2021年度司法考试民法部分真题及解析

卷三

司法考试民法某些真题及解析（上）

一、单项选取题

1.甲以自己名义，用家庭共有财产捐资设立以资助治疗麻风病为目基金会法人，由

乙任理事长。后因对该病防治工作卓有成效使其几乎绝迹，为实现基金会公益性，

现欲变化宗旨和目。下列哪一选项是对的？

A、甲作出决定即可，因甲是创始人和出资人

B、乙作出决定即可，因乙是法定代表人

C、应由甲家庭成员共同决定，因甲是用家庭共有财产捐资

D、应由基金会法人按照程序申请，通过上级主管部门批准

答案：D

解析：法人作为民事主体，与自然人相比有其自身特殊性，体现为：1、获得民事主

体资格、享有权利能力条件不同。自然人生而享有民事主体地位，但法人获得主体

资格条件是“依法成立”。《民法通则》第50条规定：“有独立经费机关从成立之日起,

具备法人资格。具备法人条件事业单位、社会团队，依法不需要办理法人登记，从

成立之日起，具备法人资格；依法需要办理法人登记,经核准登记，获得法人资格。”2、

获得行为能力资格、范畴和程序不同。自然人行为能力范畴与年龄、精神状况有关;

法人行为能力获得、范畴变更重要与登记经营范畴有关。《基金会管理条例》第15

条规定：基金会、基金会分支机构、基金会代表机构和境外基金会代表机构登记事

项需要变更，应当向登记管理机关申请变更登记。因而，作为财团法人基金会想要

变化宗旨和目，本质上是行为能力范畴变更，应通过变更登记方式和程序予以变化,

D选项对的。

2.甲以23万元价格将一辆机动车卖给乙。该车因里程表故障显示行驶里程为4万公

里，但实际行驶了8万公里，市值为16万元。甲明知有误，却未向乙阐明，乙误

觉得真。乙下列哪一祈求是错误？

A、以甲欺诈为由祈求法院变更合同，在此状况下法院不得判令撤销合同

B、祈求甲减少价款至16万元

C、以重大误解为由，致函甲祈求撤销合同，合同自该函到达甲时即被撤销

D、祈求甲承担缔约过错责任

答案：C

解析：合同欺诈行为是旨在引起、强化或维持相对方错误结识行为，体现为告知对

方虚假状况、积极引起和强化对方错误结识积极欺诈，以及有告知义务但隐瞒真实

状况悲观欺诈。汽车行驶里程关系着汽车自身质量和对价，属于标物基本信息，出

卖人具备告知义务。甲有告知义务而隐瞒真实状况，构成悲观欺诈。《合同法》第

54条第二款、第三款规定，一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真

实意思状况下订立合同，受损害方有权祈求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销；

当事人祈求变更，人民法院或者仲裁机构不得撤销。由此可知，因相对人欺诈、胁

迫、乘人之危订立合同，以及因重大误解和显失公平合同，当事人享有合同撤销权

属于形成诉权，只能通过诉讼方式行使，故C选项错误当选。当事人行使撤销权，

合同被法院撤销后可追究缔约过错责任，选项D对的。基于意思自治原则，当事人

不行使撤销权而主张变更，法院只能予以变更；变更合同后可追究违约责任，选项

A对的。依照《合同法》第111条规定，对于违约责任没有商定或者商定不明确,

依照《合同法》第61条规定仍不能拟定，受损害方依照标性质以及损失大小，可以

合理选取规定对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任，

B选项对的。

3.张某和李某设立甲公司伪造房产证，以优惠价格与乙公司（国有）订立房屋买卖合

同，以骗取钱财。乙公司交付房款后，因甲公司不能交房而始知被骗。关于乙公司

可以采用民事救济办法，下列哪一选项是对的？

A、以甲公司实行欺诈损害国家利益为由主张合同无效

B、只能祈求撤销合同

C、通过乙公司主管部门主张合同无效

D、可以祈求撤销合同，也可以不祈求撤销合同而规定甲公司承担违约责任

答案：D

解析：因欺诈订立合同本质上是因错误意思表达而导致合同效力瑕疵，属于合同可

撤销事由。《合同法》第54条第2款规定："一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危,

使对方在违背真实意思状况下订立合同，受损害方有权祈求人民法院或者仲裁机构

变更或者撤销。”但第52条同步规定，唯就欺诈损害国家利益，合同无效。本题核

心即在于界定《合同法》第52条中“国家利益”范畴与否包括国有公司利益。考察《合

同法》第52条立法背景，之因此规定欺诈损害国家利益无效，旨在规制以合同方式

侵吞国有资产和侵害国家利益行为。通说以为此处“国家利益”应解释为公法上利益

和社会公共利益，国有公司作为独立经营公司法人，应当独立承担责任，不应在法

律上作这样特别保护。因而，国有公司作为合同相对人可基于欺诈祈求撤销合同并

追究缔约过错责任；亦可不撤销合同而追究违约责任。D选项对的。

瑕疵，属于合同可撤销事由。《合同法》第54条第2款规定：“一方以欺诈、胁迫

手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思状况下订立合同，受损害方有权祈求人

民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”但第52条同步规定，唯就欺诈损害国家利益,

合同无效。本题核心即在于界定《合同法》第52条中“国家利益”范畴与否包括国有

公司利益。考察《合同法》第52条立法背景，之因此规定欺诈损害国家利益无效,

旨在规制以合同方式侵吞国有资产和侵害国家利益行为。通说以为此处“国家利益”

