中国历代民事法律制度

第四编中国历代民事法律制度10/6/20231第一节物权

一、所有权(一)土地所有权及其限制1．夏商周时期“溥天之下，莫非王土〞的记载，显示周王在名义上对全国的土地拥有所有权。周王将土地分封给亲属、功臣。封赐的土地不得私自转让、买卖。2．春秋战国时期春秋中期，卿大夫及家臣的采邑及其开垦的土地已完全私有。至战国时期，土地私有权已经得到法律确认，如秦国商鞅变法“除井田，民得买卖〞。3．西汉——清秦汉时期对私有土地开始限制。南北朝时也屡次立法限制，其中最著名的是北魏孝文帝太和九年(485年)开始实行的“均田制〞。均田制实际上是将国有土地平均授予农民。隋唐时期均田制的内容更加标准化，划分更为细致。受田者对所受土地的处分权大大加强。宋代限田主要是为限制免役特权。北宋末年开始，时常用“公田法〞直接剥夺大地主的土地。至金朝入主中原后，放松对土地私有权的干预，私人对私有土地的处分权也不再受限制。元、明、清因袭之。4．民国时期

为防止财产所有权人因滥用所有权而造成对他人或社会利益的损害，南京国民政府在?民法?及?土地法?中具体规定了对土地所有权的种种限制。5．新民主主义政权时期土地改革开辟了〞耕者有其田〞的新纪元。1928年12月?井冈山土地法?规定：“没收一切土地归苏维埃政府所有〞。?中华苏维埃共和国土地法?原那么上确定农民的土地私有权。抗日民主政府，原那么上成认和保护地主对土地的所有权，减租减息。1946年的“五四指示〞将减租减息政策改为没收地主土地分配给农民的政策，充分满足农民对土地的需求。1947年10月的?中国土地法大纲?规定分配土地归个人私有，政府发给土地所有证。(二)无主物、遗失物及埋藏物的处理1．夏商周时期无主物的归属问题，夏商周时期一般按先占原那么处理。对于遗失物，也是大的归公，小的按先占原那么归拾得人。10/6/202382．秦汉——魏晋时期汉代对遗失物归属的规定与西周相似。汉代法律规定埋藏物如系在无主荒地内，即归发现人所有。土地或房屋的所有人在自己土地房屋中发现埋藏物，那么拥有完全的所有权。晋律规定拾到遗失物要归复原主或送官。否那么，作为犯罪处分。10/6/20239唐代法律对于埋藏物、遗失物的归属有明确、具体的规定。唐?杂令?规定，在公私地内发现特殊古器不送官，都构成犯罪；遗失物在公告三十日无失主认领，即由官府收藏。宋代法律完全沿袭唐律令中的有关条文。3．唐宋时期10/6/202310元代沿袭唐宋旧法，比较有特色的是，规定遗失奴婢、牲畜的公告期缩短至十天。民法规定：拾得遗失物者，在6个月内，所有人认领者，拾得者可获得该物价值的3/10作为报酬。如无人认领，拾得人即取得遗失物的所有权；发现埋藏物而占有者，取得其所有权。如果埋藏物有学术、艺术考古或历史价值，那么属国家所有，发现人仅得相当之奖金。4．元代10/6/202311

明清法律中有关无主物的规定强调先占原那么，法律保护的重点不是遗失人的所有权，而是拾得者的利益。关于埋藏物，发现人可获得埋藏物的全部。

5．明清时期10/6/2023126．民国时期民法规定：拾得遗失物者，在6个月内，所有人认领者，拾得者可获得该物价值的3/10作为报酬。如无人认领，拾得人即取得遗失物的所有权；发现埋藏物而占有者，取得其所有权。如果埋藏物有学术、艺术考古或历史价值，那么属国家所有，发现人仅得相当之奖金。10/6/202313

(一)

