注会经济法重点笔记

注会经济法重点笔记第一单元上市公司【考点1】上市公司股东大会1、股东大会的会议制度(1)上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举办。(2)临时股东大会的召开条件①董事人数局限性法定最低人数5人或者局限性公司章程规定人数的2/3时;②公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时(以募集方式设立的股份有限公司,注册资本即为实收股本总额);③单独或者合并持有公司有表决权股份总数10％以上的股东请求时;④董事会认为必要时;⑤监事会建议召开时。(3)股东的临时提案权单独或者累计持有公司3％以上股份的股东,能够在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会;董事会应当在收到提案后2日内告知其它股东,并将该临时提案提交股东大会审议。(4)股东大会不得对告知中未列明的事项作出决策。2、股东大会的决策方式(1)普通决策(N条):出席＋1/2出席会议的股东所持表决权的1/2①选举更换独立董事等事项;②单笔担保额超出近来一期经审计净资产10％的担保;③上市公司及其控股子公司的对外担保总额,达成或者超出近来一期经审计”净资产”50％后来提供的任何担保;④为(借款后)资产负债率超出70％的担保对象提供的担保。(2)特别决策(5条):出席＋2/3出席会议的股东所持表决权的2/3①修改公司章程;②增加或者减少注册资本;③公司合并、分立、解散;④变更公司形式。⑤上市公司在1年内购置、出售重大资产或者担保金额超出公司”资产总额”30％的,应当由股东大会作出决策,并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。(3)回避＋出席＋1/2股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时,该股东或受该实际控制人支配的股东,不得参加该项表决,该项表决由出席股东大会的其它股东所持表决权的过半数通过。(4)回避＋出席＋2/3上市公司发行可转换公司债券的募集阐明书商定转股价格向下修正条款的,转股价格修正方案须提交公司股东大会表决,且须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上同意;股东大会进行表决时,持有公司可转换债券的股东应当回避。【考点2】上市公司董事会1、董事会的会议制度(1)临时董事会的召开条件(3＋1)①代表10％以上表决权的股东建议;②1/3以上董事建议;③监事会建议;④独立董事建议。(2)董事因故不能出席会议的,能够”书面”(不能口头)委托其它”董事”(不能是非董事)代为出席,委托书中应载明授权范畴。2、董事会的决策方式(1)全体＋1/2董事会作出决策(如选举董事长、更换高级管理人员)必须经”全体”(而非出席)董事的”过半数”(>1/2)通过。(2)无关联关系＋1/2上市公司董事与董事会会议决策事项所涉及的公司有关联关系的,不得对该项决策行使表决权,也不得代理其它董事行使表决权。该董事会会议由过半数的”无关联关系”董事出席即可举办,董事会会议所作决策须经”无关联关系”董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数局限性3人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。(3)出席＋2/3上市公司应由董事会审批的对外担保,必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决策。3、损失赔偿董事会的决策违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决策,致使公司遭受严重损失的,”参加决策”的董事对公司负赔偿责任;但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议统计的,该董事能够免去责任。【考点3】上市公司经理1、上市公司的总经理必须专职,总经理在集团等控股股东单位不得担任除”董事”以外的其它职务。2、公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。3、上市公司总经理及高层管理人员(副总经理、财务主管和董事会秘书)必须在上市公司领薪,不得由控股股东代发薪水。【考点4】上市公司独立董事制度1、独立董事的任职条件(1)满足董事、监事任职条件的普通规定。不得担任董事、监事、高级管理人员的情形①无民事行为能力或者限制民事行为能力②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾5年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年③担任破产清算的公司、公司的董事或厂长、经理,对该公司、公司的破产负有个人责任的,自该公司、公司破产清算完结之日起未逾3年④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、公司的法定代表人并负有个人责任的,自该公司、公司被吊销营业执照之日起未逾3年⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿(2)含有5年以上法律、经济或者其它推行独立董事职责所必须的工作经验。下列人员不得担任独立董事(1)在上市公司或者其附属公司任职的人员及其直系亲属、重要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、儿女等;重要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);(2)直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属;(3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属;(4)近来1年内曾经含有前三项所列举情形的人员;(5)为上市公司或者其附属公司提供财务、法律、咨询等服务的人员。2、独立董事的提名上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东能够提出独立董事候选人,并经股东大会选举决定。3、独立董事如果”持续3次”未亲自出席董事会会议,应由董事会提请股东大会予以撤换(董事会不能直接撤换)。4、重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司近来经审计净资产值的5％的关联交易)应由独立董事承认后,提交董事会讨论。5、独立董事应当发表独立意见的情形独立董事应当对上市公司的下列重大事项向董事会或股东大会发表独立意见:(1)提名、任免董事;(2)聘任或辞退高级管理人员;(3)公司董事、高级管理人员的薪酬;(4)上市公司的股东、实际控制人及其关联公司对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司近来经审计净资产值的5％的借款或其它资金往来,以及公司与否采用有效方法回收欠款。【考点5】上市公司的股东权利1、知情权股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议统计、董事会会议决策、监事会会议决策、财务会计报告。2、异议股权的回购请求权股东因对股东大会作出的合并、分立决策持有异议,能够规定上市公司收购其股份。3、1％(提名独立董事候选人)上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东能够提出独立董事候选人,并经股东大会选举决定。4、1％(股东诉讼)(1)股东直接诉讼上市公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害”股东”利益的,”股东”能够(直接作为原告)依法向人民法院提起诉讼。(2)股东代表(公司)诉讼①董事、高级管理人员侵犯”公司”利益:先找监事会②监事侵犯”公司”利益:先找董事会③公司以外的她人侵犯”公司”利益:先找董事会或者监事会如果董事会、监事会收到股东的书面请求后回绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者状况紧急、不立刻提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,持续180日以上单独或者累计持有公司1％以上股份的股东有权为了公司的利益以自己的名义(只能以股东个人名义)直接向人民法院提起诉讼。【有关链接】上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5％以上的股东,将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出,或者在卖出后6个月内又买入,由此所得收益归该公司全部,公司董事会应当收回其所得收益。