(72)-第一章 民法概述基本原则民法总论

民法总论如何读书？经典原著要精读；通识著作要泛读；掌握动态要快读；了解社会要选读。中外著名法学家及经典著作.doc2法理学法律是什么法律的本质、特征法律的内部结构法律的外部结构法律的制定、遵守适用、执行体系效力分类渊源3

宪法保权:公民的基本权利

限权:国家机构的权力

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法内国法国际法国际公法国际私法国际经济法宪法、民商法、行政法、经济法、劳动与社会保障法、环境法、刑法、程序法（法律部门）5民法体系概览

民法总论法律关系制度权利变动制度：法律事实（法律行为、事件、事实构成）时间制度：时效（诉讼时效和取得时效）和期间主体：自然人、法人与其他组织客体：物（不动产、动产）内容：权利义务体系分论：人格权法、物权法、债法、合同法、亲属法继承法、侵权责任法

6民法学界的泰斗1.王利明，男，1960年生，湖北仙桃人，中共党员，新中国第一位民法学博士。教授、博士生导师。

3.王泽鉴，1938年生，台湾台北人。代表作《民法学说与判例研究》（共8册）；《民法总则》。2.梁慧星，1944年1月16日生，四川青神人。中国著名民法学家，中国社会科学院学部委员，中国社会科学院法学研究所研究员。《法学研究》杂志主编，中国社会科学院教授，博士生导师。4.江平，中国著名法学家，1930年12月出生，浙江宁波人，中国政法大学终身教授、民商法学博士导师。7推荐书目：1.王泽鉴：《民法总则》，北京大学出版社2009年版；2、王泽鉴：《民法思维——请求权基础理论体系》，北京大学出版社2009年版；3、王泽鉴：《民法学说与判例研究》（1-8册），北京大学出版社2009年版；

4、梁慧星：《民法第一课》，法律出版社2003年；5、星野英一：《民法的另一种学习方法》，法律出版社2008年版；6、梁慧星：《裁判的方法》，法律出版社2003年；7、王利明：《民法总则研究》，人民大学出版社2003年版；8、梅迪库斯：《德国民法通论》，法律出版社2001年版；9、拉伦茨：《德国民法总论》，法律出版社2005年版81、王泽鉴：《民法总则》

《民法总则(最新版)》是研习民法者的入门参考书，以私权利贯穿始终，开篇就转载了德国法学家耶林的名著《法律的斗争》，为全书定下了基调：即民法是保障私权利的基本法。接着从权利主体(自然人及法人)、权利客体(物)、权利变动(尤其是法律行为，既属重要，全书亦主要围绕之详加论述)及权利的行使等角度进行论述，力图把民法的权利本位、私法的价值理念与原理原则全方位地展现给读者。《民法总则(最新版)》的另一特色是用实例引导读者发掘问题、思考问题，并带着问题去探求私法上的解决途径。

王泽鉴先生专攻民法，其民法专长系台湾之权威。其于任教期间曾担任台湾大学法律学系教授、系主任、法律研究所所长、中国比较法学会理事长、行政院消费者保护委员会委员等职，曾担任德国柏林自由大学访问教授，并在英国剑桥大学，伦敦大学政经学院，澳洲墨尔本大学从事研究工作。其在台湾大学服务期间，育人无数。1994年起任司法院大法官，2003年卸任。现任台湾大学法律学院暨马汉宝法学讲座教授。9

2、王泽鉴：《民法思维——请求权基础理论体系》

本书旨在建构请求权基础的理论体系，期能为民法实务提供可资遵循的思维及论证方法，以增进法律适用的合理性及客观性。本书重视方法论上的运用，所设实例主要针对民法领域重要的基本问题，并多引用判例学说及德国法的理论，有助于读者理解相关法律的解释适用。

本书是王泽鉴先生的经典著作之一。103、王泽鉴：《民法学说与判例研究》（1-8册），

本书是著名民法学家王泽鉴先生所著“天龙八部”。本书论述了现行台湾民法自制定以来的民法实务与理论的演变，尤其是里面的大量实务案例和真实判例，无不在引导读者了解、学习、研究民法的基本体系和具体的内容。作者倾注了他研究民法的极大热情，其精心、认真在书处处可见，案例之组织的严谨、周延以及案例分析的精到，都可令读者受益匪浅。114、梁慧星：《民法第一课》，法律出版社2003年；

