代书遗嘱的效力及认定

遇到仲裁问题？赢了网律师为你免费解惑！访问＞＞

代书遗嘱的效力及认定代书遗嘱是指非由立遗嘱人自行书写的遗嘱，而是由代书人根据立遗嘱人的的意思表示代为书写的遗嘱。由于其非自书性，在实践中产生的争议就比较多，在对其效力的认定上也存在一些争议。根据我国继承法的规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。从上述规定可以看出有效的代书遗嘱应具备以下几个要件：（1）有两个以上的现场见证人。（2）由见证人之一为代书人。（3）遗嘱上须标明年、月、日。（4）代书人，其他见证人和遗嘱人签名。上述四个要件缺一不可，不具备这四个要件的代书遗嘱当属无效。就每个要件而言其具体要求也不尽相同。法律上要求见证人须为完全民事行为能力人，须与继承遗产及遗产继承人均无利害关系，笔者认为还有更重要的一点是至少有两个见证人须全程见证遗嘱书立过程。法律只是从实体上保证了见证人的公正性，但程序上的公正也不可忽视。实践中，在只有两个见证人的情况下，如其中一个见证人或两个见证人就单个人而言未完全见证全过程，这样的代书遗嘱该如何认定？我们认为这样的代书遗嘱是无效的，因为在该情况下，在某一时间点存在一个见证人不在场的客观情况，这就不符合法律规定的须有两个以上的见证人在现场的要求。更为复杂一些的情况是，如有两个以上的见证人，在某一时间点上也有两个或两个以上的见证人在场，但在不同的时间点上在场的两个或两个以上见证人是不相同的该如何认定？这种情况下，关键是看是否有两个或两个以上的见证人完全见证了全过程，如没有两个或两个以上的见证人见证了全过程，即使在任一时间点上都有两个或两个以上的见证人，这样的代书遗嘱也应认定无效。从法律上讲代书人属见证人之一，其实体上的要求当然应符合见证人的条件。不符合见证人条件的代书人书立的代书遗嘱应属无效。关于如何代书，法律及相关司法解释未作具体的规定，笔者认为，代书应尽可能保留立遗嘱人的原话，不要过多的归纳立遗嘱人的意思，以免曲解立遗嘱人的意思表示；另外，应尽可能采用手写，减少打字数量，如果在立遗嘱现场打字，那与手写本质上并无不同，效力自不必说。实践中，受条件的限制，有的代书人往往在现场作代书笔录，笔录上由见证人，代书人，立遗嘱人签字，然后离开现场去打字，回来再分别找见证人，代书人，立遗嘱人签字，这样就存在一些问题。从法律规定可以看出，代书遗嘱全过程要形成于见证人，代书人，立遗嘱人三者均在场的情况。代书笔录虽然形成于现场，但就本质而言，将来发生法律效力的不是笔录，而是打字形成的书面代书遗嘱，在这一过程中，如有一环节存在三者不同时在场的情况且笔录内容与代书遗嘱内容有不同之处，都会使该代书遗嘱存在瑕疵，严重的会导致代书遗嘱无效。日期是任何一种遗嘱都须具备的要件，没有日期的代书遗嘱因不符合法律之规定，当属无效。另外日期是确定遗嘱效力的重要因素，尤其对某一遗产存在多份代书遗嘱的情况，日期就是确定效力的直接依据，日期最后的代书遗嘱才是有效力的遗嘱。代书遗嘱必须由代书人，其他见证人遗嘱人签名。实践中存在上列人员用盖私章代替签名的情况，那么这种情况下遗嘱的效力如何，是一个值得研究的问题。一种观点认为私章与签名没有什么不同效力自然是一样的。也有的观点认为如果有证据证明私章是立遗嘱人生前经常用的就应认定遗嘱有效。公章与私章一字之差但效力相去甚远，在我国公章采用的是备案制，对于单位而言，经备案的公章一旦在法律文书上出现，就当然发生法律效力，单位如没有相当的抗辩理由，便应当承担由此带来的法律后果。而私章则不然，我国对私章并没有实行备案管理，私章往往出现于非正式场合，私章对某个人而言并不具有人格化、特定化，标明某人名字的私章与该人并不具有法律上必然的对应关系，在法律后果上也是不相同的，因此第一种观点是不正确的。即使有证据证实遗嘱上盖有的某人的私章是该人经常使用的，笔者认为也是无效的。