公司董事会不按照规定执行的,股东有权规定董事会在30日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的,股东(持续180日以上单独或者累计持有公司1％以上股份的股东)有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。5、3％(临时提案权)单独或者累计持有公司3％以上股份的股东,能够在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。6、10％(申请人民法院解散公司的权利)单独或者合并持有公司全部股东表决权10％以上的股东,有下列事由之一,公司继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其它途径不能解决,提起解散公司诉讼,人民法院应当受理:(1)公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管剪发生严重困难的;(2)股东表决时无法达成法定或者公司章程规定的比例,持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决策,公司经营管剪发生严重困难的;(3)公司董事长久冲突,并且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管剪发生严重困难的;【解释】股东以知情权、利润分派请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产局限性以偿还全部债务,以及公司被吊销公司法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。股东提起解散公司诉讼,同时又申请人民法院对公司进行清算的,人民法院对其提出的清算申请不予受理。【考点6】上市公司的股份回购1、上市公司能够回购我司股份的法定情形(1)减少公司注册资本(自回购之日起10日内注销);(2)与持有我司股份的其它公司合并(应当在6个月内转让或者注销);(3)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决策持有异议,规定公司收购其股份的(应当在6个月转让或者注销);(4)将股份奖励给我司职工。【有关链接】股份有限公司不得接受以我司的股票作为质押权的标的。2、奖励职工(1)应当经股东大会决策;(2)回购数量不得超出我司已发行股份总额的5％;(3)用于回购的资金应当从公司税后利润中支出;(4)所回购的股份应当在1年内转让给职工。【有关链接】(1)公司持有的我司股份没有表决权;(2)公司持有的我司股份不得参加利润分派。3、合并、分立(1)合并、分立属于上市公司股东大会的特别决策,应当经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。(2)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决策持有异议,有权规定公司收购其股份。(3)公司应当自作出合并决策之日起10日内告知债权人,并于30日内在报纸上公示。债权人自接到告知书之日起30日内,未接到告知书的自公示之日起45日内能够规定公司清偿债务或者提供对应的担保。(4)公司解散有两种状况:一是不需要清算的,如因合并、分立而解散的公司,因其债权债务由合并、分立后继续存续的公司承继;二是应当清算的,即公司债权债务无人承继的。(5)司法解释(年新增)①合并最高人民法院公布并于年2月1日起施行的<有关审理与公司改制有关的民事纠纷案件若干问题的规定>中对公司吸取合并和新设合并的有关债权债务的承接作了对应的规定,这些规定也合用公司合并。根据该规定,公司吸取合并或新设合并后,被合并公司的债务应当由合并方或新设合并后的公司法人承当。可是公司进行吸取合并时,公示告知了债权人,公司吸取合并后,债权人就被合并公司原资产管理人(出资人)隐瞒或遗漏的公司债务起诉合并方的,如债权人在公示期内申报过该笔债权,合并方在承当民事责任后,可再行向被合并公司原资产管理人(出资人)追偿,如债权人在公示期内未申报过该笔债权,则合并方不承当民事责任。人民法院可告知债权人另行起诉被合并公司原资产管理人(出资人)。公司吸取合并或新设合并后,被合并公司应当办理而未办理工商注销登记,债权人起诉被合并公司的,法院应根据公司合并后的具体状况,告知债权人追加责任主体,并判令责任主体承当民事责任。②分立最高人民法院<有关审理与公司改制有关的民事纠纷案件若干问题的规定>规定,债权人向分立后的公司主张债权,分立时对原公司的债务承当有商定,并经债权人承认的,按照当事人商定解决;公司分立时对原公司债务承当无商定或商定不明,或虽有商定但债权人不予承认的,分立后的公司应当承当连带责任。可是,分立的公司在承当连带责任后,各分立的公司间对原公司债务承当有商定的,按商定解决;没有商定或商定不明的,按分立时的资产比例分担。【考点7】上市公司股票转让的限制1、发起人自股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。2、董事、监事、高级管理人员(1)董事、监事、高级管理人员所持我司股份,自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。(2)董事、监事、高级管理人员(经理、副经理、财务负责人和董事会秘书)在任职期间每年转让的股份不得超出其所持有我司股份总数的25％。(3)董事、监事、高级管理人员离职后6个月内,不得转让其所持有的我司股份;可是因司法强制执行、继承、遗赠等造成股份变动的除外。(4)上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超出1000股的,能够一次性全部转让,不受限制。(5)上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖我司股票:①上市公司定时报告公示前30日内;②上市公司业绩预告、业绩快报公示前10日内;③自可能对我司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中,至依法披露后2个交易日内;④证券交易所规定的其它期间。【有关链接】违反<证券法>的规定,在限制转让期限内买卖证券的,责令改正,予以警告,并处以买卖证券等值下列的罚款。3、证券业从业人员证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规严禁参加股票交易的其它人员,在任期或者法定限期内,不得直接或者以化名、借她人名义持有、买卖股票,也不得收受她人赠予的股票。任何人在成为前款所列人员时,其原已持有的股票,必须依法转让。4、中介机构(1)为”股票发行”出具审计报告、资产评定报告或者法律意见书等文献的证券服务机构和人员,在该股票承销期内和期满后6个月内,不得买卖该种股票。(2)为”上市公司”出具审计报告、资产评定报告或者法律意见书等文献的证券服务机构和人员,自接受上市公司委托之日起至上述文献公开后5日内,不得买卖该种股票。【有关链接】为股票的发行、上市、交易出具审计报告、资产评定报告或者法律意见书等文献的证券服务机构和人员,违反<证券法>的规定买卖股票的,责令依法解决非法持有的股票,没收违法所得,并处以买卖股票等值下列的罚款。5、上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5％以上的股东(证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5％以上股份的,卖出该股票不受6个月时间限制),将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出,或者在卖出后6个月内又买入,由此所得收益归该公司全部,公司董事会应当收回其所得收益。(1)公司董事会不按照规定执行的,股东有权规定董事会在30日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的,股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。(2)公司董事会不按照规定执行的,负有责任的董事依法承当连带责任。【有关链接】上市公司的董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5％以上的股东,将其持有的该公司股票在买入后6个月内卖出,或者在卖出后6个月内又买入,予以警告,能够并处3万元以上10万元下列的罚款。6、股票:5％＋5％(1)通过证券交易所的证券交易,投资者持有或者通过合同、其它安排与她人共同持有一种上市公司已发行的股份达成5％时,应当在该事实发生之日起3日内,向中国证监会、证券交易所作出书面报告,告知该上市公司,并予公示。在上述期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。(2)投资者持有或者通过合同、其它安排与她人共同持有一种上市公司已发行的股份达成5％后,其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少5％,应当根据上述规定进行报告和公示。在报告期限内和作出报告、公示后2日内,不得再行买卖该上市公司的股票。