应解释为公法上利益和社会公共利益，国有公司作为独立经营公司法人，应当独立

承担责任，不应在法律上作这样特别保护。因而，国有公司作为合同相对人可基于

欺诈祈求撤销合同并追究缔约过错责任；亦可不撤销合同而追究违约责任。D选项

对的。

4.甲公司与15周岁网络奇才陈某订立委托合同，授权陈某为甲公司购买价值不超过

50万元软件。陈某父母懂得后，明确表达反对。关于委托合同和代理权授予效力，

下列哪一表述是对的？

A、均无效，因陈某父母回绝追认

B、均有效，因委托合同仅需简朴智力投入，不会损害陈某利益，其父母与否追认

并不重要

C、与否有效，需确认陈某真实意思，其父母回绝追认，甲公司可向法院起诉祈求

确认委托合同效力

D、委托合同因陈某父母不追认而无效，但代理权授予是单办法律行为，无需追认

即有效

答案：D

解析：代理法律关系分为内外两个某些：1、内部关系为被代理人与代理人之间代理

权关系，其来源为法律规定（法定代理）或被代理人之授权（意定代理）；2、外部

关系中本人与第三人为代理效果关系，受到详细法律关系规制，此种详细法律关系

涉及合同和单方行为。因而，甲公司与陈某之间代理内部关系上，代理权授予是单

方行为，一经作出即产生效力；但委托合同效力待定，因陈某为限制行为能力人，

需要法定代理人追认。D选项对的。

5.甲与乙订立《合同》，由乙以自己名义代甲购房，甲全权使用房屋并获取收益。

乙与开发商和银行分别订立了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙，

乙再给开发商和银行，房屋登记在乙名下。后甲规定乙过户，乙主张是自己借款购

房。下列哪一选项是对的？

A、甲有权提出改正登记

B、房屋登记在乙名下，甲不得祈求乙过户

C、《合同》名为代购房关系，实为借款购房关系

D、如乙将房屋过户给不知《合同》丙，丙支付合理房款则构成善意获得

答案：A

解析：本题考察实践中争议较大‘借名买房”问题。如借名买房是为了规避法律或者

政策，或逃避税费缴纳义务，则借名买房合同将因恶意串通损害国家利益，或违背

法律、法规禁止性规定而归于无效。因题目中并未涉及有关信息，故应一方面认定

甲、乙之间《合同》有效。在借名买房状况下，产生两个所有权主体：房地产交易

中心登记对外公示房产所有权人是“名义产权人”，而实际出资人则是“实际产权人”。

《物权法》19条规定，权利人、利害关系人以为不动产登记簿记载事项错误，可以

申请改正登记。不动产登记簿记载权利人书面批准改正或者有证据证明登记确有错

误，登记机构应当予以改正。实际产权人作为不动产实际出资人可基于有效《合同》

申请变更登记，故A选项对的而B、C选项错误。基于法律行为不动产所有权设立、

变更，以物权登记为准，名义产权人作为对外公示不动产所有权人，未通过实际产

权人批准将该不动产擅自出售属于有权处分；买受人、借名买房人均规定继续履行

合同，按照办理"一房数卖”案件原则解决。故D选项错误。

6.甲将一套房屋转让给乙，乙再转让给丙，相继办理了房屋过户登记。丙翻建房屋

时在地下挖出一瓷瓶，经查为甲祖父埋藏，甲是其祖父唯一继承人。丙将该瓷瓶以

市价卖给不知情丁，双方钱物交割完毕。现甲、乙均向丙和丁主张权利。下列哪一

选项是对的？

A、甲有权向丙祈求损害补偿

B、乙有权向丙祈求损害补偿

C、甲、乙有权主张丙、丁买卖无效

D、丁善意获得瓷瓶所有权

答案：A

解析：本题考查发现埋藏物所有权归属和处分效力。《物权法》114条规定，拾得

漂流物、发现埋藏物或者隐藏物，参照拾得遗失物关于规定。遗失物、埋藏物所有

权由其所有权人及其继承人享有。拾得遗失物、发现埋藏物者为处分行为属于无权

处分，且不合用善意获得。对于遗失物、埋臧物无权处分，国内规定救济途径涉及:

1、遗失物、埋藏物所有权人可基于所有权主张原物返还祈求权，向无权占有人主张

物权之回答。《物权法》107条规定，所有权人或者其她权利人有权追回遗失物。

该遗失物通过转让被她人占有，权利人有权向无处分权人祈求损害补偿，或者自懂

得或者应当懂得受让人之日起2年内向受让人祈求返还原物，但受让人通过拍卖或

者向具备经营资格经营者购得该遗失物，权利人祈求返还原物时应当支付受让人所

付费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。2、向无权处分

人主张不当得利之返还祈求权。3、主张因无权处分侵权损害补偿祈求权。以上三种

祈求权可择一行使。由此可知，甲可基于无权处分向处分人丙主张侵权损害补偿，

A选项对的B选项错误；甲可基于其所有权对作为无权占有人丁主张原物返还祈求

权，但须支付丁购买该埋藏物价款，即合用有偿回答制度，D选项错误。依照物债

两分原则，无权处分仅会影响物权效力，合同效力不因处分人无处分权而产生效力

瑕疵。《买卖合同司法解释》第3条规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标物没

有所有权或者处分权为由主张合同无效，人民法院不予支持。C选项错误。

7.甲乙为夫妻，共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使

用，并将房屋抵押给丙。在订立抵押合同和办理抵押登记时乙冒用甲名字签字。现

甲主张借款和抵押均无效。下列哪一表述是对的？

A、抵押合同无效

B、借款合同无效

C、甲对100万元借款应负连带还款义务

D、甲可祈求撤销丙抵押权

答案：D

解析：夫妻共有不动产登记在一方名下并不影响其共有属性，夫妻一方以共有财产

设定抵押属于无权处分，可合用善意获得。但因乙冒用甲签名，属于申请办理抵押

登记不真实申报，依照《都市房屋权属登记管理办法》规定，对于申报不实，房屋

登记机构有权注销抵押登记，故D为对的选项。依照物债两分原则，无处分权不能

影响合同效力，抵押合同和借款合同属于双方真实意思表达，属于有效合同，故A、

B选项错误。依照《婚姻法解释二》第24条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻

一方以个人名义所负债务主张权利，应当按夫妻共同债务解决；但夫妻一方可以证

明债权人与债务人明确商定为个人债务除外。可知，婚姻关系存续期间一方对第三

人债务具备推定效力，推定其为共同债务，但如果非债务人一方能证明其为个人债

务，则该推定可被推翻，而不必承担连带清偿义务。据此，C选项表述错误。

8.乙欠甲货款，二人商定由乙将一块红木出质并订立质权合同。甲与丙订立委托合

同授权丙代自己占有红木。乙将红木交付与丙。下列哪一说法是对的？

A、甲乙之间担保合同无效

B、红木已交付，丙获得质权

C、丙经甲授权而占有，甲获得质权

D、丙不能代理甲占有红木，因而甲未获得质权

答案：C

解析：质权设立除须作成设定质权合意（合同）之外，尚须移转质物之占有（交付），

交付是质权设定生效要件，未交付不能获得质权，但质权合同有效。此处交付涉及

现实交付、简易交付和批示交付；现实交付除向质权人本人外，还涉及向质权人代

理人、占有辅助人为之。此题中，甲、丙订立委托合同而建立占有媒介关系，由甲

获得对红木间接占有，故甲已获得质权，C选项对的。

9.甲去购买彩票，其友乙给甲10元钱让其顺便代购彩票，同步告知购买号码，并屡

次嘱咐甲不要变化。甲预测乙提供号码不能中奖，便擅自更换号码为乙购买了彩票

并替乙保管。开奖时，甲为乙购买彩票中了奖，二人为奖项归属发生纠纷。下列哪

一分析是对的？

A、甲应获得该奖项，因按乙号码无法中奖，甲、乙之间应类推合用借贷关系，由

甲偿还乙10元

B、甲、乙应平分该奖项，因乙出了钱，而甲更换了号码

C、甲贡献大，应获得该奖项之大部，同步按比例承担彩票购买款

D、乙应获得该奖项，因乙是委托人

答案：D

解析：本题属于比较法上典型案例，取材于德国“彩票案”，旨在明确对法律行为和

法律关系进行解释时所应遵循普通规则。合同法律关系界定应根据合同当事人真实

意思表达来解释，此题中甲、乙双方并无借款意思，甲代乙购买彩票行为属于委托

实行法律行为，是代理法律关系。在代理法律关系中，法律行为（博彩合同）实际

实行人是代理人甲，但代理效果归属是被代理人乙，代理人超越代理权限实行法律

行为经被代理人追认而有效。由题目信息可知，被代理人乙己追认，代理效果应归

属于被代理人，应由乙获得该彩票奖项，D选项对的。

10.甲与乙公司订立房屋买卖合同商定：“乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和

房屋使用阐明书；收到二期房款后，将房屋过户给甲。”甲交纳首期房款后，乙公司

交付房屋但未及时交付房屋使用阐明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付

二期房款。下列哪一表述是对的？

A、甲做法对的，因乙公司未完全履行义务

B、甲不应行使先履行抗辩权，而应行使不安抗辩权，因乙公司有不能交付房屋使

用阐明书也许性

C、甲可主张解除合同，因乙公司未履行义务

D、甲不能行使先履行抗辩权，因甲付款义务与乙公司交付房屋使用阐明书不形成

主给付义务相应关系

答案：D

解析：《合同法》第67条规定了先履行抗辩权制度，当事人互负债务，有先后履行

顺序，先履行一方未履行，后履行一方有权回绝其履行规定。先履行一方履行债务

不符合商定，后履行一方有权回绝其相应履行规定。国内合同履行三大抗辩权均是

针对双务合同中对待给付而言，此对待给付即双务合同中主给付义务之履行，是指

合同关系中所固有、必备、自始拟定，并可以决定合同类型基本义务，在房屋买卖

合同中，卖方交付标物和办理过户登记义务、买方支付价款义务即属于主给付义务。

此题中，房屋使用阐明书并不构成买卖合同对待给付，未交付使用阐明书不能成为

履行抗辩事由。故选项D对的。

11.甲将房屋租给乙，在租赁期内未告知乙就把房屋出卖并过户给不知情丙。乙得知

后劝丙退出该交易，丙回绝。关于乙可以采用民事救济办法，下列哪一选项是对的？

A、祈求解除租赁合同，因甲出卖房屋未告知乙，构成重大违约

B、祈求法院确认买卖合同无效

C、主张由丙承担侵权责任，因丙侵犯了乙优先购买权

D、主张由甲承担补偿责任，因甲出卖房屋未告知乙而侵犯了乙优先购买权

答案：D

解析：合同解除条件可分为商定解除和法定解除。《合同法》94条规定了法定解除

权行使条件，涉及：（一）因不可抗力致使不能实现合同目；（二）在履行期限届

满之前，当事人一方明确表达或者以自己行为表白不履行重要债务；（三）当事人

一方迟延履行重要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延