第十届全国政协委员，第十届全国人大法律委员会委员，第十一届全国人大代表（主席团成员），第十一届全国人大法律委员会委员。《合同法》起草委员会组长、《物权法》、《侵权法》、《民法典》起草组核心成员。1990年被国家人事部授予有突出贡献中青年专家称号；1999年起担任第四届及第五届国务院学位委员会委员；2003年担任中国人民政治协商会议第十届全国委员会委员，第十届全国人大法律委员会委员，曾任最高人民法院第二届特邀咨询员、公安部第二届特邀监督员，山东大学法学院院长等职。本书主要为民法的初学者而准备。民法是我国法律体系中的重要组成部分，也是学习法律的重点。民法中有许多概念、原理，对于初学者来说比较抽象，也不易于理解。作者希望本书能够成为初学者的一个很好的入门读物。本书主要内容来源于作者的《民法总论》一书。但是，作者在这本书的基础上，适当增删，使之更加符合入门读者的需求。为了阅读的方便，书中的脚注大多删去。读者可以查阅书后的参考文献。

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5、星野英一：《民法的另一种学习方法》，法律出版社2008年版；

星野英一，1926年出生，1951年毕业于东京人学法学院，现为日本学士院会员，东京大学名誉教授。

《民法的另一种学习方法》虽然提供的是有关民法的一种新的教育、学习方法，它同时也提出了有关民法学的一种新主张，一个新命题。不管从纵向还是从横向来学习民法，我们更多地是要钻入民法中学习。但是，我们也应该跳出民法，站在民法之外（的角度）来学习、考察民法，避免只见树木不见森林之嫌。

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6、梁慧星：《裁判的方法》，法律出版社2003年；

第一讲民法解释学概述

第二讲法律解释方法

第三讲法律漏洞补充方法

第四讲不确定概念的价值补充

第五讲利益衡量147、王利明：《民法总则研究》，人民大学出版社2003年版；

民法总则是统领民法典为民法各个部分共同适用的基本规则，也是民法中最抽象的部分。本书在深入把握民法总则国外立法和理论研究发展趋势的基础上，对我国民法总则的立法与司法实践经验进行了全面的梳理和总结，对民法中各基本范畴进行了清晰的界定。全书体系完整科学，内容新颖翔实，构建了我国民法总则理论体系。本书对我国民法方法论进行了开拓性的研究，初步建立了我国民法方法论体系，为适用民法提供了清晰的思路。同时，作者对司法实践中重大疑难问题的深入研究，对于司法实践也具有重要的参考价值。新中国第一位民法学博士，中国人民大学党委副书记、副校长、教授、博士生导师158、梅迪库斯：《德国民法总论》，法律出版社2001年版；

迪特尔·梅迪库斯，生于1929年5月9日，德国著名民法学家，法律史学家，在德国民法学界享有很高的威望。他所著的《德国民法》是德国每一个准备国家法学专业考试的大学生必备的教材。《德国民法总论》主要旨在满足高年级大学生的需要。不过我希望，它的绝大部分内容也能为有兴趣的初学者所读懂，这样他就能够较早地接触到民法典其他各编的诸类问题。无论是初学者还是高年级的大学生，我衷心地希望，读者在阅读《德国民法总论》的时候，除了应查阅第一编法律条款外，还应查阅书中提到的其他各编的法律规定。只有这样，才能使为法律体系所割裂的一般的东西和特殊的东西相逢在记忆中。169、拉伦茨：《德国民法通论》，法律出版社2005年版

卡尔·拉伦茨(KarlLarenz1903年4月23日－1993年1月24日)生于维塞尔市，卒于慕尼黑;德国著名民法学家及法哲学家。新黑格尔主义法学派的代表人物之一。作者卡尔•拉伦茨主要追求的是下列学术宗旨：不仅仅局限于对《德国民法典》总则编中的法律规定作出阐述，除此之外还要揭示私法的基础，并使读者意识到民法的体系和基本概念。在阐述民法的体系时，拉伦茨不仅分析了所谓的“外在体系”，而且还力求揭示所谓的“内在体系”。在这里，“外在体系”是指对法律事实和法律制度所作的概念上的整理和阐明；而“内在体系”则是指支配整个民法的基本原则以及这些原则之间的实质联系。17