7、上市公司收购人在上市公司收购中,收购人持有的被收购上市公司的股票,在收购行为完毕后的12个月内不得转让。8、非公开发行的股票(1)36个月下列发行对象认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让:①上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人;②通过认购本次发行的股份获得上市公司实际控制权的投资者;③董事会拟引入的境内战略投资者。(2)12个月除此之外的发行对象,认购的股份自发行结束之日起12个月内不得转让。9、境外战略投资者外国投资者对上市公司战略投资,获得的上市公司A股股份3年内不得转让。【考点8】上市公司对外担保1、股东大会应由股东大会审批的对外担保,必须经董事会审议通过后,方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保,涉及但不限于下列情形:(1)上市公司及其控股子公司的对外担保总额超出近来一期经审计净资产50％后来提供的任何担保。(2)为资产负债率超出70％的担保对象提供的担保。(3)单笔担保额超出近来一期经审计净资产10％的担保。(4)上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保,必须由股东大会作出决策。股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时,该股东或受该实际控制人支配的股东,不得参加该项表决,该项表决由出席股东大会的其它股东所持表决权的过半数通过。【有关链接】上市公司在1年内购置、出售重大资产或者担保金额超出公司”资产总额”30％的,应当由股东大会作出决策,并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。2、无效担保合同的责任界定(1)主合同有效而担保合同无效①债权人无过失的,由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承当连带赔偿责任;②债权人、担保人有过失的,担保人承当民事责任的部分,不应超出债务人不能清偿债务部分的1/2。(2)主合同无效而造成担保合同无效①担保人无过失的,担保人不承当民事责任;②担保人有过失的,担保人承当民事责任的部分,不应超出债务人不能清偿债务部分的1/3。【考点9】上市公司的信息披露1、重大事件的界定(涉及但不限于)(1)公司的董事、1/3以上监事或者经剪发生变动;【解释】(1)董事没有数量限制;(2)仅限于总经理,不涉及副经理、财务负责人。(2)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;或者依法进入破产程序、被责令关闭;(3)涉及公司的重大诉讼、仲裁,股东大会、董事会决策被依法撤销或者宣布无效;(4)公司涉嫌违法违规被司法机关调查,或者受到刑事处分、重大行政处分;公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被司法机关调查或者采用强制方法;(5)任一种股东所持公司5％以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权。2、重大事件的披露(1)上市公司应当在最先发生的下列任一时点,及时推行重大事件的信息披露义务:①董事会或者监事会就该重大事件形成决策时;②有关各方就该重大事件订立意向书或者合同时;③董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生并报告时。(2)”及时”是指自起算日起或者触及披露时点的2个交易日内。(3)在上述规定的时点之前出现下列情形之一的,上市公司应当及时披露有关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素:①该重大事件难以保密;②该重大事件已经泄露或者市场出现传闻;③公司证券及其衍生品种出现异常交易状况。【有关链接】上市公司董事、监事和高级管理人员自可能对我司股票交易价格产生重大影响的重大事项发生之日或在决策过程中,至依法披露后2个交易日内,不得买卖我司股票。【考点10】内幕交易1、内幕交易的界定内幕交易是指证券交易内幕信息的知情人员运用内幕信息进行证券交易的行为。证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人,在内幕信息公开前,不得买卖该公司的证券,或者泄露该信息,或者建议她人买卖该证券。【解释】内幕交易的范畴:(1)自己买卖;(2)建议她人买卖;(3)泄漏该信息、她人买卖。2、内幕人员的界定(1)发行人的董事、监事、高级管理人员;(2)持有上市公司5％以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员。上市公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员;(3)发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员;(4)由于所任公司职务能够获取公司有关内幕信息的人员;(5)中国证监会工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其它人员;(6)保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员;(7)国务院证券监督管理机构规定的其它人。3、内幕信息的界定(1)应提交临时报告的重大事件;(2)上市公司分派股利或者增资的计划;(3)上市公司股权构造的重大变化;(4)公司债务担保的重大变更;(5)公司营业用重要资产的抵押、出售或者报废一次超出该资产的30％;(6)上市公司董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承当重大损害赔偿责任;(7)上市公司的收购方案;(8)中国证监会认定的对证券交易价格有明显影响的其它重要信息。【解释】内幕信息涉及重大事件和其它信息。4、法律责任证券交易内幕信息的知情人或者非法获取内幕信息的人,在涉及证券的发行、交易或者其它对证券的价格有重大影响的信息公开前,买卖该证券,或者泄露该信息,或者建议她人买卖该证券的,责令依法解决非法持有的证券,没收违法所得,并处以违法所得1倍以上5倍下列的罚款;没有违法所得或者违法所得局限性3万元的,处以3万元以上60万元下列的罚款。单位从事内幕交易的,还应当对直接负责的主管人员和其它直接负责人员予以警告,并处以3万元以上30万元下列的罚款。【考点11】虚假陈说(年新增)1、虚假陈说行为的认定根据<最高人民法院有关审理证券市场因虚假陈说引发的民事赔偿案件若干规定>的规定,构成法律上的虚假陈说行为,应当是对重大事件作出虚假陈说。同时,虚假陈说行为与投资人的损害成果之间存在因果关系。这种因果关系重要有下列情形:(1)投资人所投资的是与虚假陈说直接关联的证券;(2)投资人在虚假陈说实施日及后来,至揭发日或者改正日之前买入该证券;(3)投资人在虚假陈说揭发日或者改正日及后来,因卖出该证券发生亏损,或者因持续持有该证券而产生亏损。可是,如果被告举证证明原告含有下列情形的,人民法院应当认定虚假陈说与损害成果之间不存在因果关系:(1)在虚假陈说揭发日或者改正日之前已经卖出证券;(2)在虚假陈说揭发日或者改正日及后来进行的投资;(3)明知虚假陈说存在而进行的投资;(4)损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其它因素所造成;(5)属于恶意投资、操纵证券价格的。2、虚假陈说行为的损失认定虚假陈说行为人在证券交易市场承当民事赔偿责任的范畴,以投资人因虚假陈说而实际发生的损失为限。投资人实际损失涉及:投资差额损失;投资差额损失部分的佣金和印花税。行为人的虚假陈说行为造成证券被停止发行的,投资人有权规定返还和赔偿所缴股款及银行同期活期存款利率的利息。投资人持股期间基于股东身份获得的收益,涉及红利、红股、公积金转增所得的股份以及投资人持股期间出资购置的配股、增发股和转配股,不得抵冲虚假陈说行为人的赔偿金额;已经除权的证券,计算投资差额损失时,证券价格和证券数量应当复权计算。(1)资金利息资金利息是指自买入至卖出证券日或者基准日的银行同期活期存款利率计算的利息。(2)投资差额损失投资差额损失涉及两种状况:一是在基准日及以前卖出证券的,投资人的投资差额损失,以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算;二是在基准日之后卖出或者仍持有证券的,投资人的投资差额损失,以买入证券平均价格与虚假陈说揭发日或者改正日起至基准日期间,每个交易日收盘价的平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算。【解释】投资差额损失计算的基准日,是指虚假陈说揭发或者改正后,为将投资人应获赔偿限定在虚假陈说所造成的损失范畴内,拟定损失计算的合理期间而规定的截止日期。