认定某私章系某人经常使用只解决了私章与该人之间的联系问题，但由于遗嘱是在立遗嘱人死亡后才发生法律效力，作为第三人无法得知该私章是否系死者生前所盖，即使见证人证实该私章系死者生前所盖，笔者认为该证据也是不充分的，虽然法律能从形式上要求见证人与继承人及遗产无利害关系，但无法从根本上保证见证人的公正性，实践中，代书遗嘱往往是继承人中的一人或数人找人来作见证，见证人往往与该一人或数人关系较好，这种法律上无法限制的关系，客观上就存在着不公正的隐患。自然不能保证实体上的公正。笔者认为，代书遗嘱上只有盖章，没有立遗嘱人签名的是无效的。除了上述理由外，更重要的是，书立遗嘱是一种严格的民事法律行为，是一种要式行为，其必须符合法律规定的形式要件，客观上即使是立遗嘱人真实的意思表示及其真实的行为表示，因其不符合法律规定的形式要件也不能产生法律效力。当然，我们在强调代书遗嘱的严格性的同时也应考虑到客观情况，如果立遗嘱人不会写字，或因身体状况不能写字该如何解决？能不能讲在这样的情况下就不允许立代书遗嘱？或即使立了代书遗嘱也因不符合法律规定的形式要件而认定其为无效？书立遗嘱是公民的权利，只要法律没有禁止上述情况书立代书遗嘱，自然可以书立，但笔者认为，如存在上述情况最好是立公证遗嘱。即使书立代书遗嘱也应就存在上述情况进行公证或取得有关部门的证明，并应当由立遗嘱人用按手印来代替签名。这样才能保证遗嘱的效力。如果代书遗嘱上立遗嘱人签了名而见证人和代书人盖的是私章，而没有签名，遗嘱是否有效？笔者认为，这种情况要具体分析，也不能一概因不符合形式要件就当然认定其为无效。代书遗嘱作为遗嘱的一种，其最终发生效力的是遗嘱本身，而不是代书行为，如果见证人及代书人能详细描述见证及代书过程，且没有矛盾之处，并能就没有签名进行合理解释的，该遗嘱应认定有效。反之，应认定该代书遗嘱无效。总之，书立代书遗嘱应严格按照法律规定来操作，只有这样才能更好地维护立遗嘱人及遗嘱继承人的利益，也能最大限度地减少因遗嘱而产生纠纷。刘海清对扣押/l/ss/726155.html恶意呛水溺死同伴15岁少年领刑三年/l/ss/726154.html公务员退休后被判处刑罚的待遇/l/ss/726153.html死刑前停止执行的情形/l/ss/726152.html母女“借走”邻居300多万放高利贷/l/ss/726151.html审判组织具有的规定/l/ss/726150.html法医物证检验鉴定程序/l/ss/726149.html刑事拘留到法院审理的时间/l/ss/726148.html什么是级别管辖/l/ss/726147.html怎样正确理解和把握刑事拘留时间/l/ss/726146.html浅谈简易程序的举证期限/l/ss/726145.html司法拘留的适用有什么条件/l/ss/726144.html•法院强制执行文书及强制执行方法/l/ss/726143.html•公安解除取保候审的条件与程序/l/ss/726142.html•取保候审后还会收监吗/l/ss/726141.html•江苏首例跨国信用证诈骗案告破嫌犯被刑事拘留/l/ss/726140.html.刑讯逼供构成要件/l/ss/726139.html•简易程序的举证期限/l/ss/726138.html•量刑情节对量刑有什么作用/l/ss/726137.html•取保候审条件及取保候审方式/l/ss/726136.html•公安机关执行拘留必须遵守的程序/l/ss/726135.html•被取保候审人逃逸处罚/l/ss/726134.html一特大跨省市贩毒团伙两名主犯被判处无期徒刑/l/ss/726133.html监视居住/l/ss/726132.html.自诉案件可以申请延期审理吗/l/ss/726131.html.醉驾可以判缓刑吗/l/ss/726130.html.什么是延期审理/l/ss/726129.html.取保候审的条件是什么/l/ss/726128.html.怎样勘验/l/ss/726127.html.什么情况下可以办理取保候审/l/ss/726126.html.北京取保候审申请书范本2018/l/ss/726125.html.福布斯富豪王某某名下公司逃税案二审维持原判/l/ss/726124.html.刑事案件公诉词范文/l/ss/726123.html.取保候审保证人要符合哪些条件/l/ss/726122.html.