履行债务或者有其她违约行为致使不能实现合同目；（五）法律规定其她情形。行

使法定解除权条件都须有因主线违约或因不可抗力而“导致合同目不能实现”情形。

在房屋租赁合同中，承租人享有优先购买权虽不能排斥买受人所有权，但其可合用

买卖不破租赁规则继续占有和使用租赁房屋，由买受人继续承受租赁合同义务而实

现合同目，同步可追求出租人侵权责任。侵犯优先购买权除租赁合同特别商定外，

不能作为合同解除事由，故A选项错误，D选项对的。《城乡房屋租赁合同司法解

释》第21条规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内告知承租人或者存在其她侵

害承租人优先购买权情形，承租人祈求出租人承担补偿责任，人民法院要应予支持。

但祈求确认出租人和第三人订立房屋买卖合同无效，人民法院则不予支持。由此可

知，B、C选项错误。

12.甲、乙两公司订立合同，商定甲公司向乙公司采购面包券。双方交割完毕，面包

券上载明“不记名、不挂失，凭券提货”。甲公司将面包券转让给张某，后张某因未

付款等因素被判处合同诈骗罪。面包券所有流入市场。关于合同和面包券法律性质，

下列哪一表述是对的？

A、面包券是一种物权凭证

B、甲公司有权解除与乙公司合同

C、如甲公司告知乙公司停止兑付面包券，乙公司应停止兑付

D、如某顾客以合理价格从张某处受让面包券，该顾客有权祈求乙公司兑付

答案：D

解析：本题考查有价证券或类似于有价证券权利凭证分类及其法律属性，以及债权

让与效果和无因性理论。有价证券是用于证明持有人或该证券指定特定主体对特定

财产拥有所有权或债权凭证，涉及物权证券提单、仓单，以及债权凭证商业票据、

债券和存款单等。物权凭证是证明持券人有商品所有权或使用权凭证，显然面包券

自身不代表面包物权，持券者仅可向券面标明债务人主张履行券面记载义务（给付

义务）权利，而不能主张其为面包所有权人。因此，面包券本质是一种祈求权，是

债权凭证而非物权凭证，故A选项错误。合同解除条件可分为商定解除和法定解除。

《合同法》94条规定了法定解除权行使条件，涉及：（一）因不可抗力致使不能实

现合同目；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表达或者以自己行为表白

不履行重要债务；（三）当事人一方迟延履行重要债务，经催告后在合理期限内仍

未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其她违约行为致使不能实现合同目；

（五）法律规定其她情形。题目中并无商定和法定可解除合同事由，故B选项错误。

面包券因其不记名和凭券提货特性，具备一定流通性；作为债权凭证面包券持券人

变化，合用债权让与普通规则，甲公司已将面包券让与给张某，其已经脱离了原债

权债务关系，其无权批示乙停止兑付面包券，其自身权利受损，只能向张某主张，

故C选项错误。甲公司虽因张某诈骗而向张某交付面包券让与债权，但依照债权让

与无因性理论，债权让与因素对债权让与合同效力并无直接影响，善意受让人可基

于其受让债权向债务人主张履行，故D选项对的。

13.方某、李某、刘某和张某订立借款合同，商定：“方某向李某借款100万元，刘

某提供房屋抵押，张某提供保证。”除李某外其她人都签了字。刘某先把房本交给了

李某，承诺过几天再作抵押登记。李某交付100万元后，方某到期未还款。下列哪

一选项是对的？

A、借款合同不成立

B、方某应返还不当得利

C、张某应承担保证责任

D、刘某无义务办理房屋抵押登记

答案：C

解析：本题考查合同形式瑕疵效力问题。《合同法》第37条规定，采用合同书形式

订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行重要义务，对方接受，该合

同成立。同步，《合同法》第210条规定了自然人之间借贷合同属于要物合同，自

贷款人提供借款时生效。李某虽未签字，但其已经履行了借款合同义务向借款人方

某交付借款，既满足了借款合同要物规定，也满足了合同形式瑕疵之补救，借款合

同和担保合同均已成立且生效。故选项A、B和D错误，选项C对的。

14.甲公司与没有建筑施工资质某施工队订立合伙施工合同，由甲公司投标乙公司办

公楼建筑工程，施工队承建并向甲公司交纳管理费。中标后，甲公司与乙公司订立

建筑施工合同。工程由施工队负责施工。办公楼竣工验收合格交付给乙公司。乙公

司尚有某些剩余工程款未支付。下列哪一选项是对的？

A、合伙施工合同有效

B、建筑施工合同属于效力待定

C、施工队有权向甲公司主张工程款

D、甲公司有权回绝支付剩余工程款

答案：C

解析：依照《合同法》272条规定，建筑工程施工合同无效情形涉及四种：1、肢解

发包，将作为最小建设工程标单位工程分解发包给各种施工单位行为。表达为：“不

可分工程a-a1+a2+a3+a4……an"»2、转包，承包人将承包发包人建筑工程转包

给第三人。3、分包给不具备相应资质、条件单位，但劳务分包除外。4、再分包,

承包人将非作为最小建设工程标单位工程拆分为最小建设工程标单位工程，分别发

包给其她承包人。表达为：“可分工程A-a+b+c”。此题中合伙施工合同性质属于上

述第三种情形，即甲将自己中标承包工程分包给不具备资质单位，该合同无效。A、

B选项错误。分包合同虽然无效，但依照《建筑工程施工合同司法解释》第2条规

定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人祈求参照合同商

定支付工程价款，应予支持。故C选项对的D选项错误。

15.刘某与甲房屋中介公司订立合同，委托甲公司协助出售房屋一套。关于甲公司权

利义务，下列哪一说法是错误？

A、如有顾客规定上门看房时，甲公司应及时告知刘某

B、甲公司可代刘某订立房屋买卖合同

C、如促成房屋买卖合同成立，甲公司可向刘某收取报酬

D、如促成房屋买卖合同成立，甲公司自行承担居间活动费用

答案：B

解析：本题考查中介服务法律属性。实践中，中介关系可依照性质不同分为委托关

系、行纪关系和居间关系。委托代理、行纪和居间区别如下：

委托合同行纪合同居间合同

①除间接代理外受托人不得以自己名义①行纪人以自己名义与第三人订立合同；①在双方委托人之间或委托人与第

与第三人订立合同；三人之间牵线搭桥；

②除委托人有相反意思表达，行纪人可以自买

②自买自卖（自己代理）无效：自卖并有权祈求报酬：③居间成功有报酬祈求权，失败则无

③有偿和免费均可；③有偿；④忠实报告义务，欺诈者无报酬且须

补偿损失：

④双方当事人任意解除权（信任关系）④听从价格批示义务：

⑤居间费用自理

⑤解决委托事务费用由委托人承担⑤解决委托事务由行纪人自理

房屋中介过程中，中介机构自身并不参加房屋买卖合同法律关系，其旨在为房屋出