担保物权1．质押战国时期秦国法律严禁以人身为债务担保。秦汉时借贷契约主要采取动产抵押方式担保，抵押物转让给债权人占有，必须清偿全部债务后才可赎回。二、他物权唐代典当行业已经开展为一种普遍的行业。质库接受质当人的财物，按较低的估价付给质当人一笔现款，作为一定期限的借贷。只要质当人在回赎期内还复本金和利息，就可取回质当物。如果到期不赎，质库取得质当物的所有权。每月取利，唐宋法律规定不得超过6%。元代质库改称解库，典当取息，元明清法律规定不得超过3%。债权人负有保管抵押品的义务，如有损失要负赔偿责任。明代起，将解库称为当铺。2．指抵指抵表示债务人指定自己的某项财产为债务的担保，当无法及时清偿时，即转移所指定的财物归债权人所有。魏晋南北朝时期就不动产设定抵押权的担保方式称“悬券〞。唐代称之为“指质〞。说明抵押物是不动产的证书，契约。宋元明清法律严格禁止以私债扣押债务人的财产抵折债务。因此，指抵很难得到法律的正式保护，只是作为一种民间的惯例。1．永佃权明清时租佃契约关系最大的特点是进一步形成了“一田二主〞的特殊类型的永佃权。永佃权是土地关系中佃方享有长期耕种所租土地的制度。佃农在接受租佃契约缴纳地租的条件下，可以无限期地耕作所租种土地，并世代相承，即使地主的土地所有权发生变化，佃农的耕作权一般不受影响。永佃权人可以自由处分转让永佃权，而不必征得土地所有权人的同意。这种“一田二主〞的现象在福建、安徽、江西、浙江、广东、台湾等地比较普遍。(二)用益物权清末民律草案物权编设永佃权专章。民国民法采用大陆法系的永佃权制度。2．典北齐出现一种特别的买卖行为——“帖卖〞。卖方向买方转让一定年限的土地占有、使用、收益权利，仅保存以原价赎回土地的权利。以一定年限内的土地收益充作债务的利息。唐代法律称“帖赁〞。唐末开始用“典〞或“典当〞一词。典当是一种附有赎回条件的特殊的买卖契约。典当与买卖的主要区别在于，出典人在契约约定的期限到期以后的一段时间内，可随时以原价赎回田宅。宋代法律对于典当契约有明确规定，典主拥有先买权。契约约定期限届满后，出典人可以保存30年的收赎权。元代对典契的收赎年限没有明确规定。明清时期典当契约一般注有回赎字样。第二节债权西周书面契约主要是“傅别〞、“质剂〞、“书契〞三种形式。借贷契约买卖契约秦汉时期法律明确规定，契约成立的实质要件是双方合意。秦汉契约上都注明证人在场。与秦汉时期相比，南北朝末期契约内容趋于复杂，尤其是担保条款大量增加。第二节债权隋唐法律对于契约强调的要件仍是双方合意。买卖契约、借贷契约一般还有保人附署。唐代中期以后，法律渐渐强调买卖、质典契约中牙人的连带责任。牙人，是唐时的交易居间人，为人引见客户、议定价格、说和交易。第二节债权两宋时，契约中的担保条款更趋复杂。承担连带责任的契约附署人主要是牙人和保人。明清成立契约一般都需要第三人附署，附署者起到居间作用，有时还要负连带责任。二、契约的种类(一)交换契约古代最早的契约应当是以物易物的交换契约(二)买卖契约西周的买卖契约称为〞质剂〞。