学习《民法》应注意的几个问题：我国民法规定了什么？（法规）民法为什么要这样规定？（课本）民法的思维特点：从抽象到具体。民法的学习方法，要从法律关系入手。善于运用网络学习及社会经验的积累。课后练习题、配套练习题册。18民法总论涉及到的法律《中华人民共和国民法通则》（简称《民法通则》）《民法总则》《中华人民共和国合同法》

（简称《合同法》）19

民法与民法学的区别:民法是什么民事法规民法学为什么民法教材第一章民法概述20

一、民法的概述（一）民法的语源民法一词的来源，民法在语言上的来源、民法的词源

1.近代民法一词最早源于古罗马的市民法

市民法：适用于罗马市民（指享有市民权的罗马市民）。古罗马的市民法是今日各国民法的语源。

2.我国古代没有民法的概念

学界一般认为，我国的民法乃是从日本继受而来。

1.调整对象定义法

民法是调整平等主体的自然人之间、法人、非法人之间以及自然人及法人、非法人之间的财产关系和人身关系的法律法规的总称。

主体方面——平等

社会关系——财产关系和人身关系。

（1）财产关系：以财产为客体具有经济内容的社会关系。

（2）人身关系：与人身不可分离而以特定精神利益为内容的社会关系。

财产关系和人身关系的属性：横向的、平等的。

2.综合定义法

民法即市民法，是市民社会的法律表现，是运用事前提供行为模式，事后进行同质救济的方法调整平等主体的市民社会成员之间的财产关系和人身关系的法律部门。

22（二）民法的概念（一）民法调整平等主体之间的财产关系

财产关系横向财产关（平等主体之间）民法调整物权法调整财产所有关系（静态）债权法调整财产流转关系（动态）

纵向财产关系（主体不平等）经济法调整二、民法的调整对象民法是调整平等主体的公民、法人、非法人之间人身关系和财产关系的法律规范的总称。

1、民事主体在民法上的地位是平等的。

2、当事人意思表示自由。

3、删除“等价有偿”。（民法总则）平等主体之间的财产关系的特点：

案例分析案例1.甲乡人民政府为建造办公大楼，向该乡乙工商银行贷款300万元，后来因为各种原因，到期未能清偿，于是乙银行以甲乡人民政府为被告向人民法院提起诉讼。案例2.某甲夜间驾驶汽车在公路上行驶，因事先饮酒过量，精神恍惚，汽车失去控制，将相向而行的路人乙撞死。分析上述两则案例中所述社会关系是否属于民事法律规范的调整范围？并说明理由。（二）民法调整平等主体之间的人身关系人身关系人格关系体现为公民的生命和健康权、姓名权、肖像权、隐私权、名誉权、荣誉权和法人的名称权、名誉权、荣誉权等身份关系体现为

一是在亲属关系中的地位，包括配偶权、亲权和亲属权。二是基于知识产权获得的地位，如署名权、发表权等。

1、非财产性

2、不可转让性3、不可放弃性

4、法定性

5、绝对性和支配性人身关系具有以下特点：

※下列社会关系属于民法调整的有A自然人甲与自然人乙订立的电脑买卖合同关系B中国公民丙与中国公民丁之间缔结的婚姻关系C甲税务机关与自然人乙订立的电脑买卖合同关系D甲税务机关与自然人乙之间的税务征收关系

22岁的张姝未婚先孕，与男友商量以后，决定到某医学院第一附属医院做人工流产。在男友去买病历还没有回来的时候，医院的孙医生就对张姝进行妇科检查，并组织20多名实习医生进行观摩，以其为标本，介绍女性下身各部位的名称以及早孕的各种症状，有的实习医生边观摩还边偷笑。张姝感到屈辱，认为自己的隐私权受到了侵害，遂向法院起诉，要求追究该医院的民事责任。

