、缔约过失责任的构成要件

三、缔约过失责任的类型一、缔约过失责任的概念

在合同订立过程中，一方因违背其依诚实信用原则所应尽的义务，而致对方依赖利益损失，应承担的民事赔偿责任。又称先契约责任。二、缔约过失责任的构成要件违反先合同义务造成信赖利益损失有缔约过失之存在

三、缔约过失责任的类型我国合同法规定了下列类型：1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；3