秦汉时期买卖契约的主要内容与现代买卖契约根本一致，包括标的、价金、担保三项内容东晋南朝买卖奴婢、马牛、田宅须订立书面契约，契成之后向国家缴纳4%的“散估〞(交易税)。这是后世“契税〞的雏形。唐代规定，凡买卖奴婢、牛马、驼、骡、驴已经付价，三天之内必须在市司监督下订立“市券〞，并且规定此类契约必须有保人附署。宋代不动产买卖契约必须用〞印纸〞和缴纳契税。民间田宅买卖及牲畜买卖契约先立草契，然后至官府买印纸誊抄，加盖官印，由买主缴纳契税。契约加盖官印称“赤契〞、“红契〞，是合法的产权证书，又名印契、契照。不买官契、不纳契税，称为〞白契〞，发现后按契税加倍处分。没有“红契〞就容易丧失不动产的所有权。两宋还进一步完善过割制度，强调田宅买卖的同时转移赋役。10/6/202325二、契约的种类(三)借贷契约西周时付利息的借贷契约，称为〞称债〞、〞傅别〞。春秋战国时〞称债〞是借贷行为的通称。秦汉时出现了专门从事高利贷业的商人集团。称之“子钱家〞。西汉刑法中有〞取息过律〞的罪名，可见法律已有严格明确的利率限制。第三节亲属法一、亲属制度(一)宗法制及宗族组织宗法制是以血缘关系为根底，以父系家长制为核心，按尊卑长幼确定的等级身份制度。宗法制主要规定身份继承。西周立国以宗法制为根底，春秋以后，宗法渐衰。第三节亲属法北宋开始出现族产，族产对于宗族的结合和稳固意义重大，是宗族权的物质根底。迨至明清，宗族组织已经遍布各地。为维护内部秩序，宋代宗族组织制订宗族法标准族人行为。宗族法一般以礼为准那么，到明清尤其是清代，宗族法在内容上几乎涉及族内生活一切领域，而结构上也日益接近国家标准。(二)亲属的范围及等级亲属，是因婚姻、血缘和收养而产生的人们之间的关系。古代，按照礼制，亲属有四种分类方法：以姓和血统为标准，分为内亲(本族)与外亲(外族)；以婚姻所生身份为标准，分为婚族与姻族；以丧服有无为标准，分为有服亲与无服亲；以亲属关系亲疏程度为标准，分为至亲、近亲、正亲和余亲。封建法律把亲属分为：宗亲、外亲和妻亲。宗亲，指同祖同宗的亲属。宗亲的范围以九族为限；外亲，指女性系统的亲属；妻亲，专指丈夫与妻的亲属之间的亲属关系。中国古代以〞五服〞表示亲属等级。〞五服〞包括从己身往上数四代，往下数四代共九代亲属。五服分斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻五等，穿着时间分别为三年、一年、九个月、五个月、三个月。民国民法将亲属分为血亲(直系血亲、旁系血亲)、姻亲、配偶三种，一定程度上表达了男女平等。(三)家长制度从秦朝开始，确立以户为主体单位的传统。户的主体资格表达为家长权。家长一般由家中的男性直系尊长充当。家长对家庭负有直接责任，所以对外代表家庭，对内统辖家政。家长在家庭内有全面的权力，包括教令权、财产权、主婚权： 教令权是家长教育、命令、约束、惩戒家属(尤其是子孙)的权力。明清两代，对“违反教令〞的子孙有时“呈送充军〞； 财产权，即父母对财产的处分权； 主婚权，指缔结婚姻的决定权民国民法中家长权力较之过去大为削弱。采用夫妻财产制取代了家产制。二、婚姻制度(一)婚姻的目的与一夫一妻制