基准日分别按下列状况拟定:(1)揭发日或者改正日起,至被虚假陈说影响的证券累计成交量达成其可流通部分100％之日,但通过大宗交易合同转让的证券成交量不予计算;(2)按前项规定在人民法院开庭审理前尚不能拟定的,则以揭发日或者改正后来第30个交易日为基准日;(3)已经退出证券交易市场的,以摘牌日前一交易日为基准日;(4)已经停止证券交易的,能够停牌日前一交易日为基准日;恢复交易的,能够前述第(1)项规定拟定基准日。3、虚假陈说行为的归责与免责事由(1)发起人、发行人或者上市公司对其虚假陈说给投资人造成的损失承当民事赔偿责任。发行人、上市公司负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员对前款的损失承当连带赔偿责任。但有证据证明无过失的,应予免责。(2)实际控制人操纵发行人或者上市公司违反证券法律规定,以发行人或者上市公司名义虚假陈说并给投资人造成损失的,能够由发行人或者上市公司承当赔偿责任。发行人或者上市公司承当赔偿责任后,能够向实际控制人追偿。实际控制人违反<证券法>的规定虚假陈说,给投资人造成损失的,由实际控制人承当赔偿责任。(3)证券承销商、证券上市推荐人对虚假陈说给投资人造成的损失承当赔偿责任。但有证据证明无过失的,应予免责。负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员对证券承销商、证券上市推荐人承当的赔偿责任负连带责任。其免责事由同前款规定。(4)专业中介服务机构及其直接负责人违反<证券法>的规定虚假陈说,给投资人造成损失的,就其负有责任的部分承当赔偿责任。但有证据证明无过失的,应予免责。(5)其它作出虚假陈说行为的机构或者自然人,违反<证券法>的规定,给投资人造成损失的,也应当承当赔偿责任。根据<最高人民法院有关审理证券市场因虚假陈说引发的民事赔偿案件若干规定>的规定,发起人对发行人信息披露提供担保的,发起人与发行人对投资人的损失承当连带责任;证券承销商、证券上市推荐人或者专业中介服务机构,懂得或者应当懂得发行人或者上市公司虚假陈说,而不予纠正或者不出具保存意见的,构成共同侵权,对投资人的损失承当连带责任;发行人、上市公司、证券承销商、证券上市推荐人负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员参加虚假陈说的、懂得或者应当懂得虚假陈说而未明确表达以及存在其它应当对虚假陈说负有责任的情形的,应当认定为共同虚假陈说,分别与发行人、上市公司、证券承销商、证券上市推荐人对投资人的损失承当连带责任。【考点12】出具虚假报告的法律责任1、上市公司出具虚假财务会计报告的法律责任(1)根据<证券法>的规定,发行人、上市公司或者其它信息披露义务人未按照规定披露信息,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈说或者重大遗漏的,责令改正,予以警告,并处以30万元以上60万元下列的罚款。对直接负责的主管人员和其它直接负责人员予以警告,并处以3万元以上30万元下列的罚款。(2)根据<刑法>的规定,公司向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,严重损害股东或者其它人利益的,对其直接负责的主管人员和其它直接负责人员,处3年下列有期徒刑或者拘役,并处或者单处2万元以上20万元下列的罚金。2、注册会计师出具虚假审计报告的法律责任(1)根据<证券法>的规定,证券服务机构未勤勉尽责,所制作、出具的文献有虚假记载、误导性陈说或者重大遗漏的,责令改正,没收业务收入,暂停或者撤销证券服务业务许可,并处以业务收入1倍以上5倍下列的罚款。对直接负责的主管人员和其它直接负责人员予以警告,撤销证券从业资格,并处以3万元以上10万元下列的罚款。(2)根据<刑法>的规定,证券服务机构的人员故意提供虚假证明文献,情节严重的,处5年下列有期徒刑或者拘役,并处分金;如索取她人财物或者非法接受她人财物的,处5年以上10年下列有期徒刑或者拘役。证券服务机构的人员严重不负责任,出具的证明文献有重大失实,造成严重后果的,处3年下列有期徒刑或者拘役,并处分金。【考点13】非公开发行股票1、非公开发行股票的条件(1)发行对象属于下列情形之一的,具体发行对象及其认购价格或者定价原则应当由上市公司董事会的非公开发行股票决策拟定,并经股东大会同意,认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让:①上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人;②通过认购本次发行的股份获得上市公司实际控制权的投资者;③董事会拟引入的境内外战略投资者。(2)除此之外的发行对象,上市公司应当在获得发行核准批文后,按照有关规定以竞价方式拟定发行对象和发行价格。发行对象认购的股份自发行结束之日起12个月内不得转让。(3)发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90％。2、法定障碍(1)上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除;(2)上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除;(3)现任董事、高级管理人员近来36个月内受到过中国证监会的行政处分,或者近来12个月内受到过证券交易所公开谴责;(4)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关备案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会备案调查;(5)近来1年及近来一期财务报表被注册会计师出具保存意见、否认意见或无法表达意见的审计报告。保存意见、否认意见或无法表达意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。【考点14】国有股东转让所持上市公司股份根据中国证监会的规定,在股权分置改革后,上市公司的国有股东能够通过证券交易系统转让、以合同方式转让、免费划转或间接转让的方式转让所持上市公司股份。1、证券交易系统转让国有股东通过证券交易系统转让所持上市公司股份,能够采用事后报备和事先报批两种状况解决。国有控股股东国有参股股东事后报备(1)不涉及上市公司控制权的转移;(2)总股本不超出10亿股的上市公司,国有控股股东在持续三个会计年度内累计净转让股份的比例未达成上市公司总股本的5％;总股本超出10亿股的上市公司,国有控股股东在持续三个会计年度内累计净转让股份的数量未达成5000万股或累计净转让股份的比例未达成上市公司总股本的3％。在一种完整会计年度内累计净转让股份比例不大于上市公司总股本的5％。2、合同转让(1)(年新增)受让国有股东所持上市公司股份后拥有上市公司实际控制权的,受让人应为法人,并且应当含有下列条件:①受让方或其实际控制人设立3年以上,近来2年持续盈利且无重大违法违规行为;②含有明晰的经营发展战略;③含有增进上市公司持续发展和改善上市公司法人治理构造的能力。(2)国有股东合同转让上市公司股份的价格应当以上市公司股份转让信息公示日(经同意不须公开股份转让信息的,以股份转让合同订立日为准)前30个交易日的每日加权平均价格算术平均值为基础拟定;确需折价的,其最低价格不得低于该算术平均值的90％。(3)(年新增)拟受让方以现金支付股份转让价款的,国有股东应在股份转让合同订立后5个工作日内收取不低于转让收入30％的确保金,其他价款应在股份过户前全部结清。在全部转让价款支付完毕或交由转让双方共同承认的第三方妥善保管前,不得办理转让股份的过户登记手续。【考点15】外国投资者对上市公司战略投资1、投资可分期进行,初次投资完毕后获得的股份比例不低于该公司已发行股份的10％,但特殊行业有特别规定或经有关主管部门同意的除外。2、获得的上市公司A股股份3年内不得转让。【考点16】上市公司收购1、一致行动人的界定2、股份转让的限制(1)投资者及其一致行动人通过”证券交易所的证券交易、合同转让、行政划转、执行法院裁定、继承、赠与”等方式,拥有权益的股份达成一种上市公司已发行股份的5％时,应当在该事实发生之日起3日内编制权益变动报告书,向中国证监会、证券交易所提交书面报告,抄报该上市公司所在地的中国证监会派出机构,告知该上市公司,并予公示。在上述期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。(2)投资者及其一致行动人拥有权益的股份达成一种上市公司已发行股份的5％后,通过证券交易所的证券交易,其拥有权益的股份占该上市公司已发行股份的比例每增加或者减少5％,应当根据前述规定进行报告和公示。在报告期限内和作出报告、公示后2日内,不得再行买卖该上市公司的股票。3、被收购公司的行为严禁(1)收购人作出提示性公示后至要约收购完毕前,被收购公司除继续从事正常的经营活动或者执行股东大会已经作出的决策外,未经股东大会同意,被收购公司董事会不得通过解决公司资产、对外投资、调节公司重要业务、担保、贷款等方式,对公司的资产、负债、权益或者经营成果造成重大影响。(2)在要约收购期间,被收购公司董事不得辞职。4、要约价格收购人进行要约收购的,对同一种类股票的要约价格,不得低于要约收购提示性公示日前6个月内收购人获得该种股票所支付的最高价格。