·点评·

隐私权是权利人的独占人格权，任何医院以及其他任何人和任何单位都无权处分权利人的权利，更不得非法侵害。案例1：隐私权是权利人的独占人格权

——“公开观摩人工流产”案案例2：评丑就是侵害名誉权——“网上评丑”案臧天朔我很丑，但我很温柔（设计台词）

2000年10月17日，网蛙公司在其“三九网蛙音乐网”举行“国内歌坛十大丑星评选活动”，臧某列为候选人之一，同时还有其他歌星共30人。评选活动同时在网易网站音乐频道进行互动链接。11月13日，评选结果在上述两家网站公布，臧某以16911票当选“十大丑星”之一，位列第三名。

臧某认为，这两家公司未经自己同意，擅自使用自己照片，并加文字介绍，将自己列为候选人，并在文中出现“要嫁就嫁臧某，但怎么也没看出来广大适龄未婚女青年有什么重大举措”等调侃内容，并在评选期间遭到网民的随意攻击，两被告的行为严重侵害了自己的肖像权、名誉权，给自己造成重大经济损失和精神损失，影响了自己的声誉，构成侵权行为，故提出索赔经济损失65万元、律师费10万元、精神损失20万元及赔礼道歉等诉讼请求。

案情：

网蛙公司和网易公司在未告知臧某并经其本人同意的情况下，擅自将其列为“国内歌坛十大丑星评选活动”的候选人，在“评丑”的前提下，又擅自加配了涉及人身的调侃性文字，并最终给臧某冠以国内歌坛十大丑星第三名的称谓，侵害了臧某的人格尊严；同时对臧某照片的使用，在一定程度上是以营利为目的的经营性行为，构成对臧某肖像权的侵害。法院判决，两家公司赔礼道歉；共同一次性赔偿经济损失人民币1500元、精神抚慰金人民币2万元。

法院一审判决认为：四、民法的性质（特点、特征）1、民法是权利法民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护。2、民法是私法3、民法主要是实体法4、民法具有一定程度的任意性5、民法强调平等协商（删除“和等价有偿原则”）6.民法是市民社会的法33

1、民法是权利法

主体保护时间保护方式种类行使方式权利

1、有助于在私法领域提倡当事人意思自治，尽可能减少国家的干预。

私法自治的理念：自己判断、自己选择、自己责任。

2、充分尊重和保障自然人的财产权和人身权。

私权神圣的原则：权利能力平等原则（主体资格平等）、私有财产神圣原则和契约自由原则。

3、明确民法的基本属性。

尽量减少强制性规范，努力扩大任意性规范。在法律允许的范围内，当时人的约定优先于法律的规定。

民法属于私法的意义：2.民法为私法

（罗马法学者乌尔比安）：规定或维护公共利益者为公法，规定或维护私人利益者为私法。

3、民法主要是实体法4、民法具有一定程度的任意性5、民法强调平等协商（删除“和等价有偿原则”）

民法是调整商品交换的基本法，也是市场经济的基本法。366、民法是市民社会的法卢梭时代的法国居民分为五等：公民、市民、居民、土著与臣民。公民，具有“政治性”;市民具有“自利性”。不要求民事主体遵循过高的道德标准，民法中的人区别于宗教和道德中的人。市民，是为个人利益而奋斗，并在法律的规范下追求利益最大化的经济人。（一）民法与经济法

1、调整的对象不同经济法实际上就是经济行政法，反不正当竞争法、反垄断法、消费者权益保障法、预算法、产业政策法、农业法、银行法、价格法等

2、调整的方式不同（二）民法与商法的关系

1、联系：商法是民法的特别法，民法与商法是普通法与特别法的关系。

2、区别：二者的主体不同，调整范围不同，适用范围不同。

五、民法与邻近法律部门的区别39

3、民法与行政法行政法主要规范国家行政权力的行使4、民法与劳动法劳动法主要解决劳动关系中的劳动纪律、劳动保护、劳动程序、假期、劳动报酬、劳动争议的解决等法律问题。5、民法与宪法6、民法与刑法六、民法的基本原则相关法条：《民法总则》第3至9条推荐阅读：1.徐国栋：《民法基本原则解释》，中国政法大学出版社2004年版。2.徐国栋：《诚信原则研究》，中国人民大学出版社2002年版。3.于飞：《公序良俗原则研究——以基本原则的具体化为中心》，北京大学出版社2006年版。民法的价值：1、民法的价值