卖人与买受人之间牵线搭桥，属于居间关系，故B选项说法错误。依照《合同法》

第425条规定，居间人负有忠实报告义务，且居居间人欺诈，丧失报酬祈求权且须

补偿委托人损失。第426条、427条规定，居间法律关系下，唯居间成功才有报酬

祈求权，失败则无；居间人居间成功后，居间费用应自理。由此可知，选项A、C

和D说法都是对的。

16.甲、乙合伙创作了一部故事，后甲但愿出版故事，乙无端回绝。甲把故事上传至

自己博客并保存了乙签名。丙未经甲、乙允许，在自己博客中设立链接，顾客点击

链接可进入甲博客阅读故事。丁未经甲、乙允许，在自己博客中转载了故事。戊出

版社只通过甲允许就出版了故事。下列哪一选项是对的？

A、甲侵害了乙刊登权和信息网络传播权

B、丙侵害了甲、乙信息网络传播权

C、丁向甲、乙寄送了高额报酬，但其行为依然构成侵权

D、戊出版社侵害了乙复制权和发行权

答案：C

解析：依照《著作权法实行条例》第9条规定，合伙作品著作权由合伙作者共同享

有。作品可分割使用，就其各自创作某些分别享有著作权；不可分割使用，著作权

由合伙作者协商一致行使；协商不成，任何一方无合法理由不得制止她方行使除转

让以外权利。此处“合法理由”，是指“为进一步完善、修正作品”而不行使权利，或者

权利行使对某些合伙作者有利害关系。此题中，因乙无合法理由无端回绝作品出版,

故甲可自己行使除转让以外任何详细著作权。故A选项，甲将故事上传至博客行为

属于行使刊登权和信息网络传播权行为；D选项，甲允许出版社出版故事行为属于

行使复制权、发行权行为，均未侵犯乙权利。故选项A、D均错误。信息网络传播

行为是指通过交互方式传播和提供作品行为，这种“交互式传播”涉及三种：1、网络

服务提供者（网站）将数字化作品置于网络服务器上供顾客下载或欣赏；2、网络顾

客将数字化作品上传至开放服务器上供其她顾客下载或欣赏：3、网络顾客将数字化

作品置于P2P软件划定“共享区”，供同类软件顾客下载或欣赏。由此可知，丙行为

并非信息网络传播行为，其她顾客只能是通过链接进入作者甲博客中才干欣赏或下

载作品；但丁行为即属于上述第二种交互式传播，未经允许，侵犯了作者甲、乙信

息网络传播权。故B选项说法错误，C选项对的。

17.甲、乙、丙、丁相约勤工俭学。下列未经著作权人批准使用她人受保护作品哪一

行为没有侵犯著作权？

A、甲临摹知名绘画作品后便宜出售给路人

B、乙收购一批旧书后便宜出租给同窗

C、丙购买一批正版录音制品后便宜出租给同窗

D、丁购买正版音乐CD后在自己开设小餐馆播放

答案：B

解析：A选项考查精准临摹与作品“独创性”规定。作品须要满足“独创性”规定，精准

临摹因不同临摹者之间差别，总有临摹者个性因素。但这种创造性对于普通人主线

无法用肉眼辨别，临摹往往能达到以假乱真地步。且创作而形成作品是作者智力体

现，为是体现个性（这也是为什么知识产权享有人身权因素）；但精准临摹则是为

了“接近”，避免自己个性反映。因此，精准临摹不构成著作权法上作品，只是复制

行为，未经作者允许而“复制”和出售，将侵犯了画作作者复制权、发行权。由于题

目中并未提及“精准”二字，故甲临摹行为与否能产生普通人可辨认差别（也即甲自

己个性、创造性），并不得而知。因而，甲临摹并出售行为侵权与否取决于其临摹

逼真限度，因此，咱们以为A选项存有疑问。B、C选项考查出租权内容。依照《著

作权法》第10条规定，出租权针对是以出租方式提供电影作品或计算机软件行为。

同步,该法第42条规定录音录像制作者对其制作录音录像制品,享有允许她人复制、

发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬权利。由此可知，作为文字作品

书并不属于出租权客体，但作为录音制品CD出租行为则受出租权控制，故B选项

旧书出租并不侵权，而C选项CD出租则侵犯录音制品制作者出租权。D选项考查

表演权侵权。餐馆播放CD行为属于著作权法中机械表演行为，受表演权控制，未

经词曲作者允许在营业时间内实行机械表演行为，侵犯了词曲作者表演权。

18.3月，甲公司将其研发一种汽车零部件向国家关于部门申请创造专利。该专利申

请于9月发布，7月3日获得专利权并公示。2月，乙公司独立研发出相似零部件

后，及时组织生产并于次月起持续销售给丙公司用于组装汽车。10月，甲公司发现

乙公司销售行为。6月，甲公司向法院起诉。下列哪一选项是对的？

A、甲公司可规定乙公司对其在7月3日此前实行行为支付补偿费用

B、甲公司规定乙公司支付恰当费用诉讼时效已过

C、乙公司侵犯了甲公司专利权

D、丙公司没有侵犯甲公司专利权

答案：C

解析：本题考查不视为专利侵权行为判断与专利侵权诉讼时效。《专利法》第69

条规定了不视为专利侵权行为情形，涉及：1、专利权用尽后特定实行行为其性质与

作品发行权一次用尽原则相似，如购买专利产品后再次销售行为；2、先用权人特定

行为：她人申请之前已制造相似产品、使用相似办法，或已准备使用；3、暂时（暂

时或偶尔）过境外国运送工具对本国专利使用；4、将专运用于科学研究和实验对象;

5、（在专利保护期内）为提供行政审批信息使用或提供专利药物或医疗器械使用专

利，学说上称之为“Bolar例外，此题中，乙独立研发与她人专利相似技术，但其在

先权利范畴仅限于在她人专利“申请日”之前生产行为。甲申请日是3月，而乙生产

行为则是2月，其并不享有在先权利，其生产、销售行为自始属于专利侵权。故A

选项说法错误，C选项对的。《专利法》11条规定了五种专利侵权行为，涉及制造、

使用、许诺销售、销售、进口专利产品。因知识产权侵权属于无过错责任，故丙将

专利侵权产品用于组装汽车亦属于侵权行为，D选项说法错误。《专利法》68条规

定，侵犯专利权诉讼时效为2年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵

权行为之日起计算。创造专利申请发布后至专利权授予前使用该创造未支付恰当使

用费，专利权人规定支付使用费诉讼时效为2年，自专利权人得知或者应当得知她

人使用其创造之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当

得知，自专利权授予之日起计算。很明显，因专利授权之前申请人并无专利权，其

不能作为适格原告提起侵权之诉。因而，申请人若在专利授予之前发现侵权行为，

诉讼时效应从专利授予之日起算，B选项错误。

19.佳普公司在其制造和出售打印机和打印机墨盒产品上注册了“佳普”商标。下列未

经该公司允许哪一行为侵犯了“佳普”注册商标专用权？

A、甲在店铺招牌中标有“佳普打印机专营”字样，只销售佳普公司制造打印机

B、乙制造并销售与佳普打印机兼容墨盒，该墨盒上印有乙名称和其注册商标“金兴”,

但标有“本产品合用于佳普打印机”

C、丙把购买“佳普”墨盒装入自己制造打印机后销售，该打印机上印有丙名称和其注

册商标“东升”，但标有“本产品使用佳普墨盒”