5、支付方式(1)现金收购人以现金支付收购价款的,应当在作出要约收购提示性公示的同时,将不少于收购价款总额的20％作为履约确保金存入证券登记结算机构指定的银行。(2)证券①收购人以证券支付收购价款的,应当提供该证券的发行人近来3年经审计的财务会计报告、证券估值报告,并配合被收购公司聘任的独立财务顾问的尽职调查工作。②收购人以”在证券交易所上市交易的证券”支付收购价款的,应当在作出要约收购提示性公示的同时,将用于支付的全部证券交由证券登记结算机构保管,但上市公司发行新股的除外。③收购人以”在证券交易所上市的债券”支付收购价款的,该债券的可上市交易时间应当不少于1个月。④收购人以”未在证券交易所上市交易的证券”支付收购价款的,必须同时提供现金方式供被收购公司的股东选择。(3)收购人为终止上市公司的上市地位而发出全方面要约的,或者向中国证监会提出申请但未获得豁免而发出全方面要约的,应当以现金支付收购价款;以依法能够转让的证券支付收购价款的,应当同时提供现金方式供被收购公司股东选择。6、收购期限(1)收购要约商定的收购期限不得少于30日,并不得超出60日;可是出现竞争要约的除外。(2)在收购要约商定的承诺期限内,收购人不得”撤销”其收购要约。第一单元上市公司11(3)收购要约期限届满前15日内,收购人不得”变更”收购要约;可是出现竞争要约的除外。7、预受股东在要约收购期限届满3个交易日前,预受股东能够委托证券公司办理撤回预受要约的手续;在要约收购期限届满前3个交易日内,预受股东不得撤回其对要约的接受。8、免于以要约收购方式增持股份的事项(1)收购人与出让人能够证明本次转让未造成上市公司的实际控制人发生变化。(2)上市公司面临严重财务困难,收购人提出的挽救公司的重组方案获得该公司股东大会同意,且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益。(3)经上市公司股东大会非关联股东同意,收购人获得上市公司向其发行的新股,造成其在该公司拥有权益的股份超出该公司已发行股份的30％,收购人承诺3年内不转让其拥有权益的股份,且公司股东大会同意收购人免于发出要约。9、合用简易程序免去发出要约收购方式增持股份的事项(年新增)(1)经政府或者国有资产管理部门同意进行国有资产免费划转、变更、合并,造成投资者在一种上市公司中拥有权益的股份占该公司已发行股份的比例超出30％。(2)在一种上市公司中拥有权益的股份达成或者超出该公司已发行股份的30％的,自上述事实发生之日起1年后,每12个月内增加其在该公司中拥有权益的股份不超出该公司已发行股份的2％。(3)在一种上市公司中拥有权益的股份达成或者超出该公司已发行股份的50％的,继续增加其在该公司拥有的权益不影响该公司的上市地位。(4)因上市公司按照股东大会同意的拟定价格向特定股东回购股份而减少股本,造成当事人在该公司中拥有权益的股份超出该公司已发行股份的30％。(5)证券公司、银行等金融机构在其经营范畴内依法从事承销、贷款等业务造成其持有一种上市公司已发行股份超出30％,没有实际控制该公司的行为或者意图,并且提出在合理期限内向非关联方转让有关股份的解决方案。(6)因继承造成在一种上市公司中拥有权益的股份超出该公司已发行股份的30％。第二单元股票的发行1一、初次公开发行股票表5-1初次公开发行股票的条件在主板和中小板上市在创业板上市成立满3年的规定(1)股份有限公司:依法设立且持续经营3年以上(2)有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算注册资本/股东的出资发行人的注册资本已足额缴纳,发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续己办理完毕;发行人的重要资产不存在重大权属纠纷股权清晰发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷含有持续盈利能力(不得存在的情形)(1)发行人的经营模式、产品或服务的品种构造已经或者将发生重大变化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响(2)发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响(3)发行人在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或者技术的获得或者使用存在重大不利变化的风险(4)发行人近来1年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不拟定性的客户存在重大依赖(5)发行人近来1年的净利润重要来自合并财务报表范畴以外的投资收益依法纳税发行人依法纳税,享有的各项税收优惠符合有关法律法规的规定,发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖不存在重大风险发行人不存在重大偿债风险,不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项对外担保发行人的公司章程已明确对外担保的审批权限和审议程序,不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其它公司进行违规担保的情形资金占用发行人含有严格的资金管理制度,不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其它公司以借款、代偿债务、代垫款项或者其它方式占用的情形审计报告由注册会计师出具了无保存意见的审计报告内控制度由注册会计师出具了无保存结论的内部控制鉴证报告公司治理构造发行人含有完善的公司治理构造,依法建立健全了股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书等制度业务独立发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其它公司间不存在同业竞争或者显失公允的关联交易董事、监事和高级管理人员发行人的董事、监事和高级管理人员含有法律、行政法规和规章规定的资格,且不存在下列情形:(1)被中国证监会采用证券市场禁入方法尚在禁入期的(2)近来3年内受到中国证监会行政处分,或者近来1年内受到证券交易所公开谴责的(3)因涉嫌犯罪被司法机关备案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会备案调查,尚未有明确结论意见的募集资金募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应;发行人应当建立募集资金专项存储制度,募集资金应当寄存于董事会决定的专项账户未弥补亏损近来一期期末不存在未弥补亏损股本总额/3000万元”发行前”股本总额不少于3000万元”发行后”股本总额不少于3000万元主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更近来3年内近来2年内第二单元股票的发行2盈利能力(1)近来3个会计年度净利润均为正数且累计超出人民币3000万元(2)近来3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超出人民币5000万元;或者近来3个会计年度营业收入累计超出人民币3亿元近来2年持续盈利,近来2年净利润累计不少于1000万元,且持续增加;或者近来1年盈利,且净利润不少于500万元,近来1年营业收入不少于5000万元,近来2年营业收入增加率均不低于30％净资产近来一期期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20％近来一期末净资产不少于万元法定障碍(1)近来3年内有重大违法行为(2)近来3年内存在未经法定机关核准,私自公开或者变相公开发行证券,或者有关违法行为即使发生在3年前,但目前仍处在持续状态发行人发行人及其控股股东、实际控制人二、上市公司增发股票(一)上市公司增发股票的普通条件(10条)1、现任董事、监事和高级管理人员含有任职资格,不存在违反<公司法>第148条、第149条规定的行为,且近来36个月内未受到过中国证监会的行政处分、近来12个月内未受到过证券交易所的公开谴责。【<公司法>第148条】董事、监事、高级管理人员不得运用职权收受贿赂或者其它非法收入,不得侵占公司的财产。【<公司法>第149条】董事、高级管理人员不得有下列行为(涉及但不限于):(1)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与我司订立合同或者进行交易;(2)未经股东会或者股东大会同意,运用职务便利为自己或者她人谋取属于公司的商业机会,自营或者为她人经营与所任职公司同类的业务。2、近来12个月内不存在违规对外提供担保的行为。【有关链接】应由股东大会审批的对外担保,必须经董事会审议通过后,方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保涉及:(1)上市公司及其控股子公司的对外担保总额,达成或者超出近来一期经审计”净资产”50％后来提供的任何担保;(2)上市公司的对外担保总额,达成或者超出近来一期经审计”总资产”的30％后来提供的任何担保;(3)为借款后资产负债率超出70％的担保对象提供的担保;(4)单笔担保额超过近来一期经审计净资产10％的担保;(5)上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。