婚姻制度在商周时代即已形成，缔结婚姻的目的是为祭祀祖先和延续宗族。因此，缔结婚姻是家族大事，婚姻的好坏维系家族的成败兴衰。更进一步推衍，婚姻不止于是两性结合的自然需要，而且是一项政治制度，在某种意义上，甚至还是一项社会事业。宗法制下为了确保宗祀继承人拥有稳定的身份，必须采取一夫一妻制。〔二〕婚姻的禁忌1．同姓不婚周在部族时代已经采取族外婚制。西周坚持的“同姓不婚〞有以下三个考虑：一是伦理文化上使人类别于禽兽；二是为防止近亲结婚带来“其生不蕃〞，即生殖问题；三是政治上便于融合异族。历代法律禁止同姓为婚。清代末期通过法律解释，废止了同姓不婚的条文。

2．亲属不婚唐代法律禁娶五服以内亲属的原妻妾。因此，妇女只能改嫁外姓，决不许与夫家亲属为婚。明、清律规定，娶伯叔母，各斩立决；娶兄弟妻，绞决。唐代禁娶亲属妻妾只限于同宗亲属，后明、清时扩大及于外亲。舅之妻妾、甥之妻妾，也禁止结婚。

3．民族之间通婚唐代开始对族际通婚有所限制。只有获准居住在唐朝境内的少数民族人可以娶唐朝妇女，并且不能将其带回蕃国。宋代对禁止族际通婚更加认真。即使是入住宋境的少数民族也不准与汉人通婚。元、明两代提倡族际婚。清朝禁止满汉通婚。

4．违时嫁娶违时嫁娶，指在为近亲属守丧期间或近亲属被囚禁期间娶妇、嫁女。

5．良贱不婚从南北朝起，良贱禁婚由礼制约束上升为法律禁文。唐代以后，禁止良贱相婚正式纳入法典。

6．尊卑不婚。禁止尊卑不婚的规定始见于唐代。(三)婚姻的成立1．西周周礼规定的婚姻成立条件首重父母之命。其次，是有媒妁之言。条件之三是六礼。所谓六礼，即纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。纳采即男方向女方表示求婚的意向。问名是男方遣人带信到女方家，问女方的生辰八字及母姓，女方回复书信。纳吉是男方占卜得桔兆，备礼通知女方。纳征即男方择日遣人送聘礼于女家。征是成的意思。所以，纳征是其中最重要的一道程序。请期即男方派人与女方商定结婚日期。亲迎是最后的仪式，即男方亲自迎娶新妇。

5．宋代宋代指腹婚盛行。唐宋法律都认可这一习俗：只要接受一尺以上布帛的聘财，婚约即告成立。但是，因为指腹婚易造成婚姻纠纷，所以遭到元明清政府的明令禁止。

6．元代元代是惟一把婚书规定为法定必备条件的朝代。男女双方在婚书上要写明议定的聘财数额，婚主或嫁主分别和媒人一起签字画押。明清律与唐律同，未把婚书作为为法定必备要件。

7．清末及民国清民律草案仿日本民法采取法律婚主义，即婚姻必须经过登记才能成立。民国民法那么以中国习惯采取事实婚主义，规定结婚应有公开仪式及两名以上证人。

〔四〕

婚姻的终止1．西周?大戴礼记?有：“妇有七去：不顺父母，去；无子，去；淫，去；妒，去；有恶疾，去；多言，去；窃盗，去。不顺父母去，为其逆德也；无子，为其绝世也；淫，为其乱族也；妒，为其乱家也；有恶疾，为其不可与共粢盛也；口多言，为其离亲也；窃盗，为其反义也。〞“七去〞即后世广泛使用的“七出〞。七出是丈夫离婚的单方权利规定，对夫权也有限制规定，所谓“妇有三不去：有所娶无所归，不去；与更三年丧，不去；前贫贱后富贵，不去。〞在三种情况下，丈夫无权休妻。2．唐代唐代婚姻终止分为“出〞、“和离〞、“断离〞三种。“出〞即“七出〞，也规定了“三不去〞；和离，是男女双方自愿离婚；断离分“义绝〞和“违律为婚〞两种：义绝，指夫对妻(妻对夫)的亲属或夫妻双方的亲属之间犯殴骂、杀、奸罪，双方家庭因此不和的，由官府判决强制离婚。此外，还有因“违律为婚〞而断离的。3．民国民国离婚形式有协议离婚与判决离婚两种。

4．新民主主义政权工农民主政权婚姻法对军婚做出例外规定，红军之妻要求离婚，须征得丈夫的同意.

第四节继承制度一、身份继承(一)宗嗣继承1．嫡长子继承制西周始推行嫡长子继承制。嫡长子继承制将身份继承与财产继承合为一体。战国时期财产继承转变为诸子均分式。但是，身份继承仍旧以嫡长子继承制为原那么，整个古代社会相袭不变。2．立嗣即无子的人收养儿子继嗣。收养同宗人的儿子称“立嗣子〞、“过继子〞等；收养异姓养子称为“假子〞、“义子〞等。(二)封爵继承通常按嫡长子继承优先原那么，西汉时期，仅仅限于亲子。南北朝时，旁系亲属也有继承爵位的。?唐六典?规定，除嫡系子孙以外，兄弟也可承袭爵位。清代的袭爵范围更广，堂兄弟、兄弟