是指人们对民法寄予了怎样的希望，以及民法能够满足人们怎样的希望，这两者的结合构成民法的价值。民法的价值解决的是民法的目的问题、方向问题。2、中国民法价值的取向秩序、安全、平等、公平、自由、效率。

3、民法的价值与民法基本原则的关系（1）民法的价值是民法基本原则的指导。应该说民法的价值问题是民法的最重大问题，对民法的基本原则有直接的指导作用，全部民法的基本原则乃至全部民法的具体规范必须围绕民法的价值确立与制定。（2）民法的基本原则是民法价值的具体体现与保障。

由于民法的价值解决的是民法的目的与方向问题，因此，它对民法基本原则的确立有直接指导作用。

如何理解民法基本原则的功能：

1、集中体现了民法的基本价值

2、是效力贯彻民法的根本准则

3、是克服法律局限性的立法技术

4、是指导民事立法、民事司法和民事活动的基本准则43我国民事立法上确认的基本原则及其关系民法的基本原则平等原则（前提）私法自治原则（核心）个人本位公平原则诚实信用原则公序良俗原则社会本位限制补充私权神圣原则绿色原则（民总新增）

民法的基本原则，是民法的精神和灵魂，是民法基本价值的根本体现，民法的具体规定都必须以其基本原则为基础，因此，确立民法有哪些原则具有重要意义。关于民法基本原则的表述，存在个人本位与社会本位两种价值取向。民法的制定和实施往往是对两种不同价值取向加以权衡或调和的结果。个人本位的民法原则包括平等原则和私法自治原则，而社会本位的民法原则包括公平（正义）原则、公序良俗原则和诚实信用原则等三大道德支柱。

（一）平等原则当事人在民事活动中的地位平等。

如何理解平等原则？1、当事人的法律地位平等指形式上、资格上或机会上的平等，而不是结果上或实质上的平等。为什么？2、适用规则的平等3、权利保护的平等主体地位平等面临的威胁

如垄断地位的法人通过格式合同将其意志强加给消费者。

※下列现象中，违反民法平等原则的是A甲（25岁）可以结婚，乙（13岁）不能结婚B甲公司（经登记为综合类证券公司）可以从事证券经纪业务，而乙公司（经登记为房地产公司）不能从事证券经纪业务C国家税务机关可以在税收法律关系中使用强制手段无视纳税人的意志而依法进行税收征收D某市合同管理干部认为，在本市建筑工程的招标投标中，市委领导的亲戚具有优先的订立合同的权利47

某市A区交警队交警张某下班后驾驶单位汽车回家，在途中发生交通事故，与某公司王某驾驶的汽车相撞。经现场勘察，张某应负主要责任。双方对责任性质并无异议，但在协商赔偿事宜过程中，双方未达成一致意见。王某遂向法院起诉。要求交警队赔偿。交警队辩称：自己本身就是交通事故的处理执法机关，与原告是管理与被管理关系，此事应由交警队自己解决，法院不应当受理。交警队遂拒绝出庭。案例：

1.本案中的被告不应是交警队，而应是张某，因为这是下班后的个人行为，不是单位行为。

2.即使撞人是交警队的行为，此案属于交通事故，属于平等主体之间的纠纷，而不是管理与被管理的案件纠纷。交警队是交通事故处理的执法机关固然无异议，但由于其车辆与他人车辆发生相撞的交通事故，交警队与受害人之间就因交通事故的发生而发生赔偿关系，交警队也因此成为赔偿关系的当事人之一方。在这种损害赔偿关系中，交警队的“身份”就不是执法机关，它与对方当事人处于平等地位，双方不是管理与被管理、隶属与管辖的关系。因为双方是处于民事法律关系中而不是行政法律关系中，因此，交警队与原告平等地享有民事权利、承担民事义务，法院受理此民事争议理所应当，交警队的答辩理由违反民法的平等原则，不能成立。它应当出庭。案例分析：

某区政府计划新建政府楼，遂与其辖区内的某建筑公司订立合同，约定先付定金。其余费用等新政府楼建成后支付。新楼建成后，区政府因种种原因未能按照约定付款，建筑公司因急需资金周转，遂向人民法院起诉。

问：本案中双方处于什么地位?