【解释1】上市公司的对外担保总额,达成或者超出近来一期经审计”总资产”的30％后来提供的任何担保,属于股东大会的特别决策,应当由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。【解释2】上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保,必须由股东大会作出决策。股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时,该股东或受该实际控制人支配的股东,不得参加该项表决,该项表决由出席股东大会的其它股东所持表决权的过半数通过。【解释3】首发股票只要存在违规担保即构成法定障碍,但增发股票只规定”近来12个月内”不存在违规担保。3、上市公司近来3个会计年度持续盈利,扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为计算根据。4、高级管理人员和核心技术人员稳定,近来12个月内未发生重大不利变化。【在主板和中小板首发股票】发行人近来3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更。【在创业板首发股票】发行人近来2年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更。5、近来24个月内曾公开发行证券的,不存在发行当年营业利润比上年下降50％以上的情形。6、近来3年及近来一期财务报表未被注册会计师出具保存意见、否认意见或无法表达意见的审计报告;被注册会计师出具带强调事项段的无保存意见审计报告的,所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除。【首发股票】发行人的内部控制由注册会计师出具了无保存结论的内部控制鉴证报告,财务报表由注册会计师出具了无保存意见的审计报告。第二单元股票的发行37、(年重大调节)近来3年以现金方式累计分派的利润不少于近来3年实现的年均可分派利润的30％。8、本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予她人、委托理财等财务性投资,不得直接或间接投资于以买卖有价证券为重要业务的公司。【首发股票】募集资金原则上应当用于主营业务。除金融类公司外,募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予她人、委托理财等财务性投资,不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为重要业务的公司。9、上市公司不存在下列行为(涉及但不限于):(1)私自变化前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正;(2)上市公司近来12个月内受到过证券交易所的公开谴责;(3)上市公司及其控股股东或实际控制人近来12个月内存在未推行向投资者作出的公开承诺的行为;(4)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关备案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查;(5)存在违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章,受到行政处分且情节严重,或者受到刑事处分的行为。10、股东大会就增发事项作出决策,必须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。(P182)(二)配股条件:10＋3上市公司配股除了应满足增发股票的普通条件,还应当符合下列条件:1、拟配售股份数量不超出本次配售股份前股本总额的30％。2、控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量。3、采用代销方式发行。控股股东不推行认配股份的承诺,或者代销期限届满,原股东认购股票的数量未达成拟配售数量70％的,发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。(三)增发条件:10＋3上市公司增发除了应满足增发股票的普通条件,还应当符合下列条件:1、近来3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％,扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算根据。2、除金融类公司外,近来一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予她人款项、委托理财等财务性投资的情形。3、发行价格应不低于公示招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一种交易日的均价。(四)上市公司发行可转换公司债券(非分离交易)1、发行条件:10＋3上市公司发行可转换公司债券,除了应满足增发股票的普通条件,还应当符合下列条件:(1)近来3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％,扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算根据。(2)本次发行后累计公司债券余额不超出近来一期末净资产额的40％。(3)近来3个会计年度实现的平均可分派利润不少于公司债券1年的利息。2、可转换公司债券的期限最短为1年,最长为6年。3、担保(1)公开发行可转换公司债券,应当提供担保,但近来一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外。(2)提供担保的,应当为全额担保,担保范畴涉及债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。(3)以确保方式提供担保的,应当为连带责任担保,且确保人近来一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额。(4)证券公司或上市公司不得作为发行可转债的担保人,但上市商业银行除外。4、转股期限可转换公司债券自发行结束之日起”6个月后”方可转换为公司股票,转股期限由上市公司根据可转换公司债券的存续期限及公司财务状况拟定。5、转股价格第二单元股票的发行4(1)转股价格应不低于募集阐明书公示日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。(2)发行可转换公司债券后,因配股、增发、送股、派息、分立及其它因素引发上市公司股份变动的,应当同时调节转股价格。(3)募集阐明书商定转股价格向下修正条款的,应当同时商定:①转股价格修正方案须提交公司股东大会表决,且须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上同意。股东大会进行表决时,持有公司可转换债券的股东应当回避;②修正后的转股价格不低于前项规定的股东大会召开日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。(五)上市公司发行可转换公司债券(分离交易)1、发行条件:10＋4上市公司发行分离交易的可转换公司债券,除了应满足增发股票的普通条件,还应当符合下列条件:(1)公司近来一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元。(2)近来3个会计年度实现的平均可分派利润不少于公司债券1年的利息。(3)近来3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息,但近来3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％(扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算根据)除外。(4)本次发行后累计公司债券余额不超出近来一期末净资产额的40％,预计所附认股权全部行权后募集的资金总量不超出拟发行公司债券金额。2、认股权证(1)行权价格认股权证的行权价格应不低于公示募集阐明书日前20个交易日公司股票均价和前一种交易日的均价。(2)行权期间认股权证自发行结束最少已满6个月起方可行权,行权期间为存续期限届满前的一段期间,或者是存续期限内的特定交易日。第三单元不动产1【考点1】建设用地使用权(P355)1、登记生效建设用地使用权的设立必须向登记机构办理登记,登记是建设用地使用权的生效条件。2、”房随处走、地随房走、房地一体”的流转规则(1)建设用地使用权在转让、交换、出资或者赠与时,附着于该土地上的建筑物一并处分。(2)当建筑物转让、交换、出资或者赠与的,该建筑物占用范畴内的建设用地使用权一并处分。