D、丁回收墨水用尽“佳普”牌墨盒，灌注便宜墨水后销售

答案：D

解析：不侵犯商标权行为涉及如下四种：1、描述商品或服务特性，获得明显性描述

性标志不能制止她人使用商标中描述性用语。如在“薰衣草”商标中，薰衣草还能用

来描述香型。2、阐明商品或服务用途，阐明自己通过商品或服务可以与使用该商标

商品或服务配套（批示用途、对象）；或是为了传递商品或服务来源于商标权人这

一信息（批示真实来源）如“佳普打印墨盒补充墨水"、"BMW汽车配件维修”（但如

使用“特约”、“指定”等字眼容易产生混淆，不属于此类）。该题中A、B和C选项均

属于阐明、批示商品用途、来源合理使用，不构成商标侵权。3、商标权用尽，与作

品发行权用尽和专利产品专利权用尽相似。4、基于其她合法目和理由使用也称之为

在先使用抗辩，是指商标注册申请之前她人已经在相似或类似商品或服务上使用相

似或类似商标并产生一定影响，在先使用人可在原使用范畴内继续使用该商标，但

商标注册人可以规定其附加恰当区别标记。D选项中丁行为属于商标假冒行为，构

成侵权。

21.老夫妇王冬与张霞有一子王希、一女王楠，王希婚后育有一子王小力。王冬和张

霞曾商定，自家门面房和住房属于王冬所有。8月9日，王冬办理了公证遗嘱，拟

定门面房由张霞和王希共同继承。7月10日，王冬将门面房卖给她人并办理了过户

手续。12月，王冬去世，不久王希也去世。关于住房和出售门面房价款继承，下列

哪一说法是错误？

A、张霞有某些继承权

B、王楠有某些继承权

C、王小力有某些继承权

D、王小力对住房有某些继承权、对出售门面房价款有所有继承权

答案：D

解析：《继承法》第20条规定，遗嘱人可以撤销、变更自己所立遗嘱。立有数份遗

嘱，内容相抵触，以最后遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变

更公证遗嘱。遗嘱撤销或变更方式有两种：1、明示方式撤销或变更：后来遗嘱取代

前一遗嘱。存在数份内容相冲突遗嘱时，效力为①公证遗嘱优于其她一切遗嘱；②

无公证遗嘱时以最后遗嘱为准。2、以行为推定方式撤销或变更：被继承人以其与遗

嘱意思表达相左行为撤销或变更遗嘱。此题中被继承人将其遗嘱中所涉标物处分，

属于以行为推定方式撤销了遗嘱，所得价款应根据法定继承程序进行分割。因而，

对于住房和门面房款，作为第一顺位继承人配偶张霞、子女王希、王楠均有继承权,

A、B选项说法对的。《继承法解释》第52条规定，继承开始后，继承人没有表达

放弃继承，并于遗产分割前死亡，其继承遗产权利转移给她合法继承人。遗产分割

前，继承人王希死亡，则其子王小力作为第一顺位继承人，除可继承王希本人财产

外，还可转继承王希自其父王冬处所得得遗产，故C选项说法对的而D选项错误。

22.甲、乙、丙三家公司生产三种不同化工产品，生产场地排污口相邻。某年，本地

大旱导致河水水位大幅下降，三家公司排放污水混合发生化学反映，产生有毒物质

致使河流下游丁养殖场鱼类大量死亡。经查明，三家公司排放污水均分别通过解决

且符合国家排放原则。后丁养殖场向三家公司索赔。下列哪一选项是对的？

A、三家公司均无过错，不承担补偿责任

B、三家公司对丁养殖场损害承担连带责任

C、本案诉讼时效是2年

D、三家公司应按照污染物种类、排放量等因素承担责任

答案：D

解析：环境污染责任属于无过错责任，故无论三家公司有无过错，导致损害均应当

承担侵权责任，A选项说法错误。在多数人环境污染损害中，一方面应区别污染与

损害之间因果关系，以拟定责任成立和限制责任范畴，要判断单个污染源与否足以

导致所有损害成果；另一方面还要考查数人侵权有无意思联系，存在乎思联系数人

侵权属于共同侵权，加害人对被害人承担连带清偿责任；无意思联系就不属于共同

故意侵害她人，应依照自己责任范畴分别向被害人承担侵权责任。本题中三家公司

污柒行为并无意思联系，故应依照各自导致损害范畴承扪，B选项说法错误，D选

项对的。环境污染侵权责任承担合用长诉讼时效，为3年，故C选项错误。

23.某洗浴中心大堂处有醒目提示语：“到店洗浴客人贵重物品，请放前台保管”。甲

在更衣时因地滑摔成重伤，并摔碎了手上价值20万元定情信物玉镯。经查明：因该

中心雇用清洁工乙清洁不彻底，地面湿滑导致甲摔倒。下列哪一选项是对的？

A、甲应自行承担玉镯损失

B、洗浴中心应承担玉镯所有损失

C、甲有权祈求洗浴中心补偿精神损害

D、洗浴中心和乙对甲损害承担连带责任

答案：C

解析：《侵权责任法》第34条规定，用人单位工作人员因执行工作任务导致她人损

害，由用人单位承担侵权责任。此为用人单位代替责任普通规定，工作人员因职务

行为导致她人受到损害，其自身不承担侵权责任。同步，《侵权责任法》第37条规

定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场合等公共场合管理人或者群众性活动组织者,

未尽到安全保障义务，导致她人损害，应当承担侵权责任。洗浴中心作为经营者未

尽安全保障义务，导致甲人身和财产受损，应由洗浴中心承担责任。但是，因洗浴

中心有提示和警示，甲未注意提示将贵重物品送交保管，自身也有过错，可减轻洗

浴中心补偿责任。因而，A、B和D选项说法错误。依照《精神损害补偿司法解释》

有关规定，可主张精神损害补偿范畴涉及如下几种情形：1、侵害生命权、健康权、

身体权；2、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；3、侵害人格尊严权、人身自由权;