法院可否受理本案?自测案例：（二）私法自治原则《民法总则》第五条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。《民法通则》第4条民事活动应当遵循自愿的原则。《合同法》第4条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。《合同法》第54条一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。一是当事人自由自主地决定民事事项。在私法领域，“法无禁止即授权”，法律没有禁止某项行为又不违反公序良俗，民事主体即可为该行为。二是当事人仅对于自己的真实意思表示负责。

只有基于当事人的真实意思的行为才对当事人有约束力，如果不是当事人的真实意思表示，对当事人不发生效力。1.私法自治的含义

意思自治原则表现为物权法中的财产自由原则，亲属法中的婚姻自由原则，合同法中的契约自由原则，继承法中的遗嘱自由原则。

民法总则皆属于强行性规定，该部分所涉的社会生活不在意思自治的范围之内；物权法为了公共利益的考虑实行物权法定主义，在多数方面不适用意思自治原则，亲属法、知识产权法类似于物权法。在债法中，只有合同法适用这一原则，而侵权行为法、无因管理法和不当得利法不适用之，在继承法中，法定继承不适用之，遗嘱继承则适用之。

私法自治原则的有限适用意味着私法自治不是绝对的，而是和国家的保护性干预相结合而适用的。2.私法自治原则的有限适用（三）公平原则民法总则第六条民事主体从事民事活动应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《民法通则》第4条民事活动应当遵循公平的原则。

公平原则的含义:

1、民事主体有同等机会参与民事活动

2、民事主体享有的权利和承担的义务具有对应性，不得显失公平

3、民事主体合理承担民事责任，通常情况下适用过错责任原则，责任与过错的程度相适应

4、在情势变更的情况下，民事法律关系的内容应得到相应的变更

车损险中的

投保人“无过错不赔,有过错赔偿”

,违反了公平原则,保险公司以格式条款的形式,单方面免除自己的责任,加重对方的责任,该条款是无效的。

实务中，投保人以此为由起诉，几乎都胜诉。案例1：机动车保险合同中的霸王条款

1992年6月15日原告某外贸公司与被告某房地产公司签订房屋预购合同。双方对房屋地点、面积、价款等都作了相应规定。1992年11月2日工程完工。同年12月6日经该市质检站验收合格。在施工期间，由于市场建材价格大幅度上涨，市建委与中国建设银行该市分行联合下文，规定从1992年1月1日起建筑工程结算以原合同所定直接费用的50％一70％计取上涨价差。房地产公司按此规定结算后，通知外贸公司追加价款99万元，否则，不交付房屋。外贸公司不同意，遂向人民法院起诉，要求房地产公司按约定交付房屋。案例2：关于“情势变更”

最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）

第二十六条

合同成立后发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的客观情况巨大变化，致使订立合同的基础丧失，如继续履行合同对于一方当事人明显不公平，或者不能实现合同目的，当事人可以协商变更或者解除合同，协商不成的，可以请求人民法院变更或者解除合同。是否变更或解除，由人民法院根据实际情况，依诚实信用与公平原则确定。

《民法总则》第7条民事主体从事民事活动应当遵循诚信原则，秉持诚实、恪守承诺。《民法通则》第4条民事活动应当遵循诚实信用原则。诚实信用原则要求民事主体在从事民事活动时要讲诚实、守信用，正当行使权利和履行义务。诚实信用原则内容具体表现为：不为欺诈行为；恪守信用；尊重交易习惯；正当竞争，反对垄断。（四）诚信原则从1942年至2008年，郑宜栋67年履行债务人的义务，终于将全部欠债还清。图为郑老伯和他的老伴儿手持67年前父亲留下的欠债账簿。

晚会主持人在颁奖词中念道：“欠债还钱，是他最纯朴的承诺；诚信为金，是他最坚定的信仰。白发老人郑宜栋67年节衣缩食，替父还账，实现了一个公民对公序良俗和法律秩序的自觉支持和一生坚守。”