刑事拘留期间可以取保候审吗/l/ss/726121.html.赵某某犯故意伤害罪/l/ss/726120.html公诉刑事案件第一审开庭程序/l/ss/726119.html自诉案件的范围及受理条件/l/ss/726118.html管制与拘役之间的区别/l/ss/726117.html勘验、检查/l/ss/726116.html包头哪些案件可以提起刑事自诉/l/ss/726115.html“国情局局长”骗财15万获刑10年半/l/ss/726114.html从一起砸车抢劫案件看高速公路管理者的安全防护义务的认定/l/ss/726113.html取保候审期限及取保候审程序/l/ss/726112.html取保候审期间算刑期吗/l/ss/726111.html刑事拘留的期限是多少/l/ss/726110.html勘验检查笔录/l/ss/726109.html绑架罪与敲诈勒索罪的区别/l/ss/726108.html.甘肃山丹“民警刑讯逼供案”被告无罪/l/ss/726107.html.绑架人质索要高额赎金四川三被告人一审获重刑/l/ss/726106.html.同乡冒用身份法院判定其盗窃处以徒刑/l/ss/726105.html.四川丹棱4毒贩以贩养吸获重刑/l/ss/726104.html.湖南司机处置不当致3人死亡15人受伤被诉/l/ss/726103.html.提取事故物证的注/l/ss/726102.html.延长拘留期限/l/ss/726101.html.孙某某犯故意/l/ss/726100.html.关于实施刑事诉讼法若干/l/ss/726099.html.刑事自诉案件第/l/ss/726098.html.立案后下个程序是/l/ss/726097.html.检察侦查人员如何询问证人/l/ss/726096.html.公诉/l/ss/726095.html.有哪些情形可以先行拘留/l/ss/726094.html.借给他人摩托车又窃取索赔构成诈骗罪/l/ss/726093.html.取保候审应具备哪些条件/l/ss/726092.html.减刑制度内容/l/ss/726091.html.职工被判刑后，劳动合同是否自动解除/l/ss/726090.html.取保候审的立法缺陷及完善/l/ss/726089.html.取保候审后还会判刑吗/l/ss/726088.html.审判监督程序的提起方式/l/ss/726087.html.取 保 候 审 申 请 书 范 本 2018/l/ss/726086.html.刑 事 诉 讼 法 司 法 解 释 2018/l/ss/726085.html•询问证人的程序/l/ss/726084.html.刑事上诉的方式有哪些/l/ss/726083.html•取保候审保证金数额与取保候审保证金退还/l/ss/726082.html.视听资料的概念/l/ss/726081.html•公安立案后的程序是怎样的/l/ss/726080.html•上海首富周A行贿案在上海二中院开庭/l/ss/726079.html•刑事审判监督的手段/l/ss/726078.html•刑事案件公诉必须具备哪些条件/l/ss/726077.html•关于取保候审保证金的问题./l/ss/726076.html•刑事拘留的条件及期限/l/ss/726075.html•王某某犯故意伤害罪/l/ss/726074.html•世纪佳缘会员交友被骗起诉网站被驳回/l/ss/726073.html.审判监督的相关法律规定/l/ss/726072.html.关于人民检察院保障律师在刑事诉讼中依法执业的规定/l/ss/726071.html.提起刑事审判监督程序应具备哪些条件/l/ss/726070.html.立案后多长时间抓捕罪犯/l/ss/726069.html.取保候审保证金的数额的确定/l/ss/726068.html.放弃重复侵害能否认定犯罪中止/l/ss/726067.html.公安机关执行拘留必须遵守哪些程序/l/ss/726066.html.“疑罪从无”有利于保障公民法律安全/l/ss/