3、住宅建设用地使用权期间届满的,自动续期。【考点2】地役权(P356)1、地役权的设立地役权自地役权合同生效时设立。当事人规定登记的,能够向登记机构申请地役权登记;未经登记的,不得对抗善意第三人。【解释】只要合同生效,地役权即设立。与否登记不是合同的生效要件,也不是地役权的生效要件,只是地役权的对抗要件。2、地役权的附属性地役权不得与需役地相分离单独转让,不得单独设定抵押。3、地役权的不可分性地役权存在于需役地和供役地的全部,不能分割为各个部分或仅仅以一部分而单独存在。4、地役权的效力(1)需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权。(2)供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,地役权对受让人含有约束力。5、地役权的消亡如果地役权人滥用地役权或者商定的付款期间届满后在合理期限内经2次催告未支付费用的,供役地权利人有权解除合同使得地役权消亡。【考点3】建设用地使用权的抵押(P357－363)1、订立抵押合同时,抵押权人和抵押人不得商定在债务推行期限届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权直接归债权人全部;但该条款的无效不影响抵押合同其它条款的效力。2、以都市房地产设定抵押的,土地上新增的房屋不属于抵押物。抵押权实现时,能够依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同变价,但对新增房屋的变价所得,抵押权人无权优先受偿。3、不动产的抵押必须办理抵押物登记,抵押权自登记之日起设立。如果当事人未办理登记,只是抵押权未设立,但不影响抵押合同的生效。4、抵押登记记载的内容与抵押合同商定的内容不一致的,以登记记载的内容为准。5、在担保期间,如果担保财产毁损、灭失或者被征收的,担保物权人能够就获得的保险金、赔偿金或者赔偿金优先受偿。【考点4】正当建造(P341)因正当建造、拆除房屋等事实施为设立和消亡物权的,自事实施为成就时发生效力。【解释】该物权变动虽不以登记为要件,但获得权利的主体在处分该物权时,仍应当依法办理登记。未经登记,不发生物权效力。【考点5】商品房买卖合同(新增)(P401)1、销售广告的性质认定(1)有关商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,对出卖人无合同上的约束力。(2)就商品房开发规划范畴内的房屋及有关设施所作的阐明和允诺具体拟定,并对合同的订立以及房屋价格的拟定有重大影响的,视为要约;该内容即使未订入合同,仍属于合同的构成部分,当事人违反这些内容的,承当违约责任。2、商品房预售合同的效力(1)商品房预售,属于法律规定的特许经营范畴,因此出卖人必须申领商品房预售许可证明。出卖人未获得预售许可而与买受人订立预售合同的,合同无效,可是在起诉前获得预售许可的,合同有效。第三单元不动产2(2)商品房预售合同应当办理登记备案手续,但该登记备案手续并非合同生效条件,当事人另有商定的除外。3、被拆迁人的优先权拆迁人与被拆迁人按照全部权调换形式设立拆迁赔偿安置合同,明确商定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以赔偿安置,如果拆迁人将该赔偿安置房屋另行出卖给第三人,被拆迁人请求优先获得赔偿安置房屋的,应予支持。4、商品房买卖中法定解除权的行使根据最高人民法院的司法解释,商品房买卖合同中解除权行使的情形涉及:(1)因房屋主体构造质量不合格不能交付使用,或者房屋交付使用后,房屋主体构造质量经核验确属不合格;(2)因房屋质量问题严重影响正常居住使用;(3)房屋套内建筑面积或者建筑面积与合同商定的面积误差比绝对值超出3％的;(4)出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款,经催告后在3个月的合理期限内仍未推行;(5)商定或者法定的办理房屋全部权登记的期限届满后超出1年,因出卖人的因素造成买受人无法办理房屋全部权登记的。5、违约金(1)当事人以商定的违约金过高为由请求减少的,应当以违约金超出造成的损失的30％为原则合适减少;(2)当事人以商定的违约金低于造成的损失为由请求增加的,应当以违约造成的损失拟定违约金数额。6、能够合用处罚性赔偿金的情形在下列情形下,由于出卖人的行为构成了欺诈,因此买受人能够在解除合同并赔偿损失的前提下,还可以规定出卖人承当不超出已付房款1倍的处罚性赔偿金:(1)商品房买卖合同订立后,出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;(2)商品房买卖合同订立后,出卖人又将该房屋出卖给第三人;(3)故意隐瞒没有获得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明;(4)故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实;(5)故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁赔偿安置房屋的事实。7、商品房买卖合同与贷款合同的效力关系(1)贷款合同未能订立,造成商品房买卖合同不能推行的,则当事人能够规定解除合同,并分析贷款合同未能订立的因素,在可归责于一方当事人的状况下,由该当事人赔偿损失。(2)商品房买卖合同无效、被撤销或者被解除,则贷款合同也应对应解除,出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还给担保人和买受人。【考点6】预告登记(针对不动产买卖合同)1、预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。2、预告登记后,债权消亡或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的,预告登记失效。【考点7】不动产买卖合同与物权登记(P343)当事人之间订立有关设立、变更、转让和消亡不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有商定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。【考点8】登记制度(P342－343)1、登记簿与权属证书不动产权属证书与不动产登记簿不一致的,除有证据证明不动产登记簿确有错误外,以不动产登记簿为准。(年综合题)2、改正登记权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项有错误的,能够申请改正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意改正或者有证据证明登记确有错误的,登记机构应当予以改正。3、异议登记异议登记是利害关系人对不动产登记簿记载的权利提出异议并记入登记簿的行为,是在改正登记不能获得权利人同意后的补救方法。(1)异议登记使得登记簿上所记载权利失去对的性推定的效力,异议登记后,第三人不得主张基于登记第三单元不动产3而产生的公信力(不合用于善意获得)。(2)为了避免不动产物权的效力不因异议登记而长久处在不稳定,法律规定异议登记申请人在异议登记之日起15日内起诉,不起诉的,则异议登记失效。(3)异议登记不当,造成权利人损害的,权利人能够向申请人请求损害赔偿。【考点9】物权变动(P341)1、因人民法院、仲裁委员会的法律文书,人民政府的征收决定,造成物权设立、变更、转让或者消亡的,自法律文书生效或者人民政府的征收决定生效时发生效力。2、因继承或者受遗赠获得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。【解释】上述情形中的物权变动虽不以登记为要件,但获得权利的主体在处分该物权时,仍应当依法办理登记。未经登记,不发生物权效力。【考点10】共有(P352－353)1、按份共有按份共有人有权自由处分自己的共有份额,无需获得其它共有人的”同意”,可是共有人将份额出让给共有人以外的第三人时,其它共有人在同等条件下,有优先购置的权利。2、共同共有共有人对共有的不动产或者动产没有商定为按份共有或者共同共有,或者商定不明确的,除共有人含有家庭关系等外,视为”按份共有”。3、共有物的处分(1)处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的,应当经占份额2/3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但共有人之间另有商定的除外。(2)一种或几个共有人未经占份额2/3以上的按份共有人同意或者其它共同共有人同意,私自处分共有财产的,其处分行为应当作为效力待定的民事行为解决。但第三人善意、有偿获得该财产的,应当维护第三人的正当权益,对其它共有人的损失,由私自处分共有财产的人赔偿。【有关链接】当物权根据法律规定进行了公示,即使该公示办法体现出来的物权存在瑕疵,对于信赖该物权存在并已从事物权交易的人,法律承认其法律效果,以保护交易安全。公信原则赋予公示的内容含有公信力。