2009全国十大法制人物南京彭宇案及其消极影响

彭宇获奖首届“搀扶老人奖”揭晓彭宇获委屈特别奖2012年3月5日是学雷锋纪念日，中国好人网首届“搀扶老人奖”评选结果在当天正式揭晓。“中国好人网”是由华南师范大学教授谈方创办的中国第一家专门宣传、帮助好人的民间公益网站。据悉，首届“搀扶老人奖”设立4个奖项，其中“委屈奖”是奖励好心搀扶老人而被冤枉的好人，奖金5000元；“勇敢奖”是奖励不怕风险、勇于搀扶老人的好人;“正义奖”是奖励敢于为好心搀扶老人者证明清白的好人，奖金3000元；“责任奖”是奖励主动承担撞倒老人责任并积极施救的好人，奖金1000元。获得首届“搀扶老人奖”委屈奖的“南京彭宇案”中的彭宇本人，另外颁发特别奖奖金2万元。62（五）公序良俗原则《民法总则》第8条民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。《民法通则》第7条民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。公序良俗原则是现代民法一项重要的法律原则，是指一切民事活动应当遵守公共秩序及善良风俗。公序即公共秩序，包括社会的经济秩序、生活秩序以及政治秩序等。公序为社会公共利益，为社会公众和国家的一般利益。良俗，即善良风俗，学界一般认为系指为社会、国家的存在和发展所必要的一般道德，是特定社会所尊重的起码的伦理要求。案例1：法院依据“公序良俗”审结一起祭奠权纠纷案

2007年6月23日，市民老陈因病不幸去世，遗体于6月25日火化。8月10日，老陈的母亲郑女士到殡仪馆领取老陈的骨灰盒，不料骨灰盒已经被人领走了。工作人员告诉她，老陈的骨灰盒和火化证明都已经被殷女士取走，当时殷女士自称是死者的妻子。郑女士当即联系了殷女士，要求归还老陈的骨灰盒，被殷女士一口拒绝。

案情：

虽然我国法律并未明确规定“祭奠权”，但是依据“公序良俗”原则，只有近亲属才对死者的骨灰享有相应权利。

法院认为，郑女士和小陈分别是死者老陈的母亲和儿子，均对老陈的骨灰享有权利。殷女士虽自称与老陈同居，但双方并未办理过合法的婚姻登记手续，所以，殷女士自称“妻子”，有权保管死者骨灰的诉讼主张，法院难以采信。

此外，殷女士作为琳琳的母亲，是否可代为保管孩子父亲的骨灰？法院认为，死者的骨灰是蕴含着亲属巨大精神利益的一种“特殊物”，琳琳尚年幼，属于限制民事行为能力人，尚不足以承担保管死者骨灰的责任；另一方面，郑女士和小陈与死者之间具有“最近的直系血缘关系”，基于公序良俗，由郑女士和小陈保管死者骨灰较为妥善。

所以，殷女士的诉讼主张不符合现实的伦理以及生活基础，法院难以采信，殷女士应将死者老陈的骨灰交付给郑女士。法院判决:案例2：张学英诉蒋伦芳继承遗产案张学英蒋伦芳

四川泸洲的黄永彬与妻子蒋伦芳结婚三十多年，有一养子。1994年起黄开始与张学英来往，1996年起二人公开同居，依靠黄的工资（退休金）及奖金生活，并曾经共同经营。但黄永彬与蒋伦芳并未离婚。2001年2月起，黄病重住院，张学英一直在医院照顾。4月18日黄永彬立下遗嘱：“我决定，将依法所得的住房补贴、公积金、抚恤金和卖泸州市江阳区一套住房售价的一半(即4万元)，以及手机一部遗留给我的朋友张学英一人所有。我去世后骨灰盒由张学英负责安葬。”4月20日，该遗嘱在纳溪区公证处得到公证。黄去世后，张根据遗嘱向黄永彬妻子蒋伦芳索要财产和骨灰盒，遭到蒋拒绝。张遂向纳溪区人民法院起诉，请求依据《继承法》的有关规定，判令被告蒋伦芳按遗嘱履行，同时对遗产申请诉前保全。从5月17日起，法院经过4次开庭之后(其间曾一度中止，2001年7月13日，纳溪区司法局对该公证遗嘱的“遗赠抚恤金”部分予以撤销，依然维持了住房补贴和公积金中属于黄永彬部分的公证。此后审理恢复)，于10月11日判决驳回原告张学英的诉讼请求。案情：

法院依据《民法通则》第7条“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益”的基本原则，认为黄永彬的遗嘱虽然是其真实意思的表示，形式上也合法，但遗嘱内容存在违法之处，且黄永彬与原告的非法同居关系违反了《婚姻法》的有关规定，黄永彬的遗赠遗嘱是一种违反公序良俗和法律的行为，因此是无效的。本案判决获得了部分当地民众的热烈支持，却也同时被很多法律界人士评价为“道德与法”、“情与法”的冲突，甚至认为这是在舆论的压力下作出的一起错判。法院判决：七、民法的渊源民法的渊源的含义和法律目的是什么？我国的民法渊源

1、宪法2、民事法律3、国务院发布的民事法规、决议和命令4、最高法院发布的司法解释文件

5、地方性法规和行政规章6、国际条约和国际惯例7、国家认可的民事习惯8、国家政策

民法总则第十条：处理民事纠纷，应当遵照法律，法律没有规定的，可以适用习惯，但不得违背公序良俗。（民总新增）

2003年5月27日，洛阳市中级人民法院在审理一起种子赔偿纠纷案件时，遭遇法律冲突问题。原告主张适用2001年的《种子法》，以“市场价”计算赔偿数额，要求被告赔偿70万元；被告则主张适用1989年《河南省农作物种子管理条例》，其中第36条规定农作物种子必须由政府定价，以“政府指导价”计算只赔偿2万元。承办该案的女法官李慧娟在院审委会的支持下，支持了原告的主张，并在判决书中写了这样的判决意见：“《种子法》实施后，玉米种子的价格已由市场调节，《河南省农作物种子管理条例》作为法律位阶较低的地方性法规，其与《种子法》相抵触的条款自然无效。”案例：

判决书中的这一表述激起河南省人大的强烈反响，河南省人大认为这样的表述“其实质是对人大常委会通过的地方性法规的违法审查，违背了我国人民代表大会制度，是严重的违法行为。”2003年10月18日，河南省人大常委会办公厅下发了《关于洛阳市中级人民法院在民事审判中违法宣告省人大常委会通过的地方性法规有关内容无效问题的通报》，要求河南省高级人民法院对洛阳中级人民法院“严重违法行为作出认真、严肃的处理，对直接责任人和主管领导依法作出处理。”

思考：如何界定地方法规的效力及适用？当下位法即地方条例、规定与上位法即国家法律发生抵触时，法官该如何选择适用法律？

（一）民法的适用范围1.民法在时间上的适用范围生效时间、失效时间、溯及力2.民法在空间上的适用范围属地法原则及其例外

3.对人的适用范围

八、民法的适用

1、特别法优于普通法

2、强行法优于任意法

3、类推适用

4、例外规定排斥一般规定

5、具体规定优先于一般性规定6、新法优于旧法

（二）民法适用原则75张甲与张乙同为北京市人，2003年5月8日两人同乘中国民航的班机到日本旅游。飞机抵达东京机场后，张甲与张乙因一小事在机上发生争吵，张甲用拳打了张乙头部，经他人相劝，两人不再争吵，各取行李下了飞机。5月20日回国后，张乙经常头痛，经医院检查，脑中有淤血。张乙即向法院起诉，以张甲在飞机上将其打伤为由，要求张甲赔偿。法院应以何国法律裁判该案？

九、民法的解释

民法的解释种类立法解释司法解释学理解释方法文理解释（即字面解释、字义解释）论理解释（逻辑解释）扩张解释缩小解释反面解释体系解释目的解释当然解释历史解释合宪解释比较法解释文理解释与论理解释的顺序：

一般而言，应先进行文理解释，文理解释不能确定民法条文正确含义时便可采用论理解释，当文理解释与论理解释的结果不同时，则应以论理解释为准。

1992年10月27日，四川希旅游乐城公司驾驶员驾驶本单位小货车从成都返回眉山途中将横穿公路的叶文君撞死。叶文君有一丧失劳动力妻子黄学琼，当时已怀孕8个月，后产下一女取名黄卫。经交警认定，公司负主要责