4、违背社会公共利益、社会公德侵害她人隐私或者其她人格利益；5、非法使被监

护人脱离监护；6、侵害死者人格利益；7、毁损她人具备人格象征意义特定纪念物

品。此外，国内司法实践中还发展出司法解释以外可主张精神损害补偿情形。最高

院指引性案例拟定，婚姻关系存续期间，一方出轨行为导致离婚，可基于离婚损害

补偿祈求前主张精神损害补偿，值得注意。据此，甲因侵权行为导致身体权受损，

且作为定情信物玉镯属于具备人格象征意义纪念物，可主张精神损害补偿，C选项

对的。

24.甲儿子乙（8岁）因遗嘱继承了祖父遗产10万元。某日，乙玩耍时将另一小朋友丙

眼睛划伤。丙监护人规定甲承担补偿责任2万元。后法院查明，甲已尽到监护职责。

下列哪一说法是对的？

A、因乙财产足以补偿丙，故不需用甲财产补偿

B、甲已尽到监护职责，无需承担侵权责任

C、用乙财产向丙补偿，乙补偿后可在甲应承担份额内向甲追偿

D、应由甲直接补偿，否则会损害被监护人乙利益

答案：A

解析：无行为能力、限制行为能力人导致她人受损侵权责任承担，其本质上是监护

人代替责任，属于无过错责任，也即无论监护人与否尽到监护责任（与否有过错），

均须承担侵权责任。国内侵权法对监护人代替责任在一定限度上予以缓和，即规定

了被监护人财产垫付制度。《侵权责任法》第32条规定，无民事行为能力人、限

制民事行为能力人导致她人损害，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任，

可以减轻其侵权责任。有财产无民事行为能力人、限制民事行为能力人导致她人损

害，从本人财产中支付补偿费用。局限性某些，由监护人补偿。由此可知，本题应

选取A选项

卷三司法考试民法某些真题及解析（下）

二、多项选取题

51.自然人甲与乙订立了年利率为30%、为期1年1000万元借款合同。后双方又订立了房屋买卖合同，商定「甲把房屋卖给乙，

房款为甲借款本息之和.甲须在一年内以该房款分6期回购房屋。如甲不回购，乙有权直接获得房屋所有权.”乙交付借款时，

甲出具收到所有房款收据。后甲未按商定回购房屋，也未把房屋过户给乙-因房屋价格上涨至3000万元，甲主张偿还借款本息。

下列哪些选项是对的？

A,甲乙之间是借贷合同关系，不是房屋买卖合同关系

B.应在不超过银行同期贷款利率四倍以内承认借款利息

C、乙不能获得房屋所有权

D、因甲未按商定偿还借款，应承担违约责任

答案：ABCD

解析：合同解释目在于探寻当事人真意，合同法律关系界定应根据合同当事人真实意思表达来解释，此题中甲、乙双方并无房

屋买卖意思表达，甲、乙商定以房屋回购方式清偿借款合同之债务，是借贷法律关系，因而A选项说法对的。依照国内法律规

定，自然人之间民间借贷贷款利率不能超过银行同期贷款利率4倍。超过某些按照不当得利解决，故B选项对的。但值得注意

是，9月1日起开始实行《民间借贷司法解释》第26条对此作出修正，民间借贷借贷双方商定利率未超过年利率24%,出借人

祈求借款人按照商定利率支付利息，人民法院应予支持。借贷双方商定利率超过年利率36%,超过某些利息商定无效。借款人祈求

出借人返还已支付超过年利率36%某些利息,人民法院应予支持。由此可知，依照国内现阶段银行同期贷款年利率（约4%）计

算，民间借贷年利率可达到银行同期贷款利率6〜9倍，超过某些将作为不当得利解决，应值得注意。基于法律行为不动产物权

变动，应办理登记，登记是物权变动生效要件。由于甲未把房屋过户给乙，乙不能获得房屋所有权，C选项对的。借款合同借

款人应按合同商定返还借款木金；双方商定利息，还应当支付利息。甲未依约返还本金和支付利息，应承担违约责任，D选项

对的。

52.某旅游地纪念品商店出售秦始皇兵马俑复制品，价签标名为"秦始皇兵马俑”，2800元•种。王某购买了一种，次日，王某以

其购买“秦始皇兵马俑”为复制品而非真品属于欺诈为由，规定该商店退货并补偿。下列哪些表述是错误？

A、商店行为不属于欺诈，真正“秦始皇兵马俑”属于法律规定不能买卖禁止流通物

B、王某属于重大误解，可祈求撤销买卖合同

C、商店虽不构成积极欺诈，但构成悲观欺诈，因其没有标明为复制品

D、王某有权祈求撤销合同，并可规定商店承担缔约过错责任

答案：BCD

解析：动机错误不能成为意思表达效力瑕疵事由，虽然就合同对方履约能力、标物与否符合自己需求等问题形成错误结识，也

不得以意思表达错误或重大误解为由予以撤销。真正秦始皇兵马俑属于法律规定不能买卖禁止流通物，王某购买兵马俑不得以

其为复制品（但自己想买是真品）为由主张撤销买卖合同。故A选项说法对的，B选项说法错误。合同欺诈行为是旨在引起、

强化或维持相对方错误结识行为，体现为告知对方虚假状况、积极引起和强化对方错误结识积极欺诈，以及有告知义务但隐瞒

其实状况悲观欺诈。《合同法》第54条第二款、第三款规定，一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思状

况下订立合同，受损害方有权祈求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销；当事人祈求变更，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

一方面，"秦始皇兵马俑”属于商品通用名称，并非是作为文物兵马俑特定称谓，故价签标明“秦始皇兵马俑”并不构成虚假宣传，

不能导致购买者陷入错误结识。另•方面，真正秦始皇兵马俑属于法律规定不能买卖禁止流通物，此为众所周知事实。纪念品

商店销售复制品并无告知购买者其为复制品义务，故其不构成悲观欺诈。由此可知，故C、D选项表述均属错误。

53.甲向某银行贷款，甲、乙和银行三方订立抵押合同，由乙提供房产抵押担保。乙把房本交给银行，因登记部门因素导致银行

无法办理抵押物登记。乙向登记部门申请挂失房木后换得新居本，符房屋卖给知情内并办理了过户手续。甲届期未还款，关于

贷款、房屋抵押和买卖，下列哪些说法是对的？

A、乙应向银行承担违约责任

B、丙应代为向银行还款

C、如丙代为向银行还款，可向甲主张相应款项

D、因登记部门因素未办理抵押登记，但银行占有房本，故获得抵押权

答案：AC

解析：依照《物权法》第187条规定，以不动产为债权人设定抵押担保应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。依照物债两