4、共有的对外关系(1)对外承当连带责任因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承当连带债务,但法律另有规定或者第三人懂得共有人不含有连带债权债务关系的除外。(2)对内追偿偿还债务超出自己应当承当份额的按份共有人,有权向其它共有人追偿。【考点11】占有的法律保护(P341)1、返还原物(1)占有的不动产或者动产被侵占的,占有人有权请求返还原物;(2)占有人返还原物的请求权,自侵占”发生”之日起1年内未行使的,该请求权消亡。【解释1】返还原物的请求权,不仅合用于有权占有,也合用于无权占有。【解释2】1年的期间属于除斥期间,自侵占发生之日起超出1年的,该请求权消亡,诉讼时效中的”中断、中断”与此无关。【解释3】1年的期间仅合用于”占有人”基于占用被侵占请求返还原物的期限,”全部权人”基于其全部权请求返还原物的期限,不受1年的限制。2、损害赔偿(1)因侵占或者妨害造成损害的,占有人有权请求损害赔偿;(2)有关损害赔偿的诉讼请求权,仍合用普通诉讼时效的规定(2年)。【解释1】由于侵占人的侵占行为,给占有人造成损害的,占有人除了能够规定侵占人返还原物外(自侵占行为”发生”之日起1年内行使),还能够规定侵占人赔偿损失。如果侵占人不赔偿损失,则占有人能够向人民法院提起诉讼,诉讼时效期间为2年,自占有人”懂得或者应当懂得”其权利受到侵害之日起计算。【解释2】请求返还原物属于”物上请求权”,请求损害赔偿属于”债权请求权”。损害赔偿请求权必须以实际第三单元不动产4受到损害为前提,而物上请求权则不以有损害为要件。在物权因她人的违法行为受到侵害时,如果有标的物的实际损害,能够同时发生物上请求权和损害赔偿请求权,故物上请求权与损害赔偿请求权能够并存。【考点12】房屋的出租(P404－405)1、租赁合同的期限租赁合同的期限超出20年的,超出部分无效。租赁期间届满,当事人能够续订租赁合同,但商定的租赁期限自续订之日起仍不得超出20年。2、不定时租赁(1)租赁期限6个月以上的,合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的,视为不定时租赁。(2)当事人对租赁期限没有商定或者商定不明确,根据<合同法>有关规定仍不能拟定的,视为不定时租赁。(3)租赁期届满,承租人继续使用租赁物,出租人没有提出异议的,原租赁合同继续有效,但租赁期限为不定时。【解释】对于不定时租赁,”出租人或者承租人”均能够随时解除合同,但出租人解除合同应当在合理期限之前告知承租人。【有关链接】租赁物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格,承租人仍然能够随时解除合同。3、维修义务(1)出租人应当推行租赁物的维修义务,但当事人另有商定的除外。(2)承租人在租赁物需要维修时能够规定出租人在合理期限内维修。出租人未推行维修义务的,承租人能够自行维修,维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的,应当对应减少租金或者延长租期。(3)承租人经出租人同意,能够对租赁物进行改善或者增设她物,如未经出租人同意,出租人能够规定承租人恢复原状或者赔偿损失。4、转租承租人经出租人同意,能够将租赁物转租给第三人,承租人与出租人的租赁合同继续有效,第三人对租赁物造成损失的,承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的,出租人能够解除合同。5、租金的支付期限对租金的支付期限未拟定的,当事人能够合同补充,不能达成补充合同的,能够根据合同的有关条款或者交易习惯拟定。仍不能拟定的,合用下列规则:(1)租赁期限不满1年的,应当在租赁期限届满时支付;(2)租赁期限1年以上的,应当在每届满1年时支付,剩余期间不满1年的,应当在租赁期限届满时支付。6、买卖不破租赁(1)租赁物在租赁期间发生全部权变动的,不影响租赁合同的效力,即”买卖不破租赁”。【解释】全部的全部权让与均不破租赁,并非局限于买卖。(2)出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内告知承租人,承租人享有在同等条件下优先购置的权利。【解释1】这是房屋租赁合同中特别为承租人设计的优先购置权,只有房屋租赁规定了优先购置权,其它标的物租赁并不合用优先购置权。【解释2】出租人委托拍卖人拍卖租赁房屋,应当在拍卖5日前告知承租人。承租人未参加拍卖的,人民法院应当认定承租人放弃优先购置权。【解释3】出租人出卖租赁房屋未在合理期限内告知承租人或者存在其它侵害承租人优先购置权的情形,承租人请求出租人承当赔偿责任的,人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人订立的房屋买卖合同无效的,人民法院不予支持。【解释4】含有下列情形之一,承租人主张优先购置房屋的,人民法院不予支持:①房屋共有人行使优先购置权的;②出租人将房屋出卖给近亲属,涉及配偶、父母、儿女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙儿女、外孙儿女的;③出租人推行告知义务后,承租人在15日内未明确表达购置的;④第三人善意购置租赁房屋并已经办理登记手续的。7、房屋租赁中同住人的权利(年新增)第三单元不动产5(1)承租人在房屋租赁期间死亡的,与其生前共同居住的人能够按照原租赁合同租赁该房屋。(2)承租人租赁房屋用于以个体工商户或者个人合作方式从事经营活动,承租人在租赁期间死亡、被宣布失踪或者被宣布死亡,其共同经营人或者其它合作人请求按照原租赁合同租赁该房屋的,人民法院应当支持。【考点13】房屋的抵押1、订立抵押合同时,抵押权人和抵押人不得商定在债务推行期限届满抵押权人未受清偿时,抵押物的全部权直接归债权人全部;但该条款的无效不影响抵押合同其它条款的效力。2、不动产的抵押必须办理抵押物登记,抵押权自登记之日起设立。3、抵押设定后,除法律和合同另有商定以外,抵押人有权继续占有抵押物,并有权获得抵押物的孳息。可是,债务人不推行到期债务致使抵押财产被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息,但抵押权人未告知应当清偿法定孳息的义务人的除外。4、如果出租在先,抵押在后,租赁合同在使用期内对抵押物的受让人继续有效;如果抵押权设定在先,出租在后,抵押权实现后,租赁合同对受让人不含有约束力。【考点14】房屋的转让1、建筑物分辨全部权人在转让房屋时,其它建筑物分辨全部权人不享有优先购置权。2、抵押期间,抵押人经抵押权人”同意”转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超出债权数额的部分归抵押人全部,局限性部分由债务人清偿。抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消亡抵押权的除外。第四单元动产1【考点1】动产的物权变动1、交付生效(P343)(1)动产物权的设立和转让,自”交付”时发生效力,但法律另有规定的除外。【解释】买卖合同标的物的全部权自标的物”交付时”转移,但法律另有规定或者当事人另有商定的(所有权保存条款)除外。(2)船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消亡,未经登记,不得对抗善意第三人。【解释】对于船舶、航空器和机动车等动产,其全部权的移转仍以”交付”为要件,而不以登记为要件。但登记含有对抗效力,如果交付后没有办理登记,不能对抗善意第三人。2、特殊的交付方式(P343－344)(1)简易交付简易交付是指动产物权设立和转让前,权利人已经先行占有该动产的,无需现实交付,物权在法律行为生效时发生变动效力。【有关链接】标的物在订立合同之前已为买受人占有的,合同生效的时间为交付时间。(P397)(2)批示交付动产物权设立和转让前,第三人依法占有该动产的,负有交付义务的人能够通过转让请求第三人返还原物的权利替代交付。(3)占有改定动产物权转让时,双方又商定由出让人继续占有该动产的,物权转移自该商定生效时发生效力。【考点2】善意获得制度(P344－345)1、善意获得的构成要件(1)转让人无处分权,但受让人受让财产时主观上为善意。【解释1】受让人善意,是指受让人”相信”财产的让与人为财产的全部人。【解释2】受让人在获得占有的时候,”推定为善意”,由原权利人就受让人的恶意承当举证责任。【解释3】只要”受让财产时”善意即可,受让人在让与后与否为善意,并不影响其获得全部权。(2)以合理的价格有偿受偿。【解释】以免费方式获得财产时,不合用善意获得制度。(3)转让财产根据法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。【解释】如果双方当事人仅仅达成合意,而没有发生标的物全部权的移转,则当事人之间仍只有债的法律关系,而没有形成物权法律关系,不能发生善意获得的效果。2、善意获得的法律效果(1)在原权利人与受让人之间,原权利人丧失标的物全部权,而受让人则基于善意获得制度而获得标的物全部权。(2)在让与人与受让人之间,让与人与受让人基于有偿法律行为而发生债的法律关系,在受让人获得标的物全部权后来,应当承当向让与人支付价款的义务,而不能根据让与人无权处分而回绝支