分原则，未办理抵押登记不影响抵押合同效力。据此，银行未获得抵押权，且因未办理抵押登记，银行可基于有效抵押合同追

究乙违约责任。A选项对的，D选项错误。由于抵押物权未设立，不动产上不存在处分障碍，故所有权人可处分不动产，第三

人可以获得无权利瑕疵不动产所有权，亦无行使涤除权之必要。因而，丙不必代为向银行还款，B选项错误。若丙代为向银行

还款，则其与债务人甲形成债务承担关系。丙承担债务后，可基于无因管理或不当得利向债务人甲追偿，C选项对的。

54.7月1日，甲公司、乙公司和张某订立了《个人最高额抵押合同》，张某将其房屋抵押给乙公司，担保甲公司在一周前所欠

乙公司货款300万元，最高债权额400万元，并办理了最高额抵押登记，债权拟定期间为7月2日到7月1日。债权拟定期间

内，甲公司因从乙公司分批次进货，又欠乙公司100万元。甲公司未还款。关于有抵押担保债权额和抵押权期间，下列哪些选

项是对的？

A、债权额为100万元

B、债权额为400万元

C、抵押权期间为1年

D、抵押权期间为主债权诉讼时效期间

答案：BD

解析：《物权法》203条第二款规定，最高额抵押权设立前已经存在债权，经当事人批准，可以转入最高额抵押担保债权范畴。

因而，张某房屋担保最高额债权为400万，A选项错误，B选项对的。担保物权具备从属性，其从属于主债权债务。《物权法》

202条规定，担保物权存续期间与主债权诉讼时效期间一致，在主债务诉讼时效期间，债权人均可行使担保物权。因而，C选

项错误，D选项对的。

55.下列哪些情形下权利人可以行使留置权？

A、张某为王某送货，商定货品送到后一周内支付运费。张某在货品运到后立即规定王某支付运费被回绝，张某可留置某些货品

B、刘某把房屋租给方某，方某退租搬离潮流有某些租金未付，刘某可留置方某某些家具

C、何某将丁某行李存储在火车站小件寄存处，后丁某取行李时以为寄存费过高而回绝支付，寄存处可留置该行李

D、甲公司加工乙公司机器零件，商定先付费后加工。付费和加工均已完毕，但乙公司尚欠甲公司借款，甲公司可留置机器零件

答案：CD

解析：留置权发生须在债务履行期限届满后，且留置权行使核心是债权发生与动产占有具备牵连性。《物权法》第231条规定，

债权人留置动产，应当与债权属于同一法律关系，但公司之间留置除外。关于牵连性界定，涉及如下三种情形：1、债权由于该

动产自身而引起，如寄存人交付保管物瑕疵导致保管人受损害时，寄存人对该损害承担损害补偿责任债权；2、债权与动产返还

祈求权基于同一法律关系，如货品运送合同中运费发生与对货品占有均基于运送合同产生：3、债权与动产返还祈求权基于同毕

生活关系而产生，如甲、乙互相拿错对方雨伞。A选项中王某运费债务履行期限未至，张某不能行使留置权；B选项中出租人刘

某对房屋基于其所有权媒介关系而享有间接占有，但对于房屋内部承租人动产并无占有，故其无权对其无占有动产行使留置权；

C选项中丁某返还祈求权与寄存费用债权均基于保管合同产生，「某不支付寄存费时寄存处可留置保管动产：D选项属于商事

留置权行使，因留置权关系双方均为公司，属于商事主体，其行使留置权不受“牵连性”限制。综上，本题答案应为CD.

56.甲拾得乙手机，以市价卖给不知情丙并交付。丙把手机交给丁维修。修好后丙拒付某些维修费，丁将手机扣下。关于手机占

有状态，下列哪些选项是对的？

A、乙丢失手机后，由直接占有变为间接占有

B、甲为无权占有、自主占有

C、丙为无权占有、善意占有

D、丁为有权占有、她主占有

答案：ABCD

解析：直接占有是直接对物有事实上管领力：间接占有是指自己不宜接占有其物，而是基于•定法律关系（占有媒介）对于直

接占有人享有返还祈求权，因而对物形成间接管领力占有。乙手机遗失后，丧失了直接对物事实上管领力，但基于其所有权关

系可向直接占有遗失物者主张原物返还祈求权，其享有间接占有，A选项说法对的。占有以占有人与否具备所故意思为原则分

为自主占有和她主占有，甲拾得遗失物并为处分行为、不知情丙购买遗失物而为占有，均属以所故意思进行自主占有。占有以

其有无占有权源为原则分为有权占有和无权占有，甲拾得遗失物，其占有该遗失物并无本权，属于无权占有人。善意与恶意占

有是对无权占有再分类，无权占有人若明知其无占有本权，或对其占有本权表达怀疑，属于恶意占有：无权占有人不知其无占

有本权，属于善意占有。据此，甲拾得遗失物并进行处分，属于自主、无权、恶意占有；善意之丙购买该遗失物后属于自主、

无权、善意占有。据此，B、C选项说法均对的。遗失物、盗赃等占有脱离物不合用善意获得制度，但留置权是例外。丁作为承

揽人因定做人不履行债务，可以留置其占有动产，此时属于承揽人善意获得占有脱离物留置权，故留置权人丁对留置物即属于

有权、她主占有，D选项对的。

57.依照甲公司下列哪些《承诺（保证）函》，如乙公司未履行义务，甲公司应承担保证责任？

A、承诺：“积极督促乙公司还款，努力将丙公司损失降到最低”

B、承诺：“乙公司向丙公司还款，如乙公司无力还款，甲公司愿代为清偿”

C、保证：“乙公司实际投资与注册资金相符:事实上乙公司实际投资与注册资金不符

D、承诺：“指定乙公司与丙公司订立保证合同”。乙公司订立了保证合同但拒不承担保证责任

答案：BC

解析：构成保证须满足实质要件和形式要件规定。《担保法》第6条规定，保证是保证人对债务人不能履行债务承担履行责任

或补偿责任，承担责任范畴为保证人所有财产。保证合同属于要式合同，依照《担保法解释》第22条规定，保证形式涉及：1、

单独书面保证合同；2、主合同中有保证条款，保证人签字：3,主合同上没有保证条款，但第三人以保证人身份签字；4、第三

人单方以书面形式向债权人出具担保书。保证明质要件规定保证人须与债务人对债权人承担清偿责任，故A选项中督促承诺不

属于承担清偿义务表达，D选项中保证合同约束是乙而不是丙。B选项属于普通意义上普通保证，C选项中股东出资义务属于•股

东对公司债务，甲公司构成对出资之债担保，属于连带保证。本题选B、Co

58.赵某从商店购买了一台甲公司生产家用洗衣机，洗涤衣物时，该洗衣机因技术缺陷发生爆裂，叶轮飞出导致赵某严重人身损

害并毁坏衣物。赵某下列哪些诉求是对的？

A、商店应承担更换洗衣机或退货、补偿衣物损失和补偿人身损害违约责任

B、商店应按违约责任更换洗衣机或者退货，也可祈求甲公司按侵权责任补偿衣物